Постанова № 10622822, 21.12.2006, Одеський апеляційний господарський суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

___________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"21" грудня 2006 р.Справа № 22-25/251-04-4308

Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді –Бойко Л.І.,

суддів: Величко Т.А., Жукової А.М.,

при секретарі судового засідання –Храмшиній І.Г.

за участю представників сторін:

від позивача –Кравцова Н.І., Панасюк О.Ю.

від відповідачів:

від Спільного українсько-американського підприємства „Інтервіндоус” у вигляді ТОВ - Курбанов Р.А.,

від Відділу державних реєстраторів Виконавчого комітету Одеської міської ради –не з’явився

від Дочірнього підприємства „Джерело” Спільного українсько-американського підприємства „Інтервіндоус” у вигляді ТОВ –не з’явився

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Міського комунального підприємства „Одеська теплоелектроцентраль № 2”

на рішення господарського суду Одеської області від 21.03. 2006р.

зі справи № 22-25/251-04-4308

за позовом Міського комунального підприємства „Одеська теплоелектроцентраль № 2”

до Спільного українсько-американського підприємства „Інтервіндоус” у вигляді ТОВ,

Дочірнього підприємства „Джерело” Спільного українсько-американського підприємства „Інтервіндоус” у вигляді ТОВ,

Відділу державних реєстраторів Виконавчого комітету Одеської міської ради

про визнання недійсним рішення загальних зборів засновників ТОВ і державної реєстрації дочірнього підприємства

встановив:

Міське комунальне підприємство „Одеська Теплоелектроцентраль-2” у 2004р. звернулось до господарського суду Одеської області з позовною заявою та доповненням до неї, в якій просило визнати недійсним рішення загальних зборів засновників СП „Інтервіндоус” ТОВ від 17.06.2002р., оформлене протоколом № 1 про створення ДП „Джерело” та визнати недійсною державну реєстрацію (свідоцтво від 19.06.2002р. № 04056836Ю0021435) ДП „Джерело” СП „Інтервіндоус” ТОВ.

Рішенням господарського суду Одеської області від 07.12.2004р. в задоволенні позовних вимог відмовлено, оскільки суд дійшов висновку про недоведеність суду наявності порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів, захист яких здійснюється в установленому порядку господарським судом, і про відсутність достатньо обґрунтованих доказів наявності порушення відповідачем корпоративних прав МКП „ОТЕЦ-2” як засновника СП „Інтервіндоус” ТОВ.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 30.05.2005р. це рішення скасоване, позов задоволено, рішення загальних зборів засновників СП „Інтервіндоус” ТОВ від 17.06.2002р., оформлене протоколом № 1 загальних зборів засновників СП „Інтервіндоус” ТОВ, про створення Дочірнього підприємства „Джерело” СП „Інтервіндоус” ТОВ визнано недійсним, визнано недійсною державну реєстрацію Дочірнього підприємства „Джерело” СП „Інтервіндоус” ТОВ (свідоцтво про державну реєстрацію суб’єкта підприємницької діяльності –юридичної особи Дочірнього підприємства „Джерело” спільного українсько-американського підприємства „Інтервіндоус” товариства з обмеженою відповідальністю, видане Жовтневою адміністрацією м. Одеси від 19.06.2002р. за № 04056836Ю0021435).

Постановою Вищого господарського суду України від 21.12.2005р. вказана постанова Одеського апеляційного господарського суду та рішення господарського суду Одеської області скасовані, справу № 25/251-04-4308 передано на новий розгляд до суду першої інстанції в іншому складі.

Вищий господарський суд України зазначив, що висновки апеляційного господарського суду про наявність прав учасника в ТОВ СП "Інтервіндоус" у позивача, і висновки суду першої інстанції про відсутність в нього таких прав грунтуются на неповно з'ясованих обставинах справи, пов'язаних з перебуванням позивача у складі учасників відповідача на час виникнення спірних правовідносин, судами обох інстанцій не було досліджено статутних документів відповідача з урахуванням змін до них щодо перебування позивача у складі учасників відповідача, не було з'ясовано обставин, пов'язаних з правонаступництвом позивача, починаючи з часу його створення і до часу виникнення спірних правовідносин відповідно до його статутних та інших правовстановлюючих документів з урахуванням змін до них, не залучено до участі в справі відповідну особу, яка здійснила реєстрацію підприємства, а апеляційний суд, визнавши недійсною державну реєстрацію дочірнього підприємства "Джерело", не звернув увагу на те, що зазначене підприємство не було залучено до участі в справі в якості відповідача, а було залучено судом до участі в справі лише як третя особа, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору.

Ухвалою від 01.02.2006р. справу прийнято до провадження господарським судом Одеської області із присвоєнням їй № 22-25/251-04-4308.

Ухвалою від 01.03.2006р. до участі у справі в якості другого відповідача залучено Дочірнє підприємство „Джерело” Спільного українсько-американського підприємства „Інтервіндоус” у вигляді ТОВ.

Рішенням господарського суду Одеської області від 21.03.2006р. (суддя Л.О. Торчинська) у задоволенні позову Міського комунального підприємства „Одеська теплоелектроцентраль № 2” відмовлено повністю. Рішення суду мотивоване тим, що позивач не довів існування правонаступництва між ВЕО „Одесаенерго”, не мав жодних корпоративних прав і не надав суду жодних доказів своєї участі в управлінні спільним підприємством, починаючи з часу його створення і до часу виникнення спірних правовідносин.

Не погодившись із рішенням суду, Міське комунальне підприємство „Одеська ТЕЦ-2” звернулось із апеляційною скаргою, в якій просить його скасувати та прийняти постанову, якою позовні вимоги задовольнити, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права, а саме на невідповідність висновків суду фактичним обставинам справи та незалучення до участі у справі Відділу державних реєстраторів Виконавчого комітету Одеської міської ради всупереч ст.111-12 ГПК України.

СП „Інтервіндоус” вважає рішення суду обґрунтованим і законним та просить залишити його без змін.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 06.04.2006р. апеляційну скаргу Міського комунального підприємства „Одеська теплоелектроцентраль № 2” прийнято до провадження, а ухвалою від 25.04.2006р. до участі у справі залучено Відділ державних реєстраторів Виконавчого комітету Одеської міської ради в якості відповідача, яким 21.12.2006р. заявлено письмове клопотання про розгляд справи без його участі.

Від Дочірнього підприємства „Джерело” Спільного українсько-американського підприємства „Інтервіндоус” у вигляді ТОВ будь-яких заперечень не надходило, свого представника до суду апеляційної інстанції це підприємство не направляло, а поштові повідомлення на його адресу повернуті разом із поштовими конвертами і вкладеною в них кореспонденцією у зв’язку із відсутністю зазначеного підприємства за адресою: м. Одеса, вул. В.Арнаутська,44.

Заслухавши пояснення представників позивача та відповідача - Спільного українсько-американського підприємства „Інтервіндоус” у вигляді ТОВ, обговоривши доводи апеляційної скарги, додаткових пояснень до неї, заперечень на апеляційну скаргу та вказані додаткові пояснення, перевіривши наявні матеріали справи на предмет правильності їх юридичної оцінки господарським судом, судова колегія дійшла висновку про невідповідність прийнятого судом рішення фактичним обставинам справи і нормам матеріального та процесуального права, виходячи із такого.

Як встановлено апеляційним господарським судом при розгляді справи № 32-15/230-05-6801, та підтверджується наявними матеріалами справи № 22-25/251-04-4308, 09.08.1990р. Корпорацією „Semi-Zero, Inс” та фірмою “Pioneer Windows, Ink”, які діяли з американської сторони, та п’ятьма радянськими підприємствами і організаціями, серед яких були Управління житлово-комунального господарства, Головне планово-економічне управління Одеського облвиконкому, Виробниче енергетичне об’єднання „Одесаенерго”, Броварський завод алюмінієво-будівельних конструкцій, Миколаївський глиноземний завод, укладено угоду про створення та діяльність радянсько-американського спільного підприємства „Інтервіндоус”, затверджено його статут та внесено до Реєстру спільних підприємств, створених в СРСР за участю радянських та іноземних організацій, фірм і органів управління.

Згідно з листом ВАТ „Одесаобленерго” № 01/12-50 від 02.06.2006р., у 1988р. на базі законсервованого будівництва Одеської атомної електростанції було створено відокремлений структурний підрозділ Виробничого енергетичного об’єднання “Одесаенерго” –Дирекцію Одеської Теплоелектроцентралі № 2, що будується (якій у 1994р. був присвоєний ідентифікаційний код 05519847). Цілісний майновий комплекс незавершеної будівництвом Одеської теплоелектроцентралі № 2 перебував на балансі ВЕО “Одесаенерго”, структурним підрозділом якого була Дирекція ОТЕЦ-2, що будується.

Таким чином, на час створення СП „Інтервіндоус”, незавершені будівництвом будівлі та споруди, які були у подальшому передані як внесок до статутного фонду СП „Інтервіндоус”, перебували на балансі ВЕО „Одесаенерго”.

Згідно п.3.14 Статуту СП „Інтервіндоус” в редакції січня 1995р. загальний розмір статутного фонду товариства складав 31158000 карбованців.

Виробниче енергетичне об’єднання „Одесаенерго” свій вклад внесло як радянська державна організація у вигляді об’єктів незавершеного будівництва недобудованої атомної станції, розташованої на майданчику Одеської ТЕЦ-2 у смт Теплодар Одеської області, який прийнятий учасниками СП „Інтервіндоус” до статутного фонду у розмірі 3956000 крб., що відповідає 12,7% від загального розміру статутного фонду СП „Інтервіндоус”.

Постановою Кабінету Міністрів України від 13.07.1995р. № 514 „Про передачу загальнодержавного майна у комунальну власність” загальнодержавне майно Одеська ТЕЦ-2 передано у комунальну власність Одеської області.

31.08.1995р. відповідно до Наказу Міністерства енергетики та електрифікації України № 175, на базі ВЕО “Одесаенерго” шляхом корпоратизації було створено Державну Акціонерну компанію “Одесаобленерго”, відокремленим структурним підрозділом якої залишилась Дирекція Одеської ТЕЦ-2, що будується.

На виконання Постанови Кабінету Міністрів України № 514 від 13.07.1995р., 12.02.1996р. між ДАЕК “Одесаобленерго” та Одеською облдержадміністрацією був підписаний акт прийому-передачі державного майна Одеської ТЕЦ-2 ДАЕК “Одесаобленерго” у власність Одеської області.

Цей акт було затверджено Розпорядженням Одеської обласної адміністрації № 183/А-96 від 04.04.1996р., при цьому на базі саме переданого майна було створено підприємство “Одеська ТЕЦ-2” обласної комунальної власності.

Саме підприємству обласної комунальної власності “Одеська ТЕЦ-2” (за яким збережено ідентифікаційний код 05519847) 14.08.1996р. згідно Наказу ДАЕК “Одесаобленерго” № 91 “Про вихід з числа засновників СП “Інтервіндоус”, були передані корпоративні права ДАЕК “Одесаобленерго” у СП “Інтервіндоус”.

01.12.1997р. до числа учасників СП був включений Фонд державного майна України (рішення загальних зборів учасників СП, оформлене Протоколом № 5). При цьому було визначено, що в «п.1.1. Статуту в перелік підприємств –засновників після фірми «ОТЕЦ-2, що будується, що знаходиться у м. Теплодарі Одеської області»внести «Фонд державного майна України», тобто ОТЕЦ-2 з числа учасників СП не виходило, і його вступ до СП «Інтервіндоус»не оспорювався ані товариством, ані іншими учасниками.

17.11.1999р. „Одеська ТЕЦ-2” обласної комунальної власності реорганізовано в Обласне комунальне підприємство „Одеська теплоелектроцентраль -2”, яке є правонаступником „Одеської ТЕЦ-2” (п.1.1. Статуту Обласного комунального підприємства „Одеська теплоелектроцентраль № 2”).

Рішенням Одеської обласної Ради „Про передачу із спільної власності територіальних громад сіл, селищ, міст області у комунальну власність територіальної громади міста Теплодара цілісного майнового комплексу обласного комунального підприємства „Одеська теплоелектроцентраль № 2” від 17.05.2002р. № 21-XXIV, цілісний майновий комплекс обласного комунального підприємства „Одеська теплоелектроцентраль № 2” передано у комунальну власність міста Теплодара із зобов’язанням наступного переоформлення документів та внесенням до них змін.

Відповідно до Статуту Міського комунального підприємства „Одеська теплоелектроцентраль - 2”, затвердженого головою Теплодарської міської Ради 22.08.2002р., зареєстрованого виконавчим комітетом Теплодарської міської Ради 17.11.1999р. за № 25041885100010029, перереєстрованого виконавчим комітетом Теплодарської міської Ради 22.08.2002р. за № 25041885Ю0010081, МКП „Одеська теплоелектроцентраль - 2” є правонаступником обласного комунального підприємства „Одеська теплоелектроцентраль № 2”.

Відповідно до листа Головного управління статистики в Одеській області від 16.02.2005р. № 18-02/37, Дирекція споруджуваної Одеської теплоелектроцентралі № 2 (ідентифікаційний код № 05519847) була включена до Єдиного державного реєстру підприємств і організацій України (ЄДРПОУ) 25.04.1994р. на підставі списків міністерств. З дати включення до ЄДРПОУ Дирекції споруджуваної Одеської ТЕЦ-2, код 05519847, рішень про скасування державної реєстрації чи ліквідації зазначеного підприємства до органів статистики не надходило, здійснювалася лише перереєстрація (зміна назви, організаційно-правової форми або форми власності) вказаного суб’єкта.

На теперішній час ідентифікаційний код № 05519847 належить міському комунальному підприємству „Одеська теплоелектроцентраль-2”.

У відповідності до п.15 Постанови Кабінету Міністрів України № 118 від 22.01.1996р., яка діяла на час надання листа Головного управління статистики в Одеській області від 16.02.2005р. № 18-02/37, ідентифікаційний код є єдиним для всього інформаційного простору України і зберігається за суб’єктом протягом всього періоду існування.

На протязі 1996-2004рр. до статутних документів СП „Інтервіндоус” неодноразово вносились зміни та доповнення, у кожному з яких у якості учасника СП „Інтервіндоус” вказано ОТЕЦ-2.

Матеріали справи свідчать, що на загальних зборах спільного українсько-американського підприємства „Інтервіндоус” у вигляді ТОВ 17.06.2002 р. були присутні засновники, що володіють 100% голосів(без зазначення в протоколі № 1 які саме засновники приймали участь в загальних зборах), які вирішили створити у м. Одесі дочірнє підприємство „Джерело” спільного українсько-американського підприємства „Інтервіндоус” ТОВ, визначити місцезнаходження постійно діючого керівного органу ДП „Джерело” за адресою: вул. В. Арнаутська, 44; встановити розмір Статутного фонду ДП „Джерело” 500 грн.; затвердити зміст Статуту ДП „Джерело” спільного українсько-американського підприємства „Інтервіндоус” ТОВ; призначити директора ДП „Джерело”; здійснити державну реєстрацію установчих документів ДП „Джерело” спільного українсько-американського підприємства „Інтервіндоус” ТОВ.

Свідоцтво про державну реєстрацію (перереєстрацію) суб’єкта підприємницької діяльності –юридичної особи Дочірнього підприємства „Джерело” спільного українсько-американського підприємства „Інтервіндоус” ТОВ видане Жовтневою районною державною адміністрацією м. Одеси, зареєстроване 19.06.2002 р., про що зроблено запис в журналі обліку реєстраційних справ за № 04056836Ю0021435 від 18.06.2002 із присвоєнням йому ідентифікаційного коду в ЄДРПОУ № 32078497.

Згідно ст. 9 Закону України „Про господарські товариства”, товариство має право створювати на території України та за її межами філії та представництва, а також дочірні підприємства відповідно до чинного законодавства України.

Статтями 58, 59, 60 Закону України „Про господарські товариства” передбачено, що вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. Учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному фонді. До компетенції зборів ТОВ належить створення, реорганізація та ліквідація дочірніх підприємств, філій та представництв, затвердження їх статутів та положень, з цього питання рішення приймається простою більшістю голосів. Збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників) товариства, що володіють у сукупності більш як 60% голосів. Учасники зборів, які беруть участь у зборах, реєструються з зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник.

Згідно ч. 5 ст. 61 вказаного Закону, про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів.

Із протоколу №1 загальних зборів спільного українсько-американського підприємства „Інтервіндоус” ТОВ від 17.06.2002р. вбачається, що під час зборів були присутні засновники, які володіють 100% голосів, при цьому не зазначено, які саме засновники були присутні. Той факт, що в засіданні не приймав участь позивач відповідачем не заперечується, оскільки, як останній вважає, Одеське комунальне підприємство „Одеська Теплоелектроцентраль-2” не є правонаступником ОТЕЦ-2.

Враховуючи те, що Одеське комунальне підприємство „Одеська Теплоелектроцентраль-2” є правонаступником Обласного комунального підприємства „Одеська теплоелектроцентраль №2”, яке в свою чергу було правонаступником державного підприємства Одеська ТЕЦ-2 (ОТЕЦ-2), що також підтверджується протоколом № 5 загальних зборів учасників Спільного українсько-американського підприємства „Інтервіндоус” ТОВ від 07.10.2004р., в якому МКП „Одеська ТЕЦ-2” вказано учасником товариства, що має 12,7% голосів.

З огляду на зазначене, створення ДП „Джерело” проведено з порушенням норм чинного законодавства України, прав та інтересів позивача, а тому рішення загальних зборів засновників СП „Інтервіндоус” ТОВ від 17.06.2002р., оформлене протоколом № 1 загальних зборів засновників СП „Інтервіндоус” ТОВ, про створення ДП „Джерело” СП „Інтервіндоус” ТОВ, а також державну реєстрацію Дочірнього підприємства „Джерело” СП „Інтервіндоус” ТОВ, слід визнати недійсними, на підставі п.2 ч.1 ст. 110 Цивільного кодексу України юридична особа ліквідується за рішенням суду про визнання судом недійсною державної реєстрації юридичної особи через допущені при її створенні порушення, які не можна усунути, а також в інших випадках, встановлених законом.

Вищезазначене не враховано судом першої інстанції при прийнятті рішення, тому його слід скасувати, позов задовольнити.

Керуючись ст. ст. 101, 103-105 ГПК України, колегія суддів

постановила:

Рішення господарського суду Одеської області від 21.03.2006р. у справі № 22-25/251-04-4308 скасувати, позов задовольнити.

Рішення загальних зборів засновників СП „Інтервіндоус” ТОВ від 17.06.2002р., оформлене протоколом № 1 загальних зборів засновників СП „Інтервіндоус” ТОВ про створення Дочірнього підприємства „Джерело” СП „Інтервіндоус” ТОВ визнати недійсним.

Визнати недійсною державну реєстрацію Дочірнього підприємства „Джерело” СП „Інтервіндоус” ТОВ (свідоцтво про державну реєстрацію СПД-юридичної особи Дочірнього підприємства „Джерело” спільного українсько-американського підприємства „Інтервіндоус” ТОВ, видане Жовтневою адміністрацією м. Одеси від 19.06.2002р. за № 04056836Ю0021435).

Стягнути з Спільного українсько-американського підприємства „Інтервіндоус” ТОВ на користь Міського комунального підприємства „Одеська теплоелектроцентраль № 2” витрати по сплаті державного мита 127 грн.50 коп. та витрати на ІТЗ судового процесу –118 грн.

Постанова в порядку ст. 105 Господарського Процесуального Кодексу України набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанова апеляційної інстанції може бути оскаржена у касаційному порядку.

Головуючий суддя                                                                       Л.І. Бойко

Судді:                                                                                          Т.А. Величко

А.М. Жукова