Постанова № 10606112, 22.07.2010, Касаційний господарський суд Верховного Суду (до 15.12.2027 - Вищий господарський суд України)

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 липня 2010 р. № 1/62-76 Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого

суддів:Є.Борденюк,

С.Могил, Н.Капацин,

розглянувши у відкритому судовому засіданні

касаційну скаргуОСОБА_4

на рішеннявід 31.03.2010

господарського суду Волинської області

у справі№ 1/62-76

за позовомТовариства з обмеженою відповідальністю "Тако ООД"

доСпільного українсько-болгарського підприємства у формі товариства з обмеженою відповідальністю "Модерн"

про визнання недійсним рішення зборів учасників

В судове засідання прибули представники сторін:

позивачаОСОБА_5 (дов. від 12.02.2010)

Заслухавши суддю-доповідача Є. Борденюк, пояснення представника позивача та перевіривши матеріали справи, Вищий господарський суд України

ВСТАНОВИВ:

Згідно з п. 1.1 Статуту СП "Модерн" зі змінами та доповненнями та преамбули Установчого договору, Спільне українсько-болгарське підприємство у формі товариства з обмеженою відповідальністю "Модерн" (відповідно до п. 1.9 цього Статуту, його скорочена назва - СП "Модерн"), створено у відповідності з Законом України "Про господарські товариства" і є товариством з обмеженою відповідальністю.

Одним з засновників СП "Модерн" є ТОВ "Тако ООД" (володіє 70,90% статутного фонду СП "Модерн"), що підтверджується Установчим договором СП "Модерн" зареєстрованим виконкомом Луцької міської Ради народних депутатів (розпорядження №232-рв) від 27.06.2000, Додатковою угодою, яку зареєстровано 09.07.2003 та Статутом СП "Модерн", зареєстрованим виконкомом Луцької міської ради народних депутатів (розпорядження №232-рв, реєстраційний №04051327Ю0039373) 22.06.2000 зі змінами та доповненнями, зареєстрованими у виконкомі Луцької міської ради розпорядженням №281-р від 09.07.2003.

14.02.2006 засновниками (учасниками) СП "Модерн" проведені збори засновників (учасників) СП "Модерн", на яких брало участь ТОВ "Тако ООД" в особі призначеного ТОВ "Тако ООД" представника ОСОБА_6 На цих проведених зборах прийняте рішення - обрати головою зборів ОСОБА_4, секретарем зборів ОСОБА_6, а також надати згоду на продаж магазину промислових товарів (приміщення №42-1 по 42-5) загальною площею 62,9кв.м., який розташований в АДРЕСА_1 і належить СП "Модерн" згідно з свідоцтвом на право власності, виданого Луцькою міською радою 20.12.2005 за ціною 128400грн., право підпису договору купівлі-продажу надано директору СП "Модерн" ОСОБА_4

У листопаді 2007 року ТОВ "Тако ООД" стало відомо про рішення зборів учасників СП "Модерн", прийняте зборами учасників СП "Модерн" 14.02.2006 та оформлене протоколом зборів учасників СП ТОВ "Модерн" за №14.

ТОВ "Тако ООД", як учасником (засновником) СП "Модерн", для участі у зборах СП "Модерн" призначався представник. Цим представником з 15.05.2000 строком на три роки, тобто до 15.05.2003, була ОСОБА_6.

З 15.05.2003, як стверджує позивач, ТОВ "Тако ООД" не надавало ніякої довіреності ОСОБА_6 і ніяким чином не уповноважувало і не призначало її на представництво ТОВ "Тако ООД" для участі у зборах СП "Модерн", що підтверджується заявою від 13.07.2009 директора ТОВ "Тако ООД" ОСОБА_7, справжність підпису якого засвідчено приватним нотаріусом Чернівецького міського нотаріального округу ОСОБА_8, зареєстровано в реєстрі за №1680.

Вищезазначене стало підставою для звернення до господарського суду з позовом до СПТОВ "Модерн" про визнання недійсним рішення зборів учасників СП "Модерн" (голова зборів - ОСОБА_4, секретар зборів - ОСОБА_6, щодо надання згоду на продаж магазину промислових товарів (приміщення №42-1 по 42-5) загальною площею 62,9кв.м., який розташований в АДРЕСА_1 і належить СП "Модерн" згідно з свідоцтвом на право власності, виданого Луцькою міською радою 20.12.2005 за ціною 128400грн., з наданням директору СП "Модерн" ОСОБА_4 права підпису договору купівлі-продажу, що оформлене протоколом зборів учасників СП "Модерн" №14 від 14.02.2006).

Рішенням господарського суду Волинської області від 31.03.2010 (суддя М.Гончар) позов задоволений.

Рішення суду мотивоване таким.

Відповідно до п.1.2 Статуту СП "Модерн" зі змінами та доповненнями до нього, засновниками СП "Модерн" є:

1.ОСОБА_9, який згідно з п.4.4 цього Статуту зі змінами та доповненнями до нього володіє 15,55% вкладу до статутного фонду СП "Модерн";

2.ОСОБА_10, який згідно з п.4.4 цього Статуту зі змінами та доповненнями до нього володіє 14,55% вкладу до статутного фонду СП "Модерн";

3.Фірма "Тако ОДД" (Болгарія), яка згідно з п.4.4 цього Статуту зі змінами та доповненнями до нього володіє 70,90% вкладу до статутного фонду СП "Модерн".

Пунктом 6.1 Статуту СП "Модерн" визначено, що вищим органом управління СП "Модерн" є збори, які складаються із засновників, або призначених ними представників.

Відповідно до ч.1, 2 ст.58 Закону України "Про господарські товариства" від 19.09.1991, вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. Представники учасників можуть бути постійними або призначеними на певний строк.

Згідно з п.6.12 Статуту СП "Модерн", про проведення зборів засновники повідомляються письмово не менше ніж за 30 днів до початку зборів, з зазначенням часу та місця їх проведення, а також про порядок денний. Відповідно до ч.5 ст.61 Закону України "Про господарські товариства", про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів.

В порушення вказаних норм Закону та положень Статуту СП "Модерн", засновника СП "Модерн" ТОВ "Тако ООД" письмово про проведення зборів засновників (учасників) СП "Модерн", про час та місце їх проведення а також порядок денний, ніхто не повідомляв.

Згідно з п.6.6 Статуту СП "Модерн", припускається прийняття рішень методом опитування. В цьому випадку проект рішення розсилається засновникам, які повинні письмово повідомити про свою позицію. На протязі 30 днів з моменту отримання інформації від останнього з них, голова зборів сповіщає всім засновникам про прийняте рішення. Рішення методом опитування вважається прийнятим при відсутності заперечень всіх засновників. Відповідно до ч.4 ст.60 Закону України "Про господарські товариства", у випадках, передбачених установчими документами або ствердженими товариством правилами процедури, допускається прийняття рішення методом : опитування. У цьому разі проект рішення або питання для голосування надсилається учасникам, які повинні у письмовій формі сповістити щодо нього свою думку. Протягом 10 днів з моменту одержання повідомлення від останнього учасника голосування всі вони повинні бути проінформовані головою про прийняте рішення.

В порушення вказаних норм Закону та положень Статуту СП "Модерн", засновнику СП "Модерн" ТОВ "Тако ООД" ніякого проекту рішення надіслано не було, і, відповідно ТОВ "Тако ООД" про свою позицію нікого ні про що не повідомляло.

Відповідно до п.6.7 Статуту СП "Модерн", збори засновників вважаються правомочними, якщо на них присутні засновники (представники засновників), які володіють в сукупності більшістю чим 60% голосів. Відповідно до ч.1 ст.60 Закону України "Про господарські товариства", збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів. Відповідно до п.4.4 Статуту СП "Модерн", одна частка складає один голос, одна частка дорівнює одному відсотку вкладу.

Згідно п.1.2 Статуту СП "Модерн", ТОВ "Тако ООД" володіє 70,90% голосів (вкладів).

Таким чином, не приймаючи участі в проведених 14.02.2006 зборах засновників (учасників) СП "Модерн", оскільки ТОВ "Тако ООД" не надало ніякої довіреності і ніяким чином не уповноважувало і не призначало на представництво ТОВ "Тако ООД" для участі у зборах СП "Модерн" свого представника, збори не відбулися, оскільки не могли бути правомочними відсутні більш 60-ти відсотків голосів.

ОСОБА_4 звернувся до суду з касаційною скаргою в порядку ст. 107 ГПК України та просить рішення суду першої інстанції скасувати, а справу передати на новий розгляд, посилаючись при цьому на порушення судом прав скаржника як учасника товариства.

Перевіряючи юридичну оцінку встановлених судом фактичних обставин справи та їх повноту, Вищий господарський суд України дійшов висновку, що касаційна скарга підлягає до задоволення, виходячи з такого.

Виходячи зі змісту ст. 32 ГПК України, належними слід визнавати докази, які містять відомості про факти, що входять у предмет доказування у справі, та інші факти, що мають значення для правильного вирішення спору.

Предметом позову є вимога про недійсність рішення зборів учасників СП "Модерн", оформленого протоколом №14 від 14.02.2006.

Проте, у матеріалах справи зазначений протокол відсутній.

Рішення є законним тоді, коли суд, виконавши всі вимоги процесуального законодавства і всебічно перевіривши обставини, вирішив справу у відповідності з нормами матеріального права, що підлягають застосуванню до даних правовідносин, а за їх відсутності - на підставі закону, що регулює подібні відносини, або виходячи із загальних засад і змісту законодавства України.

Враховуючи наведене, колегія суддів дійшла висновку про неможливість задоволення позову без дослідження протоколу зборів учасників СП "Модерн" №14 від 14.02.2006.

Крім того, задовольняючи позовні вимоги суд першої інстанції виходив з того, що з 15.05.2003 ТОВ "Тако ООД" не надавало ніякої довіреності ОСОБА_6 і ніяким чином не уповноважувало і не призначало її на представництво ТОВ "Тако ООД" для участі у зборах СП "Модерн", що підтверджується заявою від 13.07.2009 директора ТОВ "Тако ООД" ОСОБА_7, справжність підпису якого засвідчено приватним нотаріусом Чернівецького міського нотаріального округу ОСОБА_8, зареєстровано в реєстрі за №1680.

При цьому, суд не звернув увагу, що позивачем подана копія додаткової угоди до Установчого договору СП "Модерн" (а.с. 14,15), яка посвідчена нотаріусом з відміткою про те, що правоздатність фірми ТОВ "Тако ООД" та його представника перевірена, та зареєстрована Виконкомом Луцької міської Ради народних депутатів розпорядження від 09.07.2003.

Зазначена додаткова угода підписана від імені ТОВ "Тако ООД" представником ОСОБА_6 08.07.2003, тобто в той час, коли довіреність від 15.05.2000 видана строком на три роки вже не діяла.

З матеріалів справи вбачається, що ОСОБА_6 систематично протягом трьох років (з 2003 по 2006) представляла інтереси ТОВ "Тако ООД" на зборах учасників СП "Модерн".

А тому, суд зобов'язаний був витребувати у ОСОБА_6 відповідні пояснення.

Враховуючи вище наведене, судова колегія дійшла висновку, що рішення господарського суду Волинської області від 31.03.2010 підлягає скасуванню, а справа направленню на новий розгляд.

Керуючись ст. ст. 1115, 1117, 1119-11112 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу ОСОБА_4 задовольнити.

Рішення господарського суду Волинської області від 31.03.2010 у справі №1/62-76 скасувати.

Справу направити на новий розгляд до господарського суду Волинської області.

Головуючий, суддя Є. Борденюк

Судді : С.Могил

Н.Капацин