Рішення № 109070768, 07.02.2023, Господарський суд Донецької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

61022, м. Харків, пр. Науки, 5, тел.:(057) 702-07-99, факс: (057) 702-08-52,

гаряча лінія: (096) 068-16-02, E-mail: inbox@dn.arbitr.gov.ua,

код ЄДРПОУ: 03499901,UA368999980313151206083020649

_________________

Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

07.02.2023 Справа №905/724/22

Господарський суд Донецької області у складі судді Кучерявої О.О.

при секретарі судового засідання Лукашенко В.Є.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Енергоналадка», м.Київ

до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю «Метінвест Інжиніринг», м. Запоріжжя

про стягнення 3 178 755, 39 гривень, з яких сума заборгованості 2 620 440, 90 гривень, інфляційні витрати - 558 314, 49 гривень,

за участі представників сторін:

від позивача: не з`явився

від відповідача: не з`явився

СУТЬ СПОРУ

Товариство з обмеженою відповідальністю «Енергоналадка» звернулось до Господарського суду Донецької області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Метінвест Інжиніринг» про стягнення 3 010 287, 01 гривень, з яких сума заборгованості 2 620 440, 90 гривень, інфляційні витрати - 389 846, 11 гривень.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на неналежне виконання відповідачем грошових зобов`язань з оплати виконаних позивачем робіт за договором субпідряду №3235/21 від 24.09.2021 на будівельно-монтажні, пусконалагоджувальні роботи, внаслідок чого у останнього виникла заборгованість в розмірі 2 602 440, 90 гривень, що стало підставою для нарахування позивачем інфляційних втрат.

Протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 12.09.2022 для розгляду даної справи визначено суддю Кучеряву О.О.

Ухвалою суду від 19.09.2022 позовну заяву ТОВ «Енергоналадка» залишено без руху, встановлено строк позивачу на усунення недоліків позовної заяви.

Ухвалою суду від 27.09.2022 вирішено прийняти позовну заяву до розгляду та відкрити провадження у справі №905/724/22; розглядати за правилами загального позовного провадження, призначено підготовче засідання на 20.10.2022. Встановлено учасникам справа строки для надання заяв по суті справи, доказів тощо.

17.10.2022 від представника відповідача через підсистему «Електронний суд» надійшло клопотання про відкладення підготовчого засідання та надання додаткового строку для підготовки відзиву на позов.

Ухвалою суду від 20.10.2022 відкладено підготовче засідання на 28.11.2022. Продовжено сторонам строк на подання заяв по суті справи, доказів.

21.10.2022 від представника позивача через підсистему «Електронний суд» надійшла заява про доступ до електронної справи №905/724/22.

25.10.2022 від представника відповідача через підсистему «Електронний суд» надійшла заява про вступ у справу як представника та надання доступу до електронної справи №905/724/22 в підсистемі «Електронний суд».

10.11.2022 на адресу суду від представника відповідача надійшов відзив на позовну заяву, в якому останній просить суд відмовити у задоволені позову. У відзиві на позов відповідач зазначив, що всі первинні та договірні документи ТОВ «Метінвест Інжиніринг», що стосується виконання робіт за договором з контрагентами, в тому числі з ТОВ «Енергоналадка» за договором субпідряду №3235/21 від 24.09.2021, залишились у м. Маріуполь у зруйнованій будівлі інженерного корпусу (будівля заводоуправління) ПрАТ «МК «Азовсталь», де раніше було місцезнаходження ТОВ «Метінвест Інжиніринг», у зв`язку з чим ставить під сумнів первинні документи та не може підтвердити їх підписання зі сторони ТОВ «Метінвест Інжиніринг».

14.11.2022 на адресу суду від представника позивача надійшла відповідь на відзив разом з оригіналами документів, зокрема: довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрат за січень 2022 року від 19.01.2021 та акти проміжного-приймання виконаних робіт за січень 2022 року від 19.01.2022 з додатками.

28.11.2022 через підсистему «Електронний суд» від представника позивача надійшла заява про збільшення розміру позовних вимог, в якій останній на підставі ст.46 ГПК України просить суд збільшити розмір позовних вимог до 3 178 755,39 гривень, яка складається з боргу у сумі 2 620 440,90 гривень та з інфляційних втрат у сумі 558 314,49 гривень. Позивач просить суд поновити строк на подання заяви про збільшення розміру позовних вимог.

Ухвалою суду від 28.11.2022 прийнято заяву позивача про збільшення розміру позовних вимог до розгляду; продовжено строк підготовчого провадження на тридцять днів; відкладено підготовче засідання на 27.12.2022; продовжено відповідачу строк для подання правової позиції щодо заяви позивача про збільшення розміру позовних вимог та подання заперечень на відповідь на відзив.

Ухвалою суду від 27.12.2022 закрито підготовче провадження у справі та призначено розгляд справи по суті на 07.02.2023.

Про час та місце судового засідання сторони повідомлені шляхом направлення ухвали суду на електронні адреси сторін, що зазначені ними в матеріалах справи та через підсистему «Електронний суд». Згідно довідок, що сформовані в програмі «Діловодство господарського суду», ухвала суду від 27.12.2022 доставлена на адреси електронної пошти сторін.

Відповідно до ч.1 ст. 202 ГПК України неявка у судове засідання будь-якого учасника справи за умови, що його належним чином повідомлено про дату, час і місце цього засідання, не перешкоджає розгляду справи по суті, крім випадків, визначених цією статтею.

Стаття 42 Господарського процесуального кодексу України передбачає, що прийняття участі у судовому засіданні є правом сторони.

Особи, які беруть участь у справі, вважаються повідомленими про час і місце розгляду судом справи у разі виконання останнім вимог частини першої статті 120 ГПК України.

З огляду на те, що під час розгляду справи судом було створено сторонам необхідні умови для доведення фактичних обставин справи, зокрема, було надано достатньо часу для реалізації кожним учасником спору своїх процесуальних прав, передбачених ст.ст. 42, 46 Господарського процесуального кодексу України, суд дійшов висновку про можливість розгляду справи по суті за наявними в ній матеріалами відповідно до статті 202 ГПК України.

Під час розгляду справи судом досліджені письмові докази, що містяться в матеріалах справи, в тому числі оригінали первинних документів: довідку про вартість виконаних будівельних робіт за січень 2022 року від 19.01.2022; акти проміжного здавання-приймання виконаних будівельно-монтажних робіт №3/3235 від 19.01.2022, №4/3235 від 19.01.2022, №5/3235 від 19.01.2022, №6/3235 від 19.01.2022, №7/3235 від 19.01.2022, №8/3235 від 19.01.2022; розрахунок вартості енергоносіїв до акту №8.

Ухвалення рішення суду відбулось у нарадчій кімнаті у порядку ст.ст.219-220 Господарського процесуального кодексу України.

У зв`язку із веденням на території України воєнного стану, з урахуванням віддаленого режиму роботи суду в умовах воєнного стану та поточної ситуації у м.Харкові (ведення бойових дій на території міста), справа розглянута поза межами строку, встановленого ГПК України.

Розглянувши матеріали справи, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, господарський суд -

ВСТАНОВИВ

24 вересня 2021 року між ТОВ «Метінвест Інжиніринг» (Генпідрядник) та ТОВ «Енергоналадка» (Субпідрядник) укладено договір субпідряду на будівельно-монтажні, пусконаладжувальні роботи № 3235/21, за умовами п.2.1 якого Генпідрядник доручає, а Субпідрядник зобов`язується на свій ризик виконати в порядку та на умовах цього Договору будівельно-монтажні та пусконалагоджувані роботи з будівництва тимчасового електропостачання майданчиків будівництва та будмістечка у рамках реалізації проекту «Реконструкція системи газоочищення конвертерів конвертерного цеху на ПрАТ «МК «Азовсталь», передбачених затвердженою проектною документацією (надалі - «Роботи») для досягнення цілей виконання робіт (надалі по тексту - договір).

Договір набирає чинності з 24.09.2021 та діє до 31.12.2022 (п.п.1.1, 22.1 договору).

За умовами договору генпідрядник зобов`язується надати субпідряднику об`єкт робіт, прийняти та сплатити належним чином виконані у відповідності з умовами договору роботи в порядку та строки, передбачені договором. Склад та об`єм робіт, які доручаються для виконання субпідряднику, визначені проектною документацією, перелік якої зазначені Додатком№1, а також дозволом осіб, які здійснюють авторський нагляд, що видається в процесі будівництва. Проектна документація передається генпідрядником субпідряднику в порядку, передбаченому розділом 6 договору (п.п.2.2, 2.3 договору).

Сторонами у п.4.1 договору погоджена ціна договору, яка складає 10 453 198, 15 грн без ПДВ, в тому числі вартість матеріалів та обладнання 7 666 036, 79 грн без ПДВ. Крім того Генпідрядник оплачує ПДВ за діючою ставкою 20% в розмірі 2 090 639, 63 грн. Всього ціна робіт за договором з урахуванням ПДВ складає 12 543 837, 78 грн.

Ціна робіт визначена на підставі кошторисів, включає прибуток субпідрядника та компенсацію всіх витрат, які субпідрядник понесе або може понести в процесі виконання робіт, передбачених цим договором та є твердою ціною. Ціни, визначені в кошторисах є твердими цінами (пункт 4.2 договору).

У пункті 4.4 договору сторони погодили підстави зміни ціни виключно у випадках: (1) доручення субпідряднику додаткових робіт, (2) виключення з об`єму робіт, передбачених договором, будь-якої частини, (3) надання генпідрядником матеріальних, енергетичних, трудових ресурсів, техніки, машин та механізмів для виконання робіт, якщо вартість була включена у ціну робіт, індексація вартості матеріалів та обладнання субпідрядника. В зазначених випадках ціна робіт вважається зміненою, незалежно від того внесли сторони зміни до пункту 4.1 чи ні.

Збільшення ціни робіт, відповідно до яких підписаний акт проміжного здавання -приймання робіт, сплачених робіт або робіт, в рахунок яких наданий аванс, не допускається (п.4.5 договору).

Ціна робіт зменшується на суму фактично використаних енергоресурсів, трудових та матеріально-технічних ресурсів, техніки, машин і механізмів, наданих замовником та генпідрядником. Величина зменшення ціни робіт визначається сторонами щомісячно в акті приймання-передачі енергоресурсів, трудових і матеріально-технічних ресурсів, техніки, машин і механізмів в роботу та утримується з суми, яка слідує субпідряднику на підставі акту проміжної передання - приймання виконаних робіт (п.4.6 договору).

Пунктом 4.7 договору сторони узгодили фіксовані кошторисні параметри, які будуть використовуватися для визначення ціни Додаткових робіт, раніше не передбачених документами, визначеними у Додатку №1 та Додатку№3: рівень заробітної плати (грн/ щомісячно); коефіцієнт до І блоку ОПР; коефіцієнт до ІІІ блоку ОПР; відрахування по ІІ блоку ОПР; усереднений показник для визначення кошторисного прибутку (грн/година); усереднений показник для розрахунку адміністративних витрат (грн/година). Фіксовані кошторисні параметри діють протягом усього строку дії договору.

Ціною договору є сума вартості всіх робіт, які підлягають виконанню на підставі договору, включаючи додаткові роботи (п.4.8 договору).

Права та обов`язки сторін визначені розділом 11 договору, а саме: субпідрядник зобов`язаний: якісно виконати роботи за договором згідно із затвердженою генпідрядником проектною документацією, а також вимог діючого законодавства, ДБН, ДСТУ, ТУ, БНіП; виконати роботи в строки, встановлені графіком виконання робіт; узгоджувати з представниками генпідрядника будь-які дії, що впливають на виробничий процес генпідрядника та/або замовника; забезпечити цілодобовий вільний та безпечний доступ до місць проведення робіт у робочі, вихідні та святкові дні (під час проведення робіт на будівельному майданчику) представникам замовника, генпідрядника, осіб, які здійснюють авторський та технічний нагляд, наглядових органів, членам приймальних комісій, іншим підрядникам та субпідрядникам, що здійснюють роботи на об`єкті робіт; виконувати вимоги осіб, уповноважених здійснювати авторський та технічний нагляд за виконанням робіт, а також осіб, що здійснюють контроль за виконанням вимог з охорони праці та промислової безпеки; виконувати отримані в ході виконання робіт вказівки генпідрядника, якщо такі вказівки не протирічать умовам цього договору та не представляють собою втручання у оперативно-господарську діяльність субпідрядника; своєчасно оформляти та передавати генпідряднику виконавчу та технічну документацію на будівельно-монтажні роботи, в тому числі документи, що свідчать про відповідність використаних матеріалів, конструкцій, виробів та обладнання встановленим вимогам нормативних документів; перед початком будівельних робіт оформити комплект дозвільної документації у відповідності до Додатку №11. У випадку зміни вказаних документів або зміни їх складу, надати генпідряднику відповідні зміни або змінені документи протягом 5 робочих днів з моменту виникнення таких змін; узгоджувати з особами, що здійснюють технічний та авторський нагляд, будь-які зміни та відхилення від затвердженої проектної документації; здійснювати виклик генпідрядника, особи, яка здійснює технічний нагляд, особи, що здійснює авторський нагляд, для проведення

Відповідно до п. 11.1.21 договору субпідрядник зобов`язаний з дотриманням вимог діючого законодавства, в тому числі, з застосуванням відображеного в установленому порядку цифрового підпису уповноваженої субпідрядником особи та спеціалізованого програмного забезпечення, що використовується для реєстрації податкових накладних, здійснити реєстрацію в Єдиному реєстрі податкових накладних: податкову накладну на всю суму, що виникла у субпідрядника податкових зобов`язань з ПДВ - з дотриманням строків, передбачених діючим законодавством, але не пізніше 5-го (п`ятого) числа календарного місяця, наступного за місяцем виникнення податкових зобов`язань з ПДВ; розрахунку коректування до податкової накладної на всю суму збільшення компенсації вартості робіт - з додержанням строків, передбачених діючим законодавством, але не пізніше 5-го (п`ятого) числа календарного місяця, наступного за місяцем вказаного збільшення суми компенсації вартості.

Субпідрядник зобов`язаний протягом 5-ти (п`яти) календарних днів з моменту зменшення суми компенсації вартості робіт скласти та надати генпідряднику способом, узгодженим з генпідрядником, розрахунок коректування до податкової накладної на всю суму вказаного зменшення компенсації вартості.

Субпідрядник зобов`язаний при оформленні первинних документів, пов`язаних з виконанням договору, відображати в них інформацію про коди УКТ і ВЕД і кодах Державного класифікатора продукції та послуг, визначену з дотриманням вимог діючого законодавства.

У разі, якщо внаслідок порушення субпідрядником встановлених діючим законодавством та даним договором вимог до форми, порядку заповнення, надання та/або реєстрації податкової накладної або розрахунку корегування до податкової накладної або первісних документів, пов`язаних з виконанням договору, генпідрядник втратить право на включення у податковий кредит суми ПДВ, вказаної у податковій накладній, субпідрядник зобов`язаний відшкодувати генпідряднику всі пов`язані з таким порушенням збитки протягом трьох робочих днів з моменту відправлення йому відповідного повідомлення генпідрядником або у інші строки, що узгоджені сторонами.

У разі, якщо на підставі документів, що оформлені за наслідками перевірки, що проведена уповноваженими державними органами (далі - «документи за наслідками перевірки») будуть виявлені порушення субпідрядником або контрагентами субпідрядника встановлені діючим законодавством вимоги, що підлягають виконанню платниками податків (в тому числі, але не виключно, вимог пов`язаних з державною реєстрацією, знаходженням за місцем реєстрації та своєчасною сплатою податків, зборів та інших обов`язкових платежів), в зв`язку з якими для генпідрядникам настануть негативні фінансові наслідки, у вигляді втрати права на включення у податковий кредит визначених сум податку на додану вартість, у штрафних санкціях, що підлягають застосуванню до генпідрядника, або в іншій формі, умови виконання заснованих на договорі грошових зобов`язань генпідрядником перед субпідрядником будуть вважатись зміненими з дати оформлення документів по результатам перевірки наступним чином:

- грошові зобов`язання в сумі, що відповідає розміру негативних фінансових наслідків, що настали для Генпідрядника, підлягають виконанню протягом 20 календарних днів з моменту закінчення оскарження документа за результатами перевірки далі- «момент закінчення оскарження»), якщо пізніший строк виконання грошових зобов`язань не визначений умовами договору;

- на період до моменту закінчення оскарження генпідрядник не несе відповідальності у вигляді неустойки, штрафів, пені, а також інших санкцій /компенсацій, пов`язаних з порушенням строків виконання грошових зобов`язань в сумі, що відповідає розміру негативних фінансових наслідків, що настали для генпідрядника.

Моментом закінчення оскарження є дата отримання генпідрядником:

- рішення про скасування у повному обсязі документа по результатам перевірки, прийнятого державним органом, яким були оформлені документи за результатами перевірки або іншим уповноваженим державним органом, або

- набрання законної сили рішення суду про скасування у повному обсязі документів за наслідками перевірки, за умови, що це судове рішення не скасоване судом вищої інстанції та не оскаржується сторонами спору, в межах якого було винесено судове рішення (у разі оскарження судового рішення про скасування документа по результатам перевірки, момент закінчення оскарження вважається таким, що не настав, до отримання генпідрядником судового рішення, що набрало законної сили, про скасування документів по результатам перевірки у повному обсязі за наслідками оскарження).

Генпідрядник зобов`язується у письмовій формі повідомити субпідрядника про настання моменту закінчення оскарження протягом 10 днів з моменту отримання документів, з якими пов`язано його настання.

Одночасно субпідрядник має право: отримувати плату за виконані роботи у розмірі та в строки, які передбачені в цьому договорі за умови досягнення мети виконання робіт; після отримання в письмовій формі згоди Генпідрядника, залучати для виконання окремих об`ємів робіт (об`єктів, етапів, видів) робіт осіб, які залучені субпідрядником, організовувати їх дії.

Генпідрядник взяв на себе зобов`язання: для виконання робіт надати субпідряднику доступ до об`єкту робіт та іншим необхідним об`єктам у відповідності з проектною документацією (Проектом організації будівництва), за умови належного виконання субпідрядником вимог п. 7.2, 7.9 договору; прийняти роботи, виконані субпідрядником, провести огляд їх результатів, при виявлені відступів від умов цього договору або інших недоліків - заявити про них субпідряднику; повідомити субпідрядника про призначення наступних представників: куратора, інженера технічного відділу спеціаліста кошторисного відділу, координатора програм, керівника будівельного майданчика, з зазначенням їх контактних даних та повноважень, а також повідомити про представників авторського нагляду та технічного нагляду з зазначенням їх контактної інформації; передати субпідряднику геодезичну розбивальну основу об`єкта, розбивку осей будівель та споруд, на яких субпідрядник виконує роботи; сплатити прийняті роботи в порядку та на умовах, передбачених договором.

Одночасно генпідрядник має право: здійснювати контроль та нагляд за ходом та якістю робіт, що виконуються, дотриманням строків та технології їх виконання, використанням субпідрядником матеріалів та обладнання, а також станом охорони праці та промислової безпеки, не втручаючись при цьому в оперативно-господарську діяльність субпідрядника та/або осіб, які залучені субпідрядником. Субпідрядник не має право посилатися на нездійснення контролю та нагляду генпідрядником як на підставу для звільнення субпідрядника від відповідальності за хід та якість робіт. Відсутність заяв генпідрядника за ходом виконання робіт не є згодою генпідрядника на їх виконання з будь-яким відступленням від вимог проектної документації або діючого законодавства; вимагати від субпідрядника усунення недоліків, які виникли за його вини або вини осіб, що були залучені субпідрядником, без збільшення загальної тривалості та ціни робіт протягом 10 (десяти) календарних днів з дати направлення такої вимоги, якщо інший строк не узгоджений сторонами додатково; у випадку, якщо після підписання акту проміжного приймання в роботах виявлені недоліки, затримувати оплату таких робіт, до усунення таких недоліків; у випадку не усунення субпідрядником в обумовлені строки недоліків або недосягнення згоди сторонами з приводу таких строків, генпідрядник має право в односторонньому порядку залучити для усунення недоліків третіх осіб з компенсацією витрат за рахунок субпідрядника, в тому числі шляхом утримання сум витрат, понесених ним у зв`язку з усуненням недоліків третіми особами, з сум, що підлягають сплаті субпідряднику за виконані роботи та поставлені матеріали; відмовитись від приймання робіт у випадку виявлення недоліків, які не можуть бути усунені. В цьому випадку генпідрядник здійснює розрахунок збитків, сума яких компенсується за рахунок субпідрядника, в тому числі шляхом її утримання з сум, які підлягають сплаті субпідряднику за виконані роботи та поставлені матеріали; у будь-який час до здавання його результатів всіх робіт або частини робіт, відмовитись

Генпідрядник в загальному порядку, установленому цим договором, виплачує субпідряднику плату за виконану частину роботи.

У випадку надання субпідрядником податкової накладної, оформленої з порушенням умов пункту 11.1.21 та діючого законодавства України, генпідрядник має право, яке вважається узгодженим з субпідрядником утримувати суми грошових коштів, що підлягають виплаті генпідряднику у відповідності з умовами цього договору, на кількість днів, що дорівнює кількості днів прострочення виконання субпідрядником зобов`язань з надання належним чином оформленої податкової накладної, тощо.

Відповідно до положень п.п.7.1, 7.2 договору роботи виконуються у суворій відповідності до умов договору та проектної документації. Перед початком виконання робіт субпідрядник зобов`язаний оформити та надати генпідряднику оформлений комплект дозвільної документації, переліченої в Додатку №11.

Перелік документів, наведений у Додатку №11, може бути доповнено (зменшено) документами, визначеними проектною документацією, вимогами наглядових органів, законодавством, що діє в сфері будівництва. Комплект дозвільної документації в повному обсязі повинен знаходитись у відповідальної за виконання робіт, призначеного у відповідності з п.11.1.10 договору, субпідрядника протягом всього часу виконання робіт на будівельному майданчику. Субпідрядник зобов`язаний надати його за першою вимогою генпідрядника, замовника або державних наглядових органів та в інших випадках, передбачених договором або законодавством (п.7.3 договору).

Протягом строку дії договору субпідрядник зобов`язаний забезпечити наявність та належне оформлення виконавчої документації про хід виконання робіт, орієнтовний перелік яких наведено у Додатку №12, технічній документації, а також іншій документації, передбаченої діючим законодавством при виконанні будівельно-монтажних робіт (п.7.8 договору).

Відповідно до п.п.9.1, 9.2 договору забезпечення робіт матеріальними ресурсами здійснює субпідрядник, за виключенням обладнання та матеріалів, прямо зазначених у Додатку №17, забезпечення якими займається генпідрядник. Норма витрат матеріалів визначається проектною документацією, а у випадку відсутності їх в проектній документації, законодавством України. Субпідрядник має право виявити ощадливість, передбаченою статтею 845 Цивільного кодексу України, виключно з письмової згоди генпідрядника.

Згідно із п. 9.5.6 договору на використані у звітному періоді матеріали субпідрядник формує та передає генпідряднику Акт на матеріали, деталі, вузли, конструкції, обладнання та інші товарно-матеріальні цінності генпідрядника, витрачені на проведення робіт (Додаток №10).

Щоквартально, та в будь-якому випадку перед початком кінцевого приймання робіт, субпідрядник формує та передає генпідряднику перелік невикористаних матеріалів, вузлів обладнання, конструкцій, наданих генпідрядником, якщо такі надавались (п.9.5.7)

Генпідрядник зобов`язаний забезпечити субпідрядника електроенергією, та іншими видами енергоресурсів за раніш узгодженими з субпідрядником обсягами та технічними вимогами до енергоресурсів у відповідності із узгодженими з генпідрядником проектом виробництва робіт. Генпідрядник забезпечує наданням точок підключення у відповідності з технічними умовами на підключення, що видаються замовником. Субпідрядник самостійно несе витрати на прокладення тимчасових мереж електроносіїв на майданчик будівництва до місць виробництва робіт від наданих точок підключення та установку приладів комерційного обліку тимчасових мереж електроносіїв (п. 9.6 договору).

Розділом 12 договору сторонами унормовано здавання та приймання робіт.

Приймання робіт проводиться на території замовника, з обов`язковою присутністю відповідальних виконавців субпідрядника за пред`явленими до приймання роботам, призначених у порядку п.11.1.10 договору. Повний пакет документів, передбачених договором для здійснення відповідного виду приймання робіт, передається субпідрядником генпідряднику з «рук у руки», про що здійснюється відповідна відмітка на накладній, у супровідному документі або в реєстрі передачі документів, або іншим узгодженим сторонами способом (п.п. 12.1.1, 12.1.2 договору).

Згідно із пунктом 12.1.3 договору приймання здійснюється на підставі зданої субпідрядником виконавчої та технічної документації в обсязі, передбаченому цим договором та діючим законодавством у сфері будівництва, а також на підставі цього договору та додатків до нього, комісією у складі представників сторін та, за бажанням генпідрядника, представників осіб, які здійснюють технічний та авторський нагляди, які протягом п`яти робочих днів з дати початку приймання здійснюють перевірку відповідності робіт вимогам до їх якості та обсягу, шляхом огляду, замірів, іспитів, вводу в експлуатацію та іншими способами на розсуд представників - учасником комісії.

Проміжні прийомки робіт здійснюються сторонами щомісячно у наступному порядку. Субпідрядник (в особі відповідального за виконання робіт, призначеного у відповідності з п.11.1.10) отримує у генпідрядника (в особі куратора, що підписує відповідні графи журналів форми КБ-6) попереднє підтвердження обсягів виконаних робіт за поточний місяць, для чого надає куратору для перевірки на предмет повноти та правильності оформлені наступні документи: повний комплект виконавчої документації та технічної документації на виконання будівельно-монтажних робіт, передбачені договором та діючим законодавством, як необхідні для здавання об`єкта в експлуатацію, в тому числі документи, що засвідчують якість матеріалів, що поставляється та які свідчать про відповідність використаних матеріалів, конструкцій, виробів та обладнання встановленим вимогам нормативних документів, в тому числі сертифікати або паспорта якості субпідрядника або виробників (у випадку, якщо субпідрядник не є виконавцем), санітарно-гігієнічних висновків, сертифікати радіологічного контролю (у передбачених законодавством випадках), протоколи іспитів матеріалів у відповідності з вимогами нормативної документації, монтажну документацію для реєстрації, пред`явлення до огляду об`єктів та отримання допуску до експлуатації у відповідності з вимогами нормативно-технічної документації, в органах Дердмістпромнагляду України та Держенергонагляду; документи, що підтверджують кількість та/або обсяг виконаних робіт та обсяги поставлених матеріалів (результати провішування, відомості змонтованих елементів/вузлів/агрегатів, креслення конструкцій металевих деталіровних (КДМ) (п.12.3 договору).

Після виконання п.12.3 договору субпідрядник формує в 7 екземплярах акт проміжного приймання, який підлягає оформленню на підставі кошторисів (Додаток №3), фактично виконаних обсягів робіт, що підтверджується підписом куратора в журналі за формою КБ-6, но не більше узгоджених сторонами в проектній та кошторисній документації. Витрати на зведення тимчасових будівель та споруд, інші роботи та витрати, що не враховані в кошторисних нормативах (витрати відрядження, витрати на здійснення робіт у зимній та літній періоди, доставку робочих до місця роботи та інші витрати), передбачені кошторисом, включаються до акту проміжного приймання пропорційно ціні виконаних робіт, розрахованих за одиничними розцінками) (п.12.4 договору).

Згідно із пунктом 12.12 договору генпідрядник протягом 5 (п`яти) робочих днів з моменту отримання координатором програм усіх документів, зазначених у п. 12.10 договору, здійснює їх перевірку та за умови відсутності зауважень до обсягу та якості виконаних робіт, а також до переліку та змісту наданих документів - підписує акт проміжного приймання та повертає один екземпляр акту проміжного приймання субпідряднику у строк, що не перевищує 10 (десяти) робочих днів з дати його підписання.

У випадку якщо в процесі приймання робіт виявлені недоліки або підрядником порушено порядок приймання виконаних робіт, передбачених даним договором, генпідрядник не підписує акт проміжного приймання та надає субпідряднику вмотивовану відмову, в якій зазначає перелік недоліків та/або порушення зобов`язань та строк їх усунення. Субпідрядник не має права включати такі роботи до акту проміжного приймання за звітний період. Роботи, за якими були виявлені недоліки при їх прийманні у звітному періоді, після усунення виявлених недоліків, підлягають включенню до актів проміжних приймань майбутніх періодів. Усунення недоліків/виконання порушених зобов`язань здійснюється субпідрядником за власний рахунок, у строки та на умовах, обумовлених сторонами у мотивованій відмові, але в обов`язковому порядку без продовження загальних строків виконання робіт (п.12.14 договору).

Порядок оплати виконаних робіт узгоджений сторонами в розділі 5 договору «Порядок фінансування та умови платежу», відповідно до п.п.5.2, 5.3 якого розрахунки за цим договором здійснюються на підставі рахунків субпідрядника у безготівковому порядку в національній валюті, шляхом перерахування грошових коштів на поточний рахунок субпідрядника. За згодою сторін можливі вексельна та інші форми оплати, що не протирічать діючому законодавству України. Оплата ціни робіт, що підлягає виплаті субпідряднику на підставі відповідного акту проміжного приймання здійснюється з відстроченням 45 (сорок п`ять) календарних днів з дня наступу останньої з подій: (1) підписання сторонами відповідних актів проміжного приймання, (2) отримання генпідрядником рахунку субпідрядника. Якщо вимоги пункту 11.1.21 цього договору не виконані до спливу цього строку, генпідрядник має право здійснити оплату після виконання субпідрядником вимог пункту 11.1.21 цього договору.

Акти проміжного приймання за КМР субпідрядник формує щомісячно, приймає до уваги встановлену цим договором ціну робіт та фактично виконаний обсяг робіт. Усі помилки/неточності в розрахунках обсягів робіт та/або їх ціні відносяться на рахунок субпідрядника та не є підставою для зміни ціни робіт. Акт проміжного приймання за ПНР субпідрядник формує одноразово за відповідним кодом СДР після виконання всіх пусконалагоджуваних робіт за цим кодом СДР. Порядок оплати ПНР згідно пункту 5.3. (п.5.4 договору).

Відповідальність сторін узгоджена в розділі 18 договору. Зокрема, пунктом 18.1 встановлено, що за невиконання або неналежне виконання умов цього договору сторони несуть відповідальність у відповідності до діючого законодавства України та цим договором.

Розділом 17 договору сторони погодили забезпечення виконання зобов`язань за договором.

Договір субпідряду на будівельно - монтажні пусконалагоджувані роботи №3235/21 від 24.09.2021 з додатками №1-23 підписаний уповноваженими представниками сторін та скріплений відтисками печаток підприємств без зауважень чи застережень.

В якості додатків до договору сторонами складені та підписані: перелік проектної документації; графік виконання робіт; кошториси з розрахунком за видами та обсягами робіт; зразки заявки субпідрядника на видачу тимчасових пропусків на територію замовника; зразок акту проміжної здавання-приймання виконаних робіт; зразок акту здавання-приймання виконаних робіт; зразок акту готовності до виконання робіт наступного етапу; зразок реєстру ввозу/вивозу матеріально-технічних ресурсів; зразок акту на передання матеріалів, деталей, вузлів, конструкцій, обладнання та інших товарно-матеріальних цінностей генпідрядника субпідряднику для проведення робіт; зразок акту на матеріали, деталі, вузли, конструкції, обладнання та інші товарно-матеріальні цінності генпідрядника, використані при проведенні робіт; перелік дозвільної документації; перелік виконавчої документації; зразок акту відповідності обладнання; графік фінансування; зразок щомісячного графіку фінансування; зразок місячно-добового графіку виконання робіт; графік поставки матеріалів та обладнання генпідрядником; зразок акту на включені/виключні роботи; зразок акту обліку фактично відпрацьованого часу важких машин і механізмів при виконанні додаткових робіт; зразок акту про відшкодування витрат на використання машин і механізмів; зразок акту передачі додаткових робіт; зразок акту передачі об`єкту робіт; перелік основних вимог з ОП, ПБі ООС до залучених підрядних організацій.

Як вбачається з матеріалів справи сторонами підписано ряд актів проміжного здавання-приймання виконаних будівельно-монтажних робіт, відповідно до яких субпідрядник (позивач) виконав, а генпідрядник (відповідач) прийняв роботи, а саме:

Акт № 3/3235 від 19.01.22(Додаток №3 (частина 3.1) на суму 588 586, 50 грн (разом з ПДВ 706 303, 80 грн)

Акт №4/3235 від 19.01.22 (Додаток №3 (частина 3.3) на суму 13 681, 69 грн (разом з ПДВ 16418, 03 грн)

Акт №5/3235 від 19.01.22 (Додаток №3 (частина 3.5) на суму 513 466, 73 грн (разом з ПДВ 616 160, 08 грн)

Акт №6/3235 від 19.01.22 (Додаток №3 (частина 3.7) на суму 69 231,82 грн (разом з ПДВ 83 078, 18 грн)

Акт №7/3235 від 19.01.22 (Додаток №3 (частина 3.9) на суму 990 255, 09 грн (разом з ПДВ 1 188 306, 11 грн.)

Акт №8/3235 від 19.01.22 (Додаток №3 (частина 3.13) на суму 9 535, 04 грн (разом з ПДВ 10 174, 70 грн).

В тому числі складено та підписано акт №2 від 19.01.2022 на передання електроенергії субпідряднику для проведення робіт на суму 1056,12 грн та розрахунок вартості енергоносіїв до акту №8.

Сторонами складена довідка про вартість виконаних будівельних робіт та витрат за січень 2022 року, в тому числі з переліком актів проміжного здавання-приймання виконаних будівельно-монтажних робіт з початку року по звітний місяць включно на загальну суму 2 620 440, 90 грн. Довідка підписана уповноваженими представниками сторін та скріплена відтисками печаток підприємств без зауважень чи застережень.

ТОВ «Енергоналадка» виставлено ТОВ «Метінвест Інжиніринг» рахунок на оплату №1 від 19.01.2022 на загальну суму 2 620 440, 90 грн.

В матеріалах справи наявні копії податкових накладних, які складені внаслідок здійснення господарських операцій, зафіксованих у відповідних актах: № 1/1 від 19.01.2022 на суму 706 303, 80 грн; №2/1 від 19.01.2022 на суму 16 418,03 грн; №3/1 від 19.01.2022 на суму 616 160, 08 грн; №4/1 від 19.01.2022 на суму 83 078, 18 грн; №5/1 від 19.01.2022 на суму 1 188 306, 11 грн; №6/1 від 19.01.2022 на суму 10 174, 70 грн.

В підтвердження своєчасності реєстрації податкових накладних в ЄРПН позивачем надані квитанції № 9019601903 (дата виписування податкової накладної 19.01.22, дата доставки до центрального рівня ДПСУ 07.02.22); №9019601491 (дата виписування податкової накладної 19.01.22, дата доставки до центрального рівня ДПСУ 07.02.22); №9019651975 (дата виписування податкової накладної 19.01.22, дата доставки до центрального рівня ДПСУ 07.02.22); №9023966640 (дата виписування податкової накладної 19.01.22, дата доставки до центрального рівня ДПСУ 10.02.22); №9019646704 (дата виписування податкової накладної 19.01.22, дата доставки до центрального рівня ДПСУ 07.02.22); №9019662080 (дата виписування податкової накладної 19.01.22, дата доставки до центрального рівня ДПСУ 07.02.22).

Досудовою вимогою (претензією) б/н від 07.04.2022 ТОВ «Енергоналадка» повідомило ТОВ «Метінвест Інжиніринг», що відповідно до п. 5.3 договору субпідряду №3235/21 від 24.09.2021, останній повинен сплатити в тому числі за підписаними актами від 19.01.2022 загальну суму боргу в розмірі 2 620 440, 90 грн.

Виходячи з принципу повного, всебічного та об`єктивного розгляду всіх обставин справи в їх сукупності, та враховуючи, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, суд вважає, що вимоги позивача підлягають задоволенню у повному обсязі з наступних підстав.

Предметом спору в даній справі є матеріально-правова вимога позивача про стягнення заборгованості, яка виникла внаслідок неналежного виконання відповідачем договірних зобов`язань з оплати виконаних робіт, а також нараховані інфляційні витрати.

Згідно із частиною 2 статті 11 Цивільного кодексу України підставою виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Відповідно до статті 6 Цивільного кодексу України сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості (стаття 627 ЦК України).

Згідно із статтею 173 Господарського кодексу України, яка кореспондується з положеннями статті 509 Цивільного кодексу України, господарським визнається зобов`язання, що виникає між суб`єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб`єкт (зобов`язана сторона, у тому числі боржник) зобов`язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб`єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб`єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку.

Основними видами господарських зобов`язань є майново-господарські зобов`язання та організаційно-господарські зобов`язання. Господарські зобов`язання можуть виникати: зокрема, з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать (частина 1 статті 174 ГК України).

За правовою природою укладений між сторонами Договір субпідряду №3235/21 від 24.09.2021 на будівельно-монтажні, пусконаладжувані роботи є договором підряду, оскільки його предмет (будівельно-монтажні та пусконалагоджувані роботи з будівництва тимчасового електропостачання майданчиків будівництва та будмістечка у рамках реалізації проекту «Реконструкція системи газоочищення конвертерів конвертерного цеху на ПрАТ «МК «Азовсталь»), передбачає отримання конкретного результату, що не споживається в процесі виконання.

Відповідно до частини 1 статті 837 Цивільного кодексу України за договором підряду одна сторона (підрядник) зобов`язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобов`язується прийняти та оплатити виконану роботу.

Підрядник має право, якщо інше не встановлено договором, залучити до виконання роботи інших осіб (субпідрядників), залишаючись відповідальним перед замовником за результат їхньої роботи. У цьому разі підрядник виступає перед замовником як генеральний підрядник, а перед субпідрядником - як замовник.(ч.1 ст.838 Цивільного кодексу України).

Статтями 525, 526 Цивільного кодексу України передбачено, що зобов`язання має виконуватись належним чином, відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту та інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від виконання зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

За приписами частин 1,2 статті 193 ГК України суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобов`язань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим Кодексом, іншими законами або договором.

Статтею 610 Цивільного кодексу України передбачено, що порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

Згідно із статтею 629 ЦК України договір є обов`язковим до виконання сторонами.

За приписами частини 1 статті 530 Цивільного кодексу України, якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню в цей строк (термін).

Зобов`язання припиняється виконанням, проведеним належним чином (стаття 599 ЦК України).

Відповідно до чинного законодавства права і обов`язки сторін, які виникають за результатами здійснення господарської операції оформлюються первинними документами відповідно до вимог Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність».

Згідно зі статтею 1 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність» первинний документ - це документ, який містить відомості про господарську операцію та підтверджує її здійснення. Відповідно до ст. 9 зазначеного Закону, підставою для бухгалтерського обліку господарських операцій є первинні документи, які фіксують факти здійснення господарських операцій. Первинні документи повинні бути складені під час здійснення господарської операції, а якщо це неможливо - безпосередньо після її закінчення.

На виконання умов договору, внаслідок виконання робіт, що входять до предмету договору, сторонами без зауважень та заперечень як первинні документи на підтвердження господарських операцій підписано та скріплено відтисками печаток підприємств акти проміжного здавання-приймання виконаних будівельно-монтажних робіт: акт № 3/3235 від 19.01.22 (Додаток №3 (частина 3.1) на суму 588 586, 50 грн (разом з ПДВ 706 303, 80 грн); акт №4/3235 від 19.01.22 (Додаток №3 (частина 3.3) на суму 13 681, 69 грн (разом з ПДВ 16418, 03 грн); акт №5/3235 від 19.01.22 (Додаток №3 (частина 3.5) на суму 513 466, 73 грн (разом з ПДВ 616 160, 08 грн); акт №6/3235 від 19.01.22 (Додаток №3 (частина 3.7) на суму 69 231,82 грн (разом з ПДВ 83 078, 18 грн); акт №7/3235 від 19.01.22 (Додаток №3 (частина 3.9) на суму 990 255, 09 грн (разом з ПДВ 1 188 306, 11 грн.); акт №8/3235 від 19.01.22 (Додаток №3 (частина 3.13) на суму 9 535, 04 грн (разом з ПДВ 10 174, 70 грн).

Крім того, сторонами підписано та скріплено відтисками печаток підприємств довідку про вартість виконаних будівельних робіт та витрат, відповідно до якої з початку року по звітний місяць включно - за січень 2022 року витрати та вартість виконаних робіт склало 2 620 440,90 грн.

Факт виконання вказаних робіт на підставі договору, обсяг робіт сторонами підтверджено.

Відповідно до ч.ч.1,3 статті 843 Цивільного кодексу України у договорі підряду визначається ціна роботи або способи її визначення. Ціна роботи у договорі підряду включає відшкодування витрат підрядника та плату за виконану ним роботу.

За приписами статті 844 Цивільного кодексу України ціна у договорі підряду може бути визначена у кошторисі. Якщо робота виконується відповідно до кошторису, складеного підрядником, кошторис набирає чинності та стає частиною договору підряду з моменту підтвердження його замовником. Кошторис на виконання робіт може бути приблизним або твердим. Кошторис є твердим, якщо інше не встановлено договором. Зміни до твердого кошторису можуть вноситися лише за погодженням сторін. У разі перевищення твердого кошторису усі пов`язані з цим витрати несе підрядник, якщо інше не встановлено законом. Якщо виникла необхідність проведення додаткових робіт і у зв`язку з цим істотного перевищення визначеного приблизного кошторису, підрядник зобов`язаний своєчасно попередити про це замовника. Замовник, який не погодився на перевищення кошторису, має право відмовитися від договору підряду. У цьому разі підрядник може вимагати від замовника оплати виконаної частини роботи. Підрядник, який своєчасно не попередив замовника про необхідність перевищення приблизного кошторису, зобов`язаний виконати договір підряду за ціною, встановленою договором. У разі істотного зростання після укладення договору вартості матеріалу, устаткування, які мали бути надані підрядником, а також вартості послуг, що надавалися йому іншими особами, підрядник має право вимагати збільшення кошторису. У разі відмови замовника від збільшення кошторису підрядник має право вимагати розірвання договору.

Умовами договору (п.4.2) встановлено, що ціна робіт за договором визначається на підставі кошторисів, включає прибуток субпідрядника та компенсацію всіх витрат, які субпідрядник понесе або може понести в процесі виконання робіт, передбачених цим договором та є твердою ціною. Ціни, визначені в кошторисах є твердими цінами

Як встановлено судом, окремо до договору сторонами підписано кошториси. Фіксовані кошторисні параметри діють протягом всього строку дії договору (п.4.7 договору).

Якщо договором підряду не передбачена попередня оплата виконаної роботи або окремих її етапів, замовник зобов`язаний сплатити підрядникові обумовлену ціну після остаточної здачі роботи за умови, що роботу виконано належним чином і в погоджений строк або, за згодою замовника, - достроково (ч. 1 ст. 854 ЦК України).

Порядок оплати за виконані за договором роботи сторони узгодили у пункті 5.3 договору, а саме оплата ціни робіт, що підлягає виплаті субпідряднику на підставі відповідного акту проміжного приймання здійснюється з відстроченням 45 (сорок п`ять) календарних днів з дня наступу останньої з подій: (1) підписання сторонами відповідних актів проміжного приймання, (2) отримання генпідрядником рахунку субпідрядника. Якщо вимоги пункту 11.1.21 цього договору не виконані до спливу цього строку, генпідрядник має право здійснити оплату після виконання субпідрядником вимог пункту 11.1.21 цього договору.

Відсутність претензій відповідача щодо неналежного виконання робіт за договором, не надання відповідних документів чи іншого невиконання умов договору є доказом належного виконання субпідрядником своїх зобов`язань за договором.

В матеріалах справи наявні копії податкових накладних ТОВ «Енергоналадка» за наслідками господарських операцій за договором №3235/21 від 24.09.2021 з вказанням видів робіт «будівельно-монтажні та пусконалагоджувальні роботи по пристрою тимчасового електропостачання майданчиків та будмістечка в рамках реалізації проекту «Реконструкція системи газоочищення конвертерів конвертерного цеху на ПрАТ «МК «Азовсталь».

Квитанції, додані до податкових накладних підтверджують своєчасність реєстрації податкових накладних в ЄРПН (квитанція № 9019601903 (дата виписування податкової накладної 19.01.22, дата доставки до центрального рівня ДПСУ 07.02.22); №9019601491 (дата виписування податкової накладної 19.01.22, дата доставки до центрального рівня ДПСУ 07.02.22); №9019651975 (дата виписування податкової накладної 19.01.22, дата доставки до центрального рівня ДПСУ 07.02.22); №9023966640 (дата виписування податкової накладної 19.01.22, дата доставки до центрального рівня ДПСУ 10.02.22); №9019646704 (дата виписування податкової накладної 19.01.22, дата доставки до центрального рівня ДПСУ 07.02.22); №9019662080 (дата виписування податкової накладної 19.01.22, дата доставки до центрального рівня ДПСУ 07.02.22).

Таким чином, вимоги пункту 11.1.21 цього договору виконані позивачем у строк, встановлений п.5.3 договору.

Суд не приймає до уваги твердження відповідача про те, що позивач не підтвердив обставини викладені у позовній заяві належними засобами доказування, оскільки всі оригінали первинних та договірних документів, що стосуються виконання робіт за договорами з контрагентами, в тому числі з ТОВ «Енергоналадка» за договором субпідряду №3235/21 від 24.09.21 залишились у м. Маріуполь у зруйнованій будівлі інженерного корпусу (будівля заводоуправління) ПрАТ «МК «Азовсталь», де раніше було місцезнаходження ТОВ «Метінвест Інжиніринг», з огляду на наступне.

Відповідно до статті 73 ГПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи (частина перша). Ці дані встановлюються такими засобами: 1) письмовими, речовими і електронними доказами; 2) висновками експертів; 3) показаннями свідків.

Належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення. Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування (ст. ст. 76, 77 ГПК України).

Суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів) (ст. 86 ГПК України)

Як вбачається з матеріалів справи, 14.11.2022 представником позивача поштовим засобом зв`язку надіслано до суду відповідь на відзив у справі разом із оригіналами первинної документації за договором субпідряду №3235/21 від 24.09.21, а саме: довідку від 19.01.2022 про вартість виконаних будівельних робіт та витрат за січень 2022 року; акти проміжного приймання виконаних робіт за січень 2022 року від 19.01.2022 з додатками на загальну суму 2620440, 90 грн.

Вважаючи на викладені вище обставини та виходячи з положень ст.ст. 76-79 Господарського процесуального кодексу України, за висновками суду, представлені до матеріалів справи є належними доказами виконання позивачем своїх зобов`язань з виконання будівельно-монтажних робіт в межах договору.

Зважаючи на викладене, суд вважає доведеним факт порушення відповідачем умов правочину в частині виконання зобов`язань з належної оплати виконаних позивачем робіт та встановленим наявність заборгованості генпідрядника перед субпідрядником за договором №3235/21 від 24.09.2021 у розмірі 2 620 440, 90 грн.

Предметом спору в даній справі також є матеріально-правова вимога позивача про стягнення нарахованих інфляційних втрат у зв`язку із неналежним виконанням відповідачем договірних зобов`язань з оплати виконаних робіт.

За змістом частини другої статті 625 ЦК України боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням установленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Нарахування інфляційних втрат на суму боргу відповідно до статті 625 ЦК України є мірою відповідальності боржника за прострочення грошового зобов`язання, оскільки є способом захисту майнового права та інтересу, який полягає у відшкодуванні матеріальних втрат кредитора від знецінення грошових коштів унаслідок інфляційних процесів та отриманні компенсації боржника за неналежне виконання зобов`язання (правова позиція Великої Палати Верховного Суду, викладена у постанові від 04.02.2020 у справі №912/1120/16 з посиланням на подібну правову позицію Великої Палати Верховного Суду, викладену у постановах від 19.06.2019 у справах № 703/2718/16-ц та №646/14523/15-ц).

Індекс інфляції - це показник, що характеризує динаміку загального рівня цін на товари та послуги, які купуються населенням для невиробничого споживання, і його найменший період визначення складає місяць. Розмір боргу з урахуванням індексу інфляції визначається виходячи з суми боргу, що існувала на останній день місяця, в якому платіж мав бути здійснений, помноженої на індекс інфляції, визначений названою Державною службою, за період прострочення починаючи з місяця, наступного за місяцем, у якому мав бути здійснений платіж, і за будь-який місяць (місяці), у якому (яких) мала місце інфляція. При цьому в розрахунок мають включатися й періоди часу, в які індекс інфляції становив менше одиниці (тобто мала місце дефляція) (п.п.3.2 п.3 постанови Пленуму Вищого господарського суду України №14 від 17.12.2013 «Про деякі питання практики застосування законодавства про відповідальність за порушення грошових зобов`язань»).

При цьому, індекс інфляції нараховується не на кожну дату місяця, а в середньому за місяць.

Невиконання грошового зобов`язання є триваючим правопорушенням, розмір боргу з урахуванням індексу інфляції визначається за прострочення, що триває повний місяць, поки існує борг, та може бути визначено з урахуванням положень Закону України «Про індексацію грошових доходів населення» у наступному місяці.

Наведені висновки узгоджуються із висновками Верховного Суду, викладеними в постановах від 24.04.2019 у справі №910/5625/18, від 13.02.2019 у справі №924/312/18, 26.06.2020 у справі № 905/21/19, від 24.09.2020 у справі №915/2095/19.

Відповідно до рекомендацій Верховного Суду України (лист «Рекомендації щодо порядку застосування індексів інфляції при розгляді судових справ» №62-97р від 03.04.1997), які застосовуються у судовій практиці і викладена у них позиція має сталий характер, вважається, що сума, внесена за період з 1 до 15 числа відповідного місяця, індексується за період з урахуванням цього місяця, а якщо суму внесено з 16 до 31 числа, то розрахунок починається з наступного місяця. І за аналогією: якщо погашення заборгованості відбулося з 1 до 15 числа відповідного місяця - інфляційна зміна розраховується без урахування цього місяця, а якщо з 16 до 31 числа місяця - інфляційна зміна розраховується з урахуванням цього місяця.

За висновком колегії суддів у складі Об`єднаної палати Касаційного господарського суду Верховного Суду України у справі №910/13071/19 (постанова від 20.11.2020), методика розрахунку інфляційних втрат відповідно до статті 625 ЦК України, з урахуванням листа Верховного Суду України «Рекомендації щодо порядку застосування індексів інфляції при розгляді судових справ» №62-97р від 03.04.1997, передбачає такий математичний підхід округлення: якщо час прострочення у неповному місяці більше півмісяця, це дорівнює 1 (одному) місяцю, якщо менше - дорівнює 0, та індекс інфляції за такий неповний місяць не враховується у розрахунках інфляційних втрат.

Згідно розрахунку, наданого позивачем до позовної заяви, з урахуванням заяви про збільшення розміру позовних вимог в частині інфляційних втрат, останнім нараховано до стягнення інфляційні втрати в сумі 558 314, 49 грн. за період з 06.03.2022 по 23.11.2022 на суму боргу 2 620 440, 90 грн.

Перевіривши наданий позивачем розрахунок інфляційних втрат, суд дійшов висновку, що він здійснений арифметично невірно. Згідно здійсненого судом розрахунку інфляційних втрат нарахованих на заборгованість за визначений позивачем період, враховуючи умови п.5.3 договору, загальний розмір інфляційних втрат є більшим ніж заявлено позивачем, але суд не виходить за межі позовних вимог, тому стягненню підлягає сума 558 314, 49 грн.

Вирішуючи питання судових витрат суд виходить з наступного.

Згідно з п.2 ч. 1 ст. 129 ГПК України судовий збір покладається: у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав, - на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Окрім того, при вирішенні питання судових витрат у даній справі судом розглянуто вимогу позивача про стягнення з відповідача 39 700 грн витрат на професійну правничу допомогу. Розглядаючи заявлену вимогу позивача, виходить з наступного.

Однією з основних засад (принципів) господарського судочинства у відповідності до пункту 12 частини третьої статті 2 ГПК України є відшкодування судових витрат стороні, на користь якої ухвалене судове рішення.

Метою впровадження цього принципу є забезпечення особі можливості ефективно захистити свої права в суді, ефективно захиститись у разі подання до неї необґрунтованого позову, а також стимулювання сторін до досудового вирішення спору.

Відповідно до статті 16 ГПК України учасники справи мають право користуватися правничою допомогою. Представництво у суді, як вид правничої допомоги, здійснюється виключно адвокатом (професійна правнича допомога), крім випадків, встановлених законом.

Відповідно до ч. 1, п. 1 ч. 3 ст. 123 ГПК України судові витрати складаються з судового збору та витрат, пов`язаних з розглядом справи. До витрат, пов`язаних з розглядом справи, належать, зокрема, витрати на професійну правничу допомогу.

Відповідно до ч. 1 ст. 124 ГПК України разом з першою заявою по суті спору кожна сторона подає до суду попередній (орієнтовний) розрахунок суми судових витрат, які вона понесла і які очікує понести у зв`язку із розглядом справи.

У позовній заяві (перша заява по суті спору) позивачем зазначено попередній (орієнтовний) розрахунок суми судових витрат, згідно з яким позивач поніс і очікує понести у зв`язку з розглядом справи витрати на професійну правничу допомогу в сумі 39700 грн.

До позовної заяви позивачем додано, зокрема: договір про надання правової допомоги №06/22 від 22.08.2022, додаткову угоду №1 до договору про надання правової допомоги №06/22 від 22.08.2022, рахунок на оплату послуг з надання правової допомоги №2208-ЮП від 22.08.2022, платіжне доручення №4878 від 22.08.2022, заключна виписка за період з 22.08.2022 по 22.08.2022, свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю Серії ДН №4758, ордер на надання правничої (правової) допомоги №1232157 Серії АА.

Статтею 126 ГПК України передбачено, що за результатами розгляду справи витрати на професійну правничу допомогу адвоката підлягають розподілу між сторонами разом із іншими судовими витратами. Для цілей розподілу судових витрат: розмір витрат на професійну правничу допомогу адвоката, в тому числі гонорару адвоката за представництво в суді та іншу професійну правничу допомогу, пов`язану зі справою, включаючи підготовку до її розгляду, збір доказів тощо, а також вартість послуг помічника адвоката, визначається згідно з умовами договору про надання правничої допомоги та на підставі відповідних доказів щодо обсягу наданих послуг і виконаних робіт та їх вартості, що сплачена або підлягає сплаті відповідною стороною або третьою особою. Для визначення розміру витрат на професійну правничу допомогу з метою розподілу судових витрат учасник справи подає детальний опис робіт (наданих послуг), виконаних адвокатом, та здійснених ним витрат, необхідних для надання правничої допомоги. Розмір витрат на оплату послуг адвоката має бути співмірним із: складністю справи та виконаних адвокатом робіт (наданих послуг); часом, витраченим адвокатом на виконання відповідних робіт (надання послуг); обсягом наданих адвокатом послуг та виконаних робіт; ціною позову та (або) значенням справи для сторони, в тому числі впливом вирішення справи на репутацію сторони або публічним інтересом до справи. У разі недотримання вимог частини четвертої цієї статті суд може, за клопотанням іншої сторони, зменшити розмір витрат на професійну правничу допомогу адвоката, які підлягають розподілу між сторонами. Обов`язок доведення неспівмірності витрат покладається на сторону, яка заявляє клопотання про зменшення витрат на оплату правничої допомоги адвоката, які підлягають розподілу між сторонами.

Пунктом 9 частини 1 статті 1 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» встановлено, що представництво - вид адвокатської діяльності, що полягає в забезпеченні реалізації прав і обов`язків клієнта в цивільному, господарському, адміністративному та конституційному судочинстві, в інших державних органах, перед фізичними та юридичними особами, прав і обов`язків потерпілого під час розгляду справ про адміністративні правопорушення, а також справ і обов`язків потерпілого, цивільного відповідача у кримінальному провадженні.

Інші види правової допомоги - види адвокатської діяльності з надання правової інформації, консультацій і роз`яснень з правових питань, правового супроводу діяльності клієнта, складання заяв, скарг, процесуальних та інших документів правового характеру, спрямованих на забезпечення реалізації прав, свобод і законних інтересів клієнта, недопущення їх порушень, а також на сприяння їх відновленню в разі порушення (пункт 6 частини 1 статті 1 Закону).

Відповідно до положень ст.26 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» адвокатська діяльність здійснюється на підставі договору про надання правової допомоги.

Згідно з положеннями пункту 4 статті 1, частини третьої статті 27 Закону «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» договір про надання правової допомоги - домовленість, за якою одна сторона (адвокат, адвокатське бюро, адвокатське об`єднання) зобов`язується здійснити захист, представництво або надати інші види правової допомоги другій стороні (клієнту) на умовах і в порядку, що визначені договором, а клієнт зобов`язується оплатити надання правової допомоги та фактичні витрати, необхідні для виконання договору. До договору про надання правової допомоги застосовуються загальні вимоги договірного права.

Відповідно до ст. 30 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» гонорар є формою винагороди адвоката за здійснення захисту, представництва та надання інших видів правової допомоги клієнту. Порядок обчислення гонорару (фіксований розмір, погодинна оплата), підстави для зміни розміру гонорару, порядок його сплати, умови повернення тощо визначаються в договорі про надання правової допомоги. При встановленні розміру гонорару враховуються складність справи, кваліфікація і досвід адвоката, фінансовий стан клієнта та інші істотні обставини. Гонорар має бути розумним та враховувати витрачений адвокатом час.

22.08.2022 №06/22 між ТОВ «Енергоналадка» (клієнт) та адвокатом Попковим Павлом Олександровичем (адвокат) укладений договір про надання правової допомоги №06/22, предметом якого є надання адвокатом на користь клієнта правової допомоги у формі представництва інтересів клієнта у судах під час здійснення господарського судочинства, а також в інших державних органах, перед фізичними та юридичними особами; надання клієнтові правової інформації, консультацій і роз`яснень з правих питань; складення позовів, заяв, клопотань, скарг, процесуальних та інших документів правового характеру; всіх інших видів правової допомоги, що передбачені вимогами чинного законодавства та можуть бути надані адвокатом (п. 1.1 договору).

Відповідно до п. 1.2 предметом договору охоплюється в тому числі представництво та захист прав, свобод і законних інтересів клієнта як сторони (субпідрядника) договору субпідряду №3235/21 від 24.09.2021, а також як сторони (покупця) договору про закупівлю товару №290-РЕС від 31.12.2021, як сторони (позивача) в будь-якій господарській справі, що буде ініційована у спорах, які стосуються виконання вказаних договорів; як учасника виконавчого провадження; як заінтересованої особи у відносинах з будь-якими органами державної влади та органами місцевого самоврядування, підприємствами, установами, організаціями і фізичними особами.

Доказом належного виконання адвокатом своїх зобов`язань за цим договором є акти приймання-передачі наданих послуг, які підписуються між сторонами за результатом надання правової допомоги протягом місяця або іншого часового періоду. Акти приймання- передачі наданих послуг можуть містити реєстр часу, витраченого адвокатом на надання правової допомоги, а також вартість фактичних витрат, пов`язаних з виконанням доручення, що підлягають відшкодуванню згідно розділу 4 цього договору, якщо такі витрати були понесені (п.п.4.1, 4.2 договору).

Сторони дійшли згоди у п.п.5.1, 5.2 договору, що розмір та порядок сплати гонорару адвоката визначається додатковою угодою №1, яка є невід`ємною частиною цього договору. Зміст додаткової угоди №1 становить конфіденційну інформацію та не підлягає розголошенню сторонами, крім випадків, встановлених чинним законодавством.

Відповідно до п. 6.1 договору клієнт зобов`язується відшкодувати адвокату фактичні витрати останнього, понесені у зв`язку з наданням правової допомоги за цим договором.

До фактичних витрат адвоката відносяться витрати, пов`язані з відрядженнями, офіційними платежами (судовий збір, інші податки і збори, комісія за послуги банківських установ тощо) та залученням до виконання доручення експертів, аудиторів, інших спеціалістів, витрати на діловодство (копіювання та пересилання документів, конфіденційне знищення документів, переклад документів тощо), інші витрати, пов`язані з наданням правової допомоги за цим договором (п.6.2 договору).

Витрати адвоката сплачуються клієнтом одночасно з оплатою гонорару або окремо протягом 10 (десяти) календарних днів з моменту виставлення адвокатом відповідного рахунку. Адвокат надає клієнту документи, що підтверджують понесені адвокатом фактичні витрати (п.п.6.3, 6.4 договору).

Зміни та доповнення до цього договору вносяться шляхом укладення сторонами відповідних письмових додаткових угод (п.8.4 договору).

Договір набуває чинності і вважається укладеним датою, зазначеною в преамбулі, з моменту його підписання і діє один рік (п.8.2 договору).

22.08.2022 між ТОВ «Енергоналадка» (клієнт) та адвокатом Попковим Павлом Олександровичем (адвокат) укладена додаткова угода №1 до договору про надання правової допомоги №06/22, за умовами якої сторони домовились, що розмір гонорару адвоката за надання правової допомоги буде складатися з базової вартості надання правової допомоги та додаткової винагороди адвоката (гонорару успіху).

Відповідно до п.2 додаткової угоди до договору розмір базової вартості надання правової допомоги з представництва інтересів клієнта в господарському суді під час провадження в суді першої інстанції у одному господарському спорі становить еквівалент в гривнях 1 000 (однієї тисячі) доларів США. Вказана вартість охоплює юридичний аналіз отриманих від клієнта документів, вироблення юридичних доводів та підготовка і подання позовної заяви, підготування за необхідності претензій, заяв про розірвання договору та інших документів, що мають передувати поданню позовної заяви, підготування за необхідності клопотань та заяв процесуального характеру, участь у судових засіданнях в господарському суді першої інстанції. Вказана базова вартість не охоплює витрати, пов`язані зі сплатою судового збору, а також інші витрати адвоката.

Базова вартість надання правової допомоги з представництва інтересів клієнта в господарському суді під час провадження в суді першої інстанції у двох господарських спорах, що будуть ініційовані на підставі договору субпідряду №3235/21 від 24.09.2021 та договору про закупівлю товару №290 - РЕС від 31.12.2021 відповідно, становить еквівалент в гривнях 2000 (двох тисяч) доларів США та підлягає оплаті протягом 10 днів з моменту укладення договору про надання правової допомоги №06/22 від 22.08.2022 (п.7 додаткової угоди до договору).

Адвокатом виписано рахунок на оплату послуг з надання правової допомоги №2208-ЮП на загальну суму 79400 грн, із розрахунку (39,5 +39,9)/2*2000 = 79400 грн.

В якості доказів оплати за правову допомогу згідно рахунку №2208-ЮП, представником позивача надано платіжне доручення №4878 від 22.08.2022 на суму 79400 грн та заключну виписку АТ КБ «Приватбанк» за 22.08.2022 на суму 79400 грн.

За змістом пункту 1 частини 2 статті 126, частини восьмої 8 статті 129 Господарського процесуального кодексу України розмір витрат на оплату професійної правничої допомоги адвоката встановлюється і розподіляється судом згідно з умовами договору про надання правничої допомоги при наданні відповідних доказів щодо обсягу наданих послуг і виконаних робіт та їх вартості, як уже сплаченої, так і тієї, що лише підлягає сплаті (буде сплачена) відповідною стороною або третьою особою.

Верховний Суд у постанові № 922/3812/19 зазначив, що визначаючи розмір суми, що підлягає сплаті в порядку компенсації гонорару адвоката іншою стороною, суди мають виходити зі встановленого у самому договорі розміру та/або порядку обчислення таких витрат, що узгоджується з приписами ст. 30 Закону України «Про адвокатуру і адвокатську діяльність». У разі відсутності у тексті договору таких умов (пунктів) щодо порядку обчислення, форми та ціни послуг, що надаються адвокатом суди, в залежності від конкретних обставин справи, інших доказів, наданих адвокатом, використовуючи свої дискреційні повноваження, мають право відмовити у задоволенні заяви про компенсацію судових витрат, задовольнити її повністю або частково.

Враховуючи вищевикладене, суд дійшов висновку, що надані документи в їх сукупності є достатніми доказами на підтвердження наявності підстав для відшкодування за рахунок відповідача витрат позивача на професійну правничу допомогу в розмірі 39700 грн.

Керуючись статтями 12, 73, 74, 76-79, 86, 91, 96, 129, 185, 236-241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд -

В И Р I Ш И В

Позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю «Енергоналадка» до Товариства з обмеженою відповідальністю «Метінвест Інжиніринг» про стягнення 3 178 755, 39 гривень, з яких сума заборгованості 2 620 440, 90 гривень, інфляційні витрати - 558 314, 49 гривень, задовольнити.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Метінвест Інжиніринг» (69008, м.Запоріжжя, Південне шосе, будинок 74; код ЄДРПОУ 37732376) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Енергоналадка» (04080, м.Київ; вулиця Вікентія Хвойки, будинок 21; код ЄДРПОУ 35127379) заборгованість в розмірі 2 620 440 (два мільйони шістсот двадцять тисяч чотириста сорок) гривень, 90 копійок, інфляційні витрати у сумі 558 314 (п`ятсот п`ятдесят вісім тисяч триста чотирнадцять) гривень, 49 копійок, відшкодування сплаченого судового збору у розмірі 47 681 (сорок сім тисяч шістсот вісімдесят одну) гривню, 33 копійки, витрати на професійну правничу допомогу в сумі 39 700 (тридцять дев`ять тисяч сімсот) гривень.

Після набрання рішенням законної сили видати наказ в установленому порядку.

Згідно із ст.241 Господарського процесуального кодексу України рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга відповідно до ст.256 Господарського процесуального кодексу України на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повний текст рішення складено та підписано 17.02.2023.

Суддя О.О. Кучерява