Рішення № 105618049, 28.07.2022, Полтавський окружний адміністративний суд

ПОЛТАВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 липня 2022 року м. ПолтаваСправа № 440/1231/22

Полтавський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді Довгопол М.В.,

за участю:

секретаря судового засідання Лукаш А.В.,

представника позивача Сиротенка В.В.,

представника відповідача Мазуки Г.П.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу за адміністративним позовом Приватного акціонерного товариства "Кременчукгаз" до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії,

В С Т А Н О В И В:

І. ІСТОРІЯ СПРАВИ

1. Стислий зміст позовних вимог

Приватне акціонерне товариство "Кременчукгаз" (далі позивач, ПрАТ «Кременчукгаз») звернулося до Полтавського окружного адміністративного суду з позовною заявою до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі відповідач, НКРЕКП), в якій просило:

- визнати протиправною бездіяльність Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг щодо встановлення для Приватного акціонерного товариства Кременчукгаз економічно обґрунтованого тарифу на послуги з розподілу природного газу на 2022 рік;

- зобов`язати Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг встановити для Публічного акціонерного товариства Кременчукгаз економічно обґрунтований тариф на послуги з розподілу природного газу на 2022 рік, включивши до складу тарифу компенсацію вартості придбання об`ємів (обсягів) природного газу для покриття виробничо-технологічних витрат/втрат за 2019-2020 роки в розмірі 12761,20 тис.грн. без податку на додану вартість.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що під час розгляду заяви позивача про встановлення (перегляд) тарифу на 2022 рік відповідачем протиправно, без надання оцінки поданим розрахункам та документам, без наведення будь-яких підстав, не включено до структури тарифу на послуги з розподілу природного газу для ПрАТ «Кременчукгаз» компенсації витрат на придбання обсягів природного газу для потреб виробничо-технологічних втрат за 2019 2020 роки, внаслідок чого порушено встановлене статтею 17 Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг» право позивача на встановлення тарифу на послуги з розподілу природного газу, який забезпечує покриття економічно обґрунтованих витрат останнього, що входять до складу собівартості відповідних послуг, сплату всіх податків та зборів, отримання обґрунтованого розміру прибутку.

2. Стислий зміст заперечень відповідача

У відзиві на позовну заяву представник відповідача проти позову /а.с. 154 164, т. 2/ заперечував, зазначивши, що одним з головних принципів державного регулювання діяльності суб`єктів природних монополій, є збалансованість економічних інтересів виробників і споживачів їх продукції та послуг, який з однієї сторони, передбачає установлення економічно обґрунтованих тарифів, тобто компенсуючих поточні витрати суб`єктів природних монополій, а з іншої сторони урахування економічних можливостей споживачів, рівня платоспроможного попиту, забезпечення захисту прав споживачів. Акцентував увагу на те, що позивач не оскаржував постанови НКРЕКП щодо встановлення тарифу на 2019, 2020 роки. Зауважував, що постанову № 2755 від 22.12.2021 «Про встановлення тарифу на послуги розподілу природного газу для ПрАТ «Кременчукгаз» прийнято за наслідками відкритого обговорення проєкту постанови, під час якого із представниками заінтересованих сторін відбулося детальне і обгрунтоване обговорення наданих зауважень та пропозицій із зазначенням позиції НКРЕКП щодо їх врахування або відхилення. Також звертав увагу, що при розрахунках тарифів на послуги розподілу природного газу Регулятором враховувались обсяги нормативних втрат і виробничо-технологічних витрат природного газу для ПрАТ «Кременчукгаз», що не перевищують граничні обсяги ВТВ, визначені відповідними наказами Міненерго. Крім того, вказував, що протягом 2019 2020 рр. підприємство закуповувало природний газ для ВТВ за цінами, вищими, ніж ціни природного газу на нерегульованому сегменті оптового ринку природного газу. При цьому за період 2019 2020 роки ПрАТ «Кременчукгаз» отримало додаткову тарифну виручку на загальну суму 28 888,7 тис. грн, що підлягає врахуванню під час визначення сум компенсації витрат на придбання обсягів природного газу для потреб ВТВ. Вказував, що заявлена для включення до структури тарифу сума компенсації документально не підтверджена. Також представник відповідача наголошував, що вирішення питання про включення до тарифу Ліцензіата певних витрат належить до внутрішньої компетенції державного органу (дискреційних повноважень) і суд не може перебирати на себе компетенцію державного органу шляхом зобов`язання вчинити дії.

3. Процесуальні дії по справі

Ухвалою Полтавського окружного адміністративного суду від 31.01.2022 відкрито провадження у справі, яку призначено до розгляду за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи (у письмовому провадженні) /а.с. 31, т. 2/.

16.02.2022 до суду надійшла заява відповідача із запереченнями проти розгляду справи за правилами спрощеного провадження /а.с. 38 39, т.2/.

Ухвалою суду від 21.02.2022 вказану заяву задоволено, здійснено перехід до розгляду справи за правилами загального позовного провадження, призначено підготовче засідання /а.с. 44А, т.2/.

15.03.2022 до суду відповідачем подано клопотання про залишення позовної заяви без розгляду в частині /а.с. 48 52, т.2/, а 16.03.2022 до суду надійшли заперечення позивача проти зазначеного клопотання /а.с. 150 151, т.3/.

30.03.2022 до суду від позивача надійшла відповідь на відзив /а.с. 172 181, т.3/, в якій представник позивача виклав незгоду із доводами відповідача, наведеними у відзиві. Звертав увагу на те, що постанови НКРЕКП, якими встановлювалися тарифи на розподіл природного газу 2019 2020 роки, з підстав не включення до структури витрат для закупівлі відповідних обсягів газу для потреб ВТВ, не оскаржувалися з підстав недоцільності з огляду на існування механізму корегування тарифу базового періоду шляхом внесення до його структури непокритих витрат минулого періоду, розмір яких за базовий період (рік) остаточно визначається лише після спливу такого періоду. Стосовно процедури встановлення тарифу на 2022 рік, зауважував, що відповідачем не надано жодного висновку щодо питання включення чи не включення до структури тарифу компенсації непокритих витрат 2019 2020 рр., не зафіксовано в жодному документі те, з яких підстав заявлену позивачем компенсацію не включено до структури тарифу, при цьому не виявлено підстав ні для повернення заяви позивача про встановлення тарифу без розгляду, ні для прийняття рішення про відмову у встановленні тарифу в порядку, передбаченому пунктом 14 розділу ІХ Методики № 236, тому проведення відповідачем відкритих слухань, розгляд зауважень та пропозицій до проєкту рішення чи вчинення інших дій, передбачених процедурою встановлення тарифу, носить виключно формальний характер та не спростовує факту допущення протиправної бездіяльності. Щодо врахування лише тих розмірів ВТВ, які затверджені Міненерговугілля, зазначав, що нормативні акти з питань встановлення тарифу на послуги з розподілу природного газу не передбачають для НКРЕКП правила щодо включення до тарифу саме затвердженого Міенерговугілля величин ВТВ. Стосовно цін закупівлі позивачем обсягів природного газу для потреб ВТВ на нерегульованому сегменті природного газу, вказував, що застосовані підприємством ціни придбання природного газу є нижчими від біржових, що розміщені на веб-сайті Української енергетичної біржі (надалі УЕБ), а визначаючи в рамках здійснення моніторингу рівень середньозважених цін, які надалі приймаються в якості вартісного орієнтиру природного газу, відповідач враховує цінові показники тих ресурсів, які залишаються недоступними для позивача. Щодо посилання відповідача на дискреційні повноваження щодо встановлення тарифу, представник позивача зауважував, що відповідач мав лише один законно обґрунтований варіант поведінки встановлення для позивача тарифу на розподіл природного газу з включенням до його структури компенсації витрат на придбання газу для потреб ВТВ за період 2019 2020 року. Відносно доводів відповідача про відсутність документального підтвердження заявленої до включення в структуру тарифу компенсації, зазначав, що складові частини вартості обсягу заявленої позивачем компенсації відображені в акті перевірки від 20.07.2021 № 353, складеному відповідачем, відзиві на позов, що свідчить про визнання відповідачем обставин понесення витрат на придбання газу для ВТВ, тобто витрат, компенсація яких є предметом цього позову.

22.04.2022 до суду надійшли заперечення відповідача на відповідь на відзив /а.с. 189 193, т. 3/, в яких представник відповідача наполягав на обґрунтованості власної правової позиції, посилаючись на ті ж обставини, що наведені у відзиві. Акцентував увагу на тому, що бездіяльність (відсутність діяльності, пасивність) з боку органів влади, органів місцевого самоврядування, їхніх посадових і службових осіб має місце у тому випадку, коли вони були зобов`язані прийняти рішення або вчинити дію протягом визначеного законодавством строку, але цього не зробили, і це призвело до порушення прав і свобод фізичних та /чи юридичних осіб (постанова Верховного Суду від 11.08.2020 у справі № 320/5970/17). Водночас заява ПрАТ «Кременчукгаз» від 28.10.2021 № 06/3093, з якою позивач пов`язує бездіяльність Регулятора, була розглянута у відповідності до положень чинного законодавства, за результатами чого було прийнято постанову НКРЕКП від 22.12.2021 № 2755 «Про встановлення тарифу на послуги розподілу природного газу для ПрАТ «Кременчукгаз».

Ухвалою суду від 22.06.2022 у задоволенні клопотання НКРЕКП про залишення позовної заяви без розгляду в частині відмовлено /а.с. 208, т.3/.

Протокольною ухвалою суду від 22.06.2022 закрито підготовче провадження та призначено справу до розгляду по суті /а.с. 206, т.3/.

У судовому засіданні 28.07.2022 представник позивача підтримав позовні вимоги, просив їх задовольнити, представник відповідача проти позову заперечувала, просила відмовити у його задоволенні.

ІІ. ФАКТИЧНІ ОБСТАВИНИ СПРАВИ

Заслухавши вступне слово учасників справи, дослідивши докази та письмові пояснення, викладені у заявах по суті справи, суд встановив такі обставини справи та відповідні правовідносини.

Приватне акціонерне товариство «Кременчукгаз» (ідентифікаційний код 03351734) зареєстроване як юридична особа 06.02.1995, про що свідчить витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань /а.с. 15 22, т. 2/.

Згідно з постановою НКРЕКП від 15.06.2017 № 777 позивачу видано ліцензію на право провадження господарської діяльності з розподілу природного газу в межах території міст Кременчук, Горішні Плавні, Кременчуцького та Семенівського районів Полтавської області, де знаходиться газорозподільна система, що перебуває у власності, господарському віданні чи експлуатації ПАТ «Кременчукгаз» /а.с.16 17, т.1/.

Протягом 2019 року позивачем при здійсненні ліцензованої діяльності застосовувався тариф на послуги з розподілу природного газу, затверджений постановою НКРЕКП від 24.03.2016 № 434, зі змінами, внесеними постановою НКРЕКП від 15.12.2016 № 2293, а саме, 220,20 грн за 1000 м3 (без урахування ПДВ) /а.с. 24 25, т.1/.

Постановою НКРЕКП від 24.12.2019 № 3028 «Про встановлення тарифу на послуги розподілу природного газу для ПрАТ «Кременчукгаз» із змінами, внесеними згідно з постановою НКРЕКП № 1166 від 24.06.2020, встановлено ПрАТ «Кременчукгаз» тариф на послуги з розподілу природного газу у період з 01 січня 2020 року до 30 червня 2020 року та з 1 липня 2020 року 0,29 грн за 1 м3 на місяць (без урахування ПДВ) /а.с. 27, т.1/.

Постановою НКРЕКП від 16.12.2020 № 2455 «Про встановлення тарифу на послуги розподілу природного газу для ПрАТ «Кременчукгаз» установлено ПрАТ «Кременчукгаз» тариф на послуги розподілу природного газу у розмірі 0,39 грн за 1 м3 на місяць (без урахування ПДВ) /а.с. 26, т.1/.

29.10.2021 ПрАТ «Кременчукгаз» подано до НКРЕКП заяву від 28.10.2021 № 06/3093 «Щодо необхідного тарифу на послуги розподілу природного газу на 2022 рік» /а.с. 43, т.1/, до якої додано заяву про встановлення (перегляд) тарифу ПрАТ «Кременчукгаз» від 28.10.2021 /а.с. 44 45, т.1/ та пояснювальну записку /а.с. 46 89, т.1/ із розрахунками, необхідними додатками і документами, які визначені пунктом 6 Методики визначення та розрахунку тарифу на послуги розподілу природного газу.

Відповідно до Розрахунку тарифів на послуги розподілу природного газу (без урахування ПДВ) ПрАТ «Кременчукгаз» (додаток 5 до Методики визначення та розрахунку тарифу на послуги розподілу природного газу (пункт 6 розділу VIII) у тариф на послуги розподілу природного газу у сумі 1,62 грн за 1 м3 на місяць позивачем віднесено, зокрема, коригування планової річної тарифної виручки 83 755,40 тис. грн.

Із пояснювальної записки слідує, що ПрАТ «Кременчукгаз» планує отримати прибуток на виробничі інвестиції (капітальний ремонт та модернізація елементів ГРС) загальною сумою 96 307,3 тис. грн для понесення наступних витрат та фінансування компенсацій витрат і збитків, яких підприємство недоотримало протягом 2019 2021 років, зокрема, компенсації витрат та збитків, яких зазнало товариство у 2019 році 6494,6 тис. грн, компенсації витрат та збитків, яких зазнало товариство у 2020 році 15 461,7 тис. грн, компенсації витрат та збитків, яких зазнало товариство у 2021 році 61 799,2 тис. грн (всього 83755,5 тис. грн) /а.с. 87, т.1/.

Подані документи містили протокол відкритого обговорення проекту структури тарифу на послуги з розподілу природного газу ПрАТ «Кременчукгаз» на 2022 рік від 28.10.2021 /а.с. 216 220, т.1/, зміст якого свідчить, що у відкритому обговоренні взяли участь представники ПрАТ «Кременчукгаз» та інші заінтересовані особи представники ТОВ «КГ ГРУП», Управління житлово-комунального господарства та енергетики Полтавської обласної державної адміністрації, ПАТ «Крюківський вагонобудівний завод», ПАТ «Укрнафта», Департаменту Управління житлово-комунального господарства Кременчуцької міської ради Полтавської області, мешканець м. Кременчука.

13.12.2021 проведено відкрите обговорення проєкту постанови НКРЕКП «Про встановлення тарифу на послуги розподілу природного газу для ПрАТ «Кременчукгаз», що зафіксовано відповідним протоколом від 13.12.2021 № 341-п/2021 /а.с. 237 239, т.1/ та додатком до нього у вигляді таблиці узгоджених позицій до проєкту постанови НКРЕКП «Про встановлення тарифу на послуги розподілу природного газу для ПрАТ «Кременчукгаз» /а.с. 240 250, т.1/.

Протокол від 13.12.2021 № 341-п/2021 підписано головою Правління ПрАТ «Кременчукгаз» із зауваженнями та пропозиціями: 1) включити до структури тарифу компенсацію дефіциту тарифів на ВТВ за 2019 2020 рр. загальною сумою 12 761,3 тис. грн, а саме: невідшкодований дефіцит тарифу по ВТВ за 2019 рік сумою 6494,6 тис. грн (11 198,9 тис. грн 4704,3 тис. грн), дефіцит тарифу по ВТВ за 2020 рік сумою 6266,7 тис. грн; 2) включити до структури тарифу обсяги ВТВ 8771,759 тис. м3 /рік замість 6570,0 тис. м3 /рік, тобто в межах обсягів, розрахованих у відповідності до Методики визначення розмірів ВТВ.., затверджених постановою НКРЕКП № 2033 від 06.11.2020.

Постановою НКРЕКП від 22.12.2021 № 2755 «Про встановлення тарифу на послуги розподілу природного газу для ПрАТ «Кременчукгаз» /а.с. 1, т. 2/ установлено ПрАТ «Кременчукгаз» тариф на послуги розподілу природного газу у розмірі 0,46 за 1 м3 на місяць (без урахування ПДВ). Пунктом 4 вказаної постанови визначено, що ця постанова набирає чинності з 01 січня 2022 року, але не раніше дня, наступного за днем її оприлюднення на офіційному вебсайті Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг.

Згідно із додатком до постанови НКРЕКП від 22.12.2021 № 2755 «Структура тарифу на послуги природного газу Приватного акціонерного товариства «Кременчукгаз» з 01 січня 2022 року» /а.с. 2, т.2/ до структури тарифу віднесено, зокрема, коригування тарифної виручки «- 18 610,2 тис. грн».

Позивач, не погоджуючись із бездіяльністю НКРЕКП щодо встановлення для Приватного акціонерного товариства Кременчукгаз економічно обґрунтованого тарифу на послуги з розподілу природного газу на 2022 рік у зв`язку із не включенням до складу тарифу компенсації вартості придбання об`ємів (обсягів) природного газу для покриття виробничо-технологічних витрат/втрат за 2019-2020 роки в розмірі 12761,20 тис.грн. без податку на додану вартість, звернувся до суду із позовом.

ІІІ. ДЖЕРЕЛА ПРАВА

Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, суд виходить з наступного.

Відповідно до частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Правові засади функціонування ринку природного газу України, заснованого на принципах вільної конкуренції, належного захисту прав споживачів та безпеки постачання природного газу, а також здатного до інтеграції з ринками природного газу держав - сторін Енергетичного Співтовариства, у тому числі шляхом створення регіональних ринків природного газу, визначені Законом України «Про ринок природного газу» від 9 квітня 2015 року № 329-VIII (далі Закон № 329-VIII).

Відповідно до частини 3 статті 2 Закону № 329-VIII рішення (заходи) суб`єктів владних повноважень, прийняті на виконання норм цього Закону, мають відповідати принципам пропорційності, прозорості та недискримінації.

Згідно з принципом пропорційності рішення (заходи) суб`єктів владних повноважень повинні бути необхідними і мінімально достатніми для досягнення мети задоволення загальносуспільного інтересу.

Згідно з принципом прозорості рішення (заходи) суб`єктів владних повноважень мають бути належним чином обґрунтовані та повідомлені суб`єктам, яких вони стосуються, у належний строк до набрання ними чинності або введення в дію.

Згідно з принципом недискримінації рішення, дії, бездіяльність суб`єктів владних повноважень не можуть призводити:

до юридичного або фактичного обсягу прав та обов`язків особи, який є відмінним від обсягу прав та обов`язків інших осіб у подібних ситуаціях, якщо тільки така відмінність не є необхідною та мінімально достатньою для задоволення загальносуспільного інтересу;

до юридичного або фактичного обсягу прав та обов`язків особи, який є таким, як і обсяг прав та обов`язків інших осіб у неподібних ситуаціях, якщо така однаковість не є необхідною та мінімально достатньою для задоволення загальносуспільного інтересу.

Статтею 3 Закону № 329-VIII передбачено, що ринок природного газу функціонує на засадах вільної добросовісної конкуренції, крім діяльності суб`єктів природних монополій, та за принципами:

1) забезпечення високого рівня захисту прав та інтересів споживачів природного газу, у тому числі забезпечення першочергового інтересу безпеки постачання природного газу, зокрема шляхом диверсифікації джерел надходження природного газу;

2) вільної торгівлі природним газом та рівності суб`єктів ринку природного газу незалежно від держави, згідно із законодавством якої вони створені;

3) вільного вибору постачальника природного газу;

4) рівності прав на ввезення та вивезення природного газу на/з території України;

5) невтручання держави у функціонування ринку природного газу, крім випадків, коли це необхідно для усунення вад ринку або забезпечення інших загальносуспільних інтересів, за умови що таке втручання здійснюється у мінімально достатній спосіб;

6) забезпечення рівних прав на доступ до газотранспортних та газорозподільних систем, газосховищ, установки LNG;

7) недопущення та усунення обмежень конкуренції, спричинених діями суб`єктів ринку природного газу, у тому числі суб`єктів природних монополій та суб`єктів господарювання державної форми власності;

8) додержання встановлених технічних норм та норм безпеки;

9) захисту навколишнього природного середовища та раціонального використання енергоресурсів;

10) відповідальності суб`єктів ринку природного газу за порушення правил діяльності на ринку природного газу та умов договорів.

Відповідно до частини 1 статті 4 Закону № 329-VIII державне регулювання ринку природного газу здійснює Регулятор у межах повноважень, визначених цим Законом та іншими актами законодавства.

Згідно з пунктом 32 частини 1 статті 1 Закону № 329-VIII Регулятором є Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг.

Статтею 1 Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг» від 22 вересня 2016 року № 1540-VIII (далі Закон № 1540-VIII) визначено, що Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - Регулятор), є постійно діючим центральним органом виконавчої влади зі спеціальним статусом, який утворюється Кабінетом Міністрів України.

Регулятор є колегіальним органом, що здійснює державне регулювання, моніторинг та контроль за діяльністю суб`єктів господарювання у сферах енергетики та комунальних послуг.

За приписами пункту 13 частини 1 статті 17 Закону № 1540-VIII для ефективного виконання завдань державного регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг Регулятор: встановлює державні регульовані ціни і тарифи на товари (послуги) суб`єктів природних монополій та інших суб`єктів господарювання, що провадять діяльність на ринках у сферах енергетики та комунальних послуг, якщо відповідні повноваження надані Регулятору законом, та змінює їх за результатами перевірки або моніторингу.

Відповідно до абзацу 3 частини 5 статті 14 Закону № 1540-VIII рішення Регулятора оформлюються постановами, крім рішень щодо усунення порушень, виявлених під час здійснення контролю, які оформлюються розпорядженнями. Рішення Регулятора підписуються Головою.

Згідно з частиною 7 статті 14 Закону № 1540-VIII рішення Регулятора, що мають ознаки регуляторних актів, та рішення з питань встановлення тарифів на товари (послуги) суб`єктів природних монополій, цін (тарифів) для населення (якщо відповідні повноваження щодо встановлення цін (тарифів) надані спеціальними законами) набирають чинності з дня, наступного за днем їх оприлюднення на офіційному веб-сайті Регулятора, якщо більш пізній строк набрання чинності не встановлено самим рішенням, але не раніше дня оприлюднення рішення. Регулятор оприлюднює свої рішення не пізніше п`яти робочих днів з дня їх прийняття.

Частиною 6 статті 4 Закону № 329-VIII визначено, що ціни на ринку природного газу, що регулюються державою (зокрема тарифи на послуги транспортування, розподілу, зберігання (закачування, відбору) природного газу та послуги установки LNG, а також інші платежі, пов`язані з доступом до газотранспортних і газорозподільних систем, газосховищ та установки LNG або приєднанням до газотранспортної або газорозподільної системи), повинні бути:

1) недискримінаційними;

2) прозорими;

3) встановленими з урахуванням вимог цілісності газотранспортної системи виходячи із економічно обґрунтованих та прозорих витрат відповідного суб`єкта ринку природного газу та з урахуванням належного рівня рентабельності, а також, де це можливо, встановленими з урахуванням зіставлення з показниками аналогічних категорій регульованих цін, встановлених Регулятором для інших суб`єктів ринку природного газу, або таких, що діють на ринках природного газу інших держав.

Рішення Регулятора про встановлення тарифів на послуги транспортування, розподілу, зберігання (закачування, відбору) природного газу, послуги установки LNG підлягають оприлюдненню шляхом розміщення на веб-сайті Регулятора.

Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 25.02.2016 № 236 затверджено Методику визначення та розрахунку тарифу на послуги розподілу природного газу (далі Методика № 236), дія якої поширюється на суб`єктів господарювання, які отримали або мають намір отримати ліцензію на провадження господарської діяльності з розподілу природного газу (далі - Оператори газорозподільної системи, Оператори ГРМ, ліцензіати).

За змістом пункту 4 розділу І Методики № 236 тариф на послуги розподілу природного газу - виражена у грошовій формі вартість послуги із доступу до потужності газорозподільної системи, що визначається в гривнях за одиницю енергії та/або м-3 до одиниці часу; структура тарифу на послуги розподілу природного газу (планованої тарифної виручки) (далі - структура тарифу) - перелік елементів витрат, що групуються за елементами витрат собівартості відповідно до Положення (стандарту) бухгалтерського обліку 16 «Витрати», затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 31 грудня 1999 року № 318, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 19 січня 2000 року за № 27/4248, та/або міжнародних стандартів бухгалтерського обліку та фінансової звітності, планованого прибутку та коригування планованої річної тарифної виручки.

Згідно з пунктом 1 розділу ІІ Методики № 236 тариф на послуги розподілу природного газу за одиницю річної замовленої потужності розраховується за формулою Т розп = ТВ : W розп (грн за 1 м 3 на місяць), де ТВ - планована річна тарифна виручка суб`єкта господарювання з розподілу природного газу на планований період, тис.грн; W розп - загальна планована річна замовлена потужність розподілу природного газу ліцензіата (1000 м-3 на рік), що визначається відповідно до глави 6 розділу VI Кодексу.

У свою чергу планована річна тарифна виручка (ТВ) розраховується на основі повної планованої собівартості (В), що визначається відповідно до розділу III цієї Методики, планованого прибутку (П), який визначається відповідно до розділу IV цієї Методики, та коригування тарифної виручки (К), яке визначається відповідно до розділу V цієї Методики, за формулою ТВ = В + П + К (тис. грн) (п. 2 розділу ІІ Методики № 236).

Відповідно до розділу V Методики № 236 при розрахунку тарифу на послуги розподілу природного газу до складу планованої річної тарифної виручки може включатися коригування планованої річної тарифної виручки, яке може мати як додатне, так і від`ємне значення, що визначається з урахуванням:

фінансування компенсації витрат (збитків), яких зазнало підприємство, та інших обґрунтованих потреб фінансово-господарської діяльності суб`єкта господарювання, які не були включені до складу витрат структури тарифу і щодо яких Податковим кодексом України прямо не встановлено обмежень у частині коригування фінансового результату до оподаткування на різниці, визначені відповідно до положень розділу III Податкового кодексу України;

коригування планованої річної тарифної виручки за результатами проведення планового та/або позапланового заходу державного нагляду (контролю) щодо дотримання суб`єктом господарювання вимог законодавства у нафтогазовій сфері та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу, затверджених постановою НКРЕКП від 16 лютого 2017 року № 201;

коригування планованої річної тарифної виручки у зв`язку із відхиленням фактичної річної замовленої потужності розподілу природного газу від планованої;

інших відхилень планованої річної тарифної виручки від здійснення діяльності з розподілу природного газу.

Розділом ІХ Методики № 236 передбачено процедуру встановлення та перегляду тарифів на послуги розподілу природного газу.

Так, за приписами пункту 1 розділу ІХ Методики № 236 тариф на послуги розподілу природного газу встановлюється НКРЕКП за умови наявності у суб`єкта господарювання відповідної чинної ліцензії або одночасно з видачею ліцензії.

Відповідно до пунктів 4 7 розділу ІХ Методики № 236 установлення тарифів на послуги розподілу природного газу здійснюється НКРЕКП за умови відповідного обґрунтування суб`єктом господарювання планованих витрат, пов`язаних із розподілом природного газу.

Рішення про встановлення або перегляд тарифів на послуги розподілу природного газу приймається НКРЕКП на засіданнях, що проводяться у формі відкритих слухань.

Для встановлення тарифу на послуги розподілу природного газу суб`єкт господарювання подає до НКРЕКП не пізніше ніж за 60 календарних днів до початку планованого періоду заяву про встановлення тарифу на послуги розподілу природного газу (далі - заява) за формою, наведеною в додатку 1 до цієї Методики, до якої додаються:

1) пояснювальна записка до розрахунку тарифу на послуги розподілу природного газу, підготовлена відповідно до Примірного переліку питань (додаток 2 до цієї Методики);

2) динаміка розвитку основних техніко-виробничих показників суб`єкта господарювання (додаток 3 до цієї Методики);

3) динаміка звітних даних та плановані розрахункові дані про ліцензовану діяльність суб`єкта господарювання з розподілу природного газу та розрахунок тарифу на планований період (додатки 4 та 5 до цієї Методики);

4) динаміка річної замовленої потужності розподілу природного газу з відповідними обґрунтуваннями (додаток 6 до цієї Методики);

5) розрахунок витрат, пов`язаних із використанням природного газу на нормативні та виробничо-технологічні втрати/витрати природного газу;

6) розрахунок матеріальних витрат та динаміка цих витрат за попередній період, базовий період та очікувані зміни у планованому періоді з відповідними обґрунтуваннями;

7) розрахунок витрат на оплату праці, відрахувань на соціальні заходи та інформація щодо показників витрат на оплату праці за попередній, базовий та на планований періоди з відповідними обґрунтуваннями (додаток 7 до цієї Методики);

8) розрахунок амортизаційних відрахувань на планований період та динаміка цих витрат за попередній, базовий та на планований періоди з відповідними обґрунтуваннями з урахуванням строків амортизації (додаток 8 до цієї Методики);

9) розрахунок інших витрат на планований період та динаміка цих витрат за попередній, базовий та на планований періоди з відповідними обґрунтуваннями;

10) розрахунок прибутку з урахуванням суми прибутку на виробничі інвестиції на планований період та динаміка відповідних показників за попередній, базовий та на планований періоди з відповідними обґрунтуваннями;

11) план розвитку газорозподільної системи на наступні 10 років, оформлений з дотриманням вимог розділу IV Кодексу, та розрахунок джерел фінансування на перший рік плану розвитку (інвестиційної програми);

12) копії фінансової звітності (за попередній період): балансу, звіту про фінансові результати, звіту про рух грошових коштів, звіту про власний капітал та примітки до фінансової звітності;

13) копії декларації з податку на прибуток підприємства з додатками (за попередній період) з виділенням інформації, пов`язаної з розподілом природного газу, з рядка 1.2.1 додатка АМ Податкової декларації з податку на прибуток підприємства;

14) протокол відкритого обговорення (відкритого слухання) на місцях, проведеного відповідно до вимог Порядку проведення відкритого обговорення проектів рішень Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, затвердженого постановою НКРЕКП від 30 червня 2017 року № 866.

Заява та документи, що додаються до неї, визначені пунктом 6 цього розділу, оформлюються суб`єктом господарювання, що провадить діяльність з розподілу природного газу, за формами, наведеними в додатках 1 - 9 до цієї Методики, та подаються до НКРЕКП у паперовій (два примірники) та електронній (на адресу: tariffgas@nerc.gov.ua.) формах.

Пунктом 11 розділу ІХ Методики № 236 встановлено, що суб`єкт господарювання обґрунтовує кожну складову витрат господарської діяльності з розподілу природного газу, пов`язаних з операційною діяльністю, фінансових витрат (крім фінансових витрат, які включені до собівартості кваліфікаційних активів відповідно до положень (стандартів) бухгалтерського обліку) та прибутку документами, визначеними пунктом 6 цього розділу.

Згідно з пунктом 13 розділу ІХ Методики № 236 заява та документи, що до неї додаються, перевіряються НКРЕКП щодо їх відповідності вимогам цієї Процедури.

У разі надання неповного пакета документів, визначеного пунктом 6 цього розділу, заява не розглядається, про що НКРЕКП повідомляє заявника у письмовій формі протягом 10 робочих днів з дня надходження таких документів до НКРЕКП та повертає їх заявнику.

У разі відповідності заяви та доданих до неї документів, визначених пунктом 6 цього розділу, НКРЕКП розглядає їх протягом 30 робочих днів з дня надходження до НКРЕКП.

У разі потреби НКРЕКП може звернутися до суб`єкта господарювання, що провадить або має намір провадити господарську діяльність з розподілу природного газу, щодо надання додаткових пояснень та обґрунтувань, які подаються суб`єктом господарювання до НКРЕКП у визначений нею строк, підписані керівником суб`єкта господарювання.

Розгляд заяви призупиняється на строк, необхідний для доопрацювання структури тарифу на послуги розподілу природного газу або інвестиційної програми, якщо при розгляді виникають питання, що потребують додаткового вивчення і доопрацювання, про що НКРЕКП письмово повідомляє суб`єкта господарювання.

Під час розгляду поданих документів та/або додаткових пояснень та обґрунтувань НКРЕКП може проводити робочі зустрічі з уповноваженими представниками суб`єкта господарювання.

Відповідно до пункту 14 розділу ІХ Методики № 236 НКРЕКП може відмовити суб`єкту господарювання у встановленні або перегляді тарифу на послуги розподілу природного газу у разі:

фінансової неспроможності та економічної недоцільності здійснення відповідного виду ліцензованої діяльності суб`єктом господарювання, який має намір його провадити;

надання до НКРЕКП недостовірної інформації, визначеної цією Методикою.

Перегляд рівня тарифу на послуги розподілу природного газу здійснюється як за ініціативою суб`єкта господарювання, так і НКРЕКП за умови відповідного обґрунтування такого перегляду (пункт 15 розділу ІХ Методики № 236).

ІV. ВИСНОВКИ СУДУ

Системний аналіз зазначених норм законодавства свідчить про те, що Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (Регулятор) є органом, уповноваженим на встановлення тарифу на розподіл природного газу. Вказаний тариф в силу вимог частини 6 статті 4 Закону № 329-VIII повинен бути: недискримінаційним; прозорим; встановленим з урахуванням вимог цілісності газотранспортної системи виходячи із економічно обґрунтованих та прозорих витрат відповідного суб`єкта ринку природного газу та з урахуванням належного рівня рентабельності, а також, де це можливо, встановленим з урахуванням зіставлення з показниками аналогічних категорій регульованих цін, встановлених Регулятором для інших суб`єктів ринку природного газу, або таких, що діють на ринках природного газу інших держав.

Рішення Регулятора про встановлення тарифу на розподіл природного газу оформлюється постановою, яка підлягає оприлюдненню на офіційному веб-сайті Регулятора, і приймається із дотриманням процедури, передбаченої розділом ІХ Методики № 236, за наслідками розгляду заяви суб`єкта господарювання, який має чинну ліцензію на розподіл природного газу, або планує її отримати.

Позивачем у цій справі оскаржується бездіяльність Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг щодо встановлення для Приватного акціонерного товариства Кременчукгаз економічно обґрунтованого тарифу на послуги з розподілу природного газу на 2022 рік у зв`язку з не включенням до складу тарифу компенсації вартості придбання об`ємів (обсягів) природного газу для покриття виробничо-технологічних витрат/втрат за 2019-2020 роки в розмірі 12761,20 тис.грн. без податку на додану вартість.

Суд звертає увагу на те, що за наслідками розгляду заяви ПрАТ «Кременчукгаз» від 28.10.2021 № 06/3093 «Щодо необхідного тарифу на послуги розподілу природного газу на 2022 рік» /а.с. 43, т.1/, до якої додано заяву про встановлення (перегляд) тарифу ПрАТ «Кременчукгаз» від 28.10.2021 /а.с. 44 45, т.1/ та пояснювальну записку /а.с. 46 89, т.1/ із розрахунками, необхідними додатками і документами, НКРЕКП після проведення 13.12.2021 відкритого обговорення проєкту постанови НКРЕКП «Про встановлення тарифу на послуги розподілу природного газу для ПрАТ «Кременчукгаз», що зафіксовано відповідним протоколом від 13.12.2021 № 341-п/2021 /а.с. 237 239, т.1/, прийняла постанову від 22.12.2021 № 2755 «Про встановлення тарифу на послуги розподілу природного газу для ПрАТ «Кременчукгаз» /а.с. 165 - 167, т. 2/, якою встановлено ПрАТ «Кременчукгаз» тариф на послуги розподілу природного газу у розмірі 0,46 за 1 м3 на місяць (без урахування ПДВ).

В ході розгляду справи встановлено, що позивач фактично не погоджується із тим, що у структурі тарифу на послуги розподілу природного газу ПрАТ «Кременчукгаз» з 01 січня 2022 року, яка є додатком до постанови НКРЕКП від 22.11.2021 № 2755, у рядку 2.3. «Коригування тарифної виручки», не враховано пропозиції ПрАТ «Кременчукгаз» щодо включення компенсації вартості придбання об`ємів (обсягів) природного газу для покриття виробничо-технологічних витрат/втрат за 2019-2020 роки в розмірі 12761,20 тис.грн, що відображено у Розрахунку тарифів на послуги розподілу природного газу (без урахування ПДВ) ПрАТ «Кременчукгаз» (додаток 5 до Методики визначення та розрахунку тарифу на послуги розподілу природного газу /а.с. 93, т.1/.

Водночас позивач не оскаржує правомірність постанови НКРЕКП від 22.12.2021 № 2755.

Відповідно до частини 1 статті 5 Кодексу адміністративного судочинства України кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до адміністративного суду, якщо вважає, що рішенням, дією чи бездіяльністю суб`єкта владних повноважень порушені її права, свободи або законні інтереси.

З аналізу зазначених норм належить зробити висновок про те, що право на захист виникає у випадку порушення суб`єктом владних повноважень прав, свобод та інтересів особи, яка звертається за захистом порушеного її права.

При цьому, протиправна бездіяльність суб`єкта владних повноважень має місце у тому випадку, коли в межах повноважень суб`єкта владних повноважень існує обов`язок вчинити конкретні дії, але він не виконаний.

За загальним правилом повноваження трактується як сукупність прав і обов`язків державних органів, а також посадових та інших осіб, закріплених за ними у встановленому законодавством порядку для здійснення покладених на них функцій.

Подібна правова позиція викладена у постанові Верховного Суду від 11.08.2020 у справі № 320/5970/17.

Суд наголошує, що Законом № 1540-VIII визначено повноваження НКРЕКП щодо встановлення тарифу на розподіл природного газу, а положеннями розділу ІХ Методики № 236 передбачено обов`язок НКРЕКП розглянути питання про встановлення тарифу на розподіл природного газу за заявою та документами суб`єкта господарювання протягом 30 робочих днів з дня надходження їх до НКРЕКП. У разі надання неповного пакета документів, заява не розглядається, про що НКРЕКП повідомляє заявника у письмовій формі протягом 10 робочих днів з дня надходження таких документів до НКРЕКП та повертає їх заявнику. Також НКРЕКП може відмовити суб`єкту господарювання у встановленні або перегляді тарифу на послуги розподілу природного газу у випадках, передбачених пунктом 14 розділу ІХ Методики 236.

Судом встановлено та підтверджено матеріалами справи, що відповідачем розглянуто заяву із документами ПрАТ «Кременчукгаз» щодо встановлення тарифу на розподіл природного газу та прийнято постанову від 22.12.2021 № 2755 «Про встановлення тарифу на послуги розподілу природного газу для ПрАТ «Кременчукгаз».

За таких обставин відсутні підстави для констатації факту бездіяльності суб`єкта владних повноважень, оскільки останнім прийнято рішення, яке має обов`язковий характер і створює юридичні наслідки.

Незгода позивача із змістом такого рішення, а саме розміром встановленого тарифу і його структурою, може бути реалізована лише в порядку оскарження такого рішення, яке є нормативно-правовим актом. Особливості розгляду такої категорії справ встановлені статтею 264 Кодексу адміністративного судочинства України. Оцінка судом обґрунтованості тарифу, встановленого постановою НКРЕКП від 22.12.2021 № 2755, в межах цієї справи щодо оскарження бездіяльності НКРЕКП щодо встановлення для Приватного акціонерного товариства Кременчукгаз економічно обґрунтованого тарифу, є неможливою, оскільки суперечитиме вимогам процесуального закону.

Також суд враховує, що згідно із поясненнями представників сторін після прийняття постанови від 22.12.2021 № 2755 «Про встановлення тарифу на послуги розподілу природного газу для ПрАТ «Кременчукгаз» позивач не звертався до НКРЕКП із заявами про зміну (перегляд) тарифу на розподіл природного газу, відтак будь-яка бездіяльність відповідача щодо розгляду таких заяв відсутня.

Крім того, суд акцентує увагу на тому, що згідно з частиною 1 статті 3 Закону № 1540-VI Регулятор здійснює державне регулювання з метою досягнення балансу інтересів споживачів, суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, і держави, забезпечення енергетичної безпеки, європейської інтеграції ринків електричної енергії та природного газу України.

Нормами чинного законодавства не передбачено обов`язок Регулятора встановити тариф на розподіл природного газу у тому розмірі, який заявляється суб`єктом господарювання. Натомість рішення приймається, зокрема, з урахуванням принципу пропорційності, врахування балансу інтересів споживачів та суб`єктів господарювання, оцінки економічної обґрунтованості та прозорості витрат відповідного суб`єкта ринку природного газу та інших чинників.

При цьому суд звертає увагу на те, що фінансування компенсації витрат (збитків), яких зазнало підприємство, та інших обґрунтованих потреб фінансово-господарської діяльності суб`єкта господарювання, які не були включені до складу витрат структури тарифу, здійснюється шляхом включення їх до коригування планованої річної тарифної виручки відповідно до розділу V Методики № 236. Граматичне тлумачення абзацу першого розділу V Методики № 236 свідчить, що при розрахунку тарифу на послуги розподілу природного газу до складу планованої річної тарифної виручки може включатися коригування планованої річної тарифної виручки, відтак таке коригування не має обов`язкового характеру.

Суд наголошує, що вирішення питання, чи є тариф на розподіл природного газу на 2022 рік, встановлений для ПрАТ "Кременчукгаз", економічно обґрунтованим, вимагає оцінки усіх складових тарифу, які враховано відповідачем під час встановлення тарифу, тобто, фактично, правової оцінки постанови від 22.12.2021 № 2755 «Про встановлення тарифу на послуги розподілу природного газу для ПрАТ «Кременчукгаз».

Беручи до уваги те, що постанова від 22.12.2021 № 2755 не є предметом спору у справі, суд позбавлений можливості давати їй оцінку, як і доводам сторін щодо наявності/відсутності підстав для врахування тих чи інших складових у структурі тарифу на 2022 рік.

Отже, позивачем обрано неналежний спосіб захисту своїх прав.

Крім того, суд враховує, що згідно Рекомендацій Комітету Міністрів Ради Європи № R(80)2 стосовно здійснення адміністративними органами влади дискреційних повноважень, прийнятої Комітетом Міністрів 11 березня 1980 року на 316-й нараді, під дискреційними повноваженнями слід розуміти повноваження, які адміністративний орган, приймаючи рішення, може здійснювати з певною свободою розсуду, тобто, коли такий орган може обирати з кількох юридично допустимих рішень те, яке він вважає найкращим за даних обставин.

Дискреційні повноваження - це сукупність прав та обов`язків органів державної влади та місцевого самоврядування, осіб, уповноважених на виконання функцій держави або місцевого самоврядування, що надають можливість на власний розсуд визначити повністю або частково вид і зміст управлінського рішення, яке приймається, або можливість вибору на власний розсуд одного з декількох варіантів управлінських рішень, передбачених нормативно-правовим актом, проектом нормативно-правового акта.

Вирішення питання про зобов`язання встановити економічно обґрунтований тариф на розподіл природного газу є необґрунтованим втручанням у дискреційні повноваження НКРЕКП.

Аналогічна позиція викладена у постанові Верховного Суду від 17.12.2019 у справі №826/6713/18.

Підсумовуючи наведене, суд констатує, що НКРЕКП не допущено бездіяльності щодо встановлення тарифу на розподіл природного газу на 2022 рік для ПрАТ "Кременчукгаз", оскільки прийнято постанову від 22.12.2021 № 2755 «Про встановлення тарифу на послуги розподілу природного газу для ПрАТ «Кременчукгаз», при цьому економічна обґрунтованість встановленого тарифу підлягає оцінці лише в межах спору щодо правомірності такої постанови.

Отже, позовні вимоги ПрАТ "Кременчукгаз" є необґрунтованими та задоволенню не підлягають.

Керуючись статтями 241-245 Кодексу адміністративного судочинства України,

В И Р І Ш И В:

У задоволенні адміністративного позову Приватного акціонерного товариства "Кременчукгаз" до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії відмовити.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржене до Другого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення складено 08 серпня 2022 року.

Головуючий суддя М.В. Довгопол