Ухвала суду № 10476287, 21.06.2010, Апеляційний суд Запорізької області

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД ЗАПОРОЖСКОЙ ОБЛАСТИ

Дело № 11- 700/2010 г. Председательствующий в 1-й инстанции

Морока С.М.

Категория: ст. 191 ч.5 УК Украины Докладчик во 2-й инстанции:

Мульченко В.В.

О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

ИМЕНЕМ УКРАИНЫ

21 июня 2010 года г.Запорожье

Коллегия судей судебной палаты по уголовным делам апелляционного суда Запорожской области в составе:

Председательствующего: Бойкова Ю.В.

Судей: Мульченко В.В., Крещенко А.Н.

С участием прокурора: Шелудько З.Л.

оправданной: ОСОБА_3

адвоката ОСОБА_4

Рассмотрела в апелляционном порядке, в открытом судебном заседании, уголовное дело по апелляции прокурора, принимавшего участие в рассмотрении дела судом первой инстанции, на приговор Бердянского горрайонного суда Запорожской области от 29 марта 2010 года, которым

ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1, гражданка Украины, русская, уроженка и жительница АДРЕСА_1, имеющая высшее образование, замужем, работающая директором ООО «Парк развлечений Бердянск», ранее не судима,

оправдана:

- по ч.2 ст. 15 ст. 191 ч.3, ч.2 ст. 15 ст. 191 ч.5, ст. 366 ч. 1 УК Украины в связи с отсутствием в ее действиях состава преступления.

Мера пресечения - отменена.

Судьба вещественных доказательств определена в соответствии со ст. 81 УПК Украины.

Согласно приговору, органом досудебного следствия ОСОБА_3 предъявлено обвинение в совершении преступлений, предусмотренных ч.2 ст. 15 ст. 191 ч.3, ч.2 ст. 15 ст. 191 ч.5, ст. 366 ч. 1 УК Украины в том, что она, занимая согласно приказу №1 от 04.08.2004 года должность директора ООО «Парк развлечений - Бердянск», зарегистрированного исполнительным комитетом Бердянского городского совета от 04.08.2004 года, являющегося плательщиком налога на добавленную стоимость (далее по тексту НДС) на основании свидетельства №11410327 от 19.08.2004 года, выданного Бердянской межрайонной государственной налоговой инспекцией Запорожской области, перерегистрированного: свидетельство № 11412935 от 23.03.2006 г., являясь служебным лицом, на которого возложены организационно-распорядительные и административно-хозяйственные функции, осознавая общественно-опасный характер своих преступных действий, предвидя наступление общественно-опасных последствий в виде завладения государственными денежными средствами из бюджета Украины (бюджетное возмещение НДС) в особо крупных размерах и желая их наступления, путем злоупотребления своим служебным положением, а также путем внесения заведомо ложных сведений в официальные документы и выдачей заведомо ложных документов, в период 2005-2008 г.г. совершила покушения на завладение (незаконное получение) чужим имуществом в особо крупных размерах, повторно, а также совершила служебный подлог, при следующих обстоятельствах.

03 декабря 2004 года ООО «Парк развлечений - Бердянск» в лице директора ОСОБА_3 заключило договор № 51п с ООО «Укрэскорттранс» на приобретение аттракциона «Цепочная карусель» общей стоимостью 204 000 грн., в том числе НДС 34 000 грн.

Согласно акту приема-передачи № 1 от 06.12.2004 г. этот аттракцион установлен на территории ООО «Парк развлечений - Бердянск».

Оплата за переданный аттракцион проведена в вексельной форме. В качестве подтверждения денежной задолженности за приобретенное оборудование ООО «Парк развлечений - Бердянск» передано простой вексель № 693134520784 от 21.12.2004 г. на сумму 204 000 грн. со сроком погашения 31.12.2006 г., о чем составлен акт № 1 приема-передачи векселей от 21.12.2004 г.

06 декабря 2004 года ООО «Парк развлечений - Бердянск» в лице директора ОСОБА_3 заключило договоры №12,13,14,15,16,17 с субъектом хозяйственной деятельности (далее по тексту СХД) - Договор о совместной деятельности № 01/парк-2003 ООО «Сигма-Феникс», на приобретение аттракционов и оборудования к ним, на общую сумму 3 833 317,56 грн., в том числе НДС 638 886,27 грн.

Согласно актам приема-передачи от 20.12.2004 г., 22.12.2004 г., 23.12.2004 г., указанные аттракционы установлены на территории ООО «Парк развлечений - Бердянск».

А всего сумма НДС от суммы приобретенных аттракционов и оборудования составила 672 886 грн.

Оплата за переданные аттракционы проведена в вексельной форме. В качестве подтверждения денежной задолженности за приобретенное оборудование ООО «Парк развлечений - Бердянск» передано простые векселя № 693134520788, № 693134520792, № 693134520793, № 693134520790, № 693134520791, № 693134520785, № 693134520786, №693134520787, № 693134520789 ООО «Сигма-Феникс», как представителю продавца, на общую сумму 3 833 317,56 грн., согласно договоров со сроком погашения 31.12.2009 г., о чем составлен акт № 1 приема-передачи векселей от 23.12.2004 г.

Реализовывая свой преступный умысел, ОСОБА_3 все вышеуказанные договора ООО «Парк развлечений - Бердянск», акты приема-передачи, налоговые накладные, передала главному бухгалтеру ООО «Парк развлечений - Бердянск» ОСОБА_6, которая, не будучи осведомленной о преступных намерениях ОСОБА_3, при составлении налоговой декларации по НДС ООО «Парк развлечений - Бердянск» за март 2005 года, в нарушение абз. 3 п.4.8 ст.4, п.п.7.7.1 п.7.7 ст.7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» от 03.04.1997 г. № 168/97-ВР, с изменениями и дополнениями, (далее по тексту Закон), отнесла сумму НДС по вышеуказанным договорам в размере 672 886 грн. к составу налогового кредита, а также отнесла указанную сумму в р.21 налоговой декларации «сумма НДС, подлежащая возмещению из бюджета по итогам текущего отчетного периода» и р.25 налоговой декларации «остаток суммы НДС, подлежащей возмещению после погашения налоговых обязательств плательщика на протяжении трех последующих отчетных периодов».

В продолжение преступного умысла, ОСОБА_3, достоверно зная, что в налоговую декларацию по НДС ООО «Парк развлечений - Бердянск» за март 2005 года внесены заведомо ложные сведения о сумме бюджетного возмещения ООО «Парк развлечений - Бердянск» за март 2005 года в размере 672 886 грн., включенную в общую сумму 674015 грн., 18.04.2005 года удостоверила правильность этих сведений, заверив указанный документ своей личной подписью и оттиском печати ООО «Парк развлечений -Бердянск», после чего в этот же день обеспечила его предоставление в Бердянскую ОГНИ.

После предоставления в Бердянскую ОГНИ указанной декларации по НДС, которая содержит неправдивые сведения, целиком не соответствующие действительности, а именно незаконно указанную сумму, подлежащую возмещению из бюджета в размере 672 886 грн., возникла документально подтвержденная несуществующая задолженность государства перед ООО «Парк развлечений - Бердянск» на сумму 672 886 грн., что на основании действующего законодательства подлежит погашению бюджетными средствами путем перечисления денежных средств с бюджетного счета на текущий банковский счет ООО «Парк развлечений - Бердянск». Таким образом, ОСОБА_3 выполнила все необходимые действия для умышленного противоправного завладения денежными средствами из государственного бюджета Украины в сумме 672 886 грн. Однако, несмотря на то, что ОСОБА_3 выполнила все действия, которые считала необходимыми для доведения преступления до конца и незаконного получения возмещения НДС из государственного бюджета Украины, преступление не было окончено по не зависящим от ее воли причинам, в связи с тем, что в период с 23.05.05 г. по 31.05.05 г. сотрудником Бердянской ОГНИ проведена внеплановая документальная проверка правильности исчисления и полноты начисления в бюджет налога на добавленную стоимость ООО «Парк развлечений - Бердянск» за март 2005 года, в результате которой была выявлена незаконность заявленного возмещения денежных средств из бюджета Украины, в результате чего денежные средства в сумме 672 886 грн. не были перечислены на счет ООО «Парк развлечений - Бердянск».

31.05.2005 года по результатам данной проверки составлен акт № 95/23-521/33086080, в выводах которого указано, что в нарушение абз.3 п.4.8 ст.4, п.п.7.7.1 п.7.7 ст.7 Закона ООО «Парк развлечений - Бердянск» завышено сумму бюджетного возмещения в размере 672 886 грн.

На основании указанного акта проверки заместителем начальника Бердянской ОГНИ 03.06.2005 года вынесено налоговое уведомление-решение № 0000152320/0 об уменьшении ООО «Парк развлечений - Бердянск» бюджетного возмещения по НДС на сумму 672 886 грн.

В соответствии с п. 1.3 ст. 1 Закона: «плательщик налога - лицо, которое согласно с этим Законом обязано осуществлять удержание и внесение в бюджет налога, который уплачивается покупателем...».

В соответствии с п. 1.8 ст.1 Закона: «бюджетное возмещение - сумма, которая подлежит возврату плательщику налога из бюджета в связи с излишней уплатой налога в случаях, предусмотренных этим Законом», то есть, если при приобретении оборудования сумма НДС, как и его стоимость не оплачена, то и не было факта излишней уплаты налога, а потому и не может существовать бюджетной задолженности перед плательщиком. В соответствии абз.3 п.4.8 ст.4 Закона: «векселя полученные, но не оплаченные плательщиком налога, или выданные, но не оплаченные плательщиком налога не изменяют сумм налоговых обязательств или налогового кредита, независимо от видов операций, по которым такие векселя используются». Поскольку СХД - Договором о совместной деятельности № 01/парк-2003 ООО «Сигма-Феникс» и ООО «Укрэскорттранс» налог с покупателя (ООО «Парк развлечений - Бердянск») не удержан, то у ООО «Парк развлечений - Бердянск» отсутствует право требовать бюджетное возмещение. Согласно с п.п.7.7.1 п.7.7 ст.7 Закона: «Суммы налога, которые подлежат уплате в бюджет или возмещению из бюджета, определяются как разница между общей суммой налоговых обязательств, которые возникли в связи с какой-нибудь реализацией товаров (работ, услуг) на протяжении отчетного периода и суммой налогового кредита отчетного периода».

Поэтому, директор ООО «Парк развлечений - Бердянск» ОСОБА_3 умышленно, в марте 2005 года, необоснованно завысила сумму бюджетного возмещения от приобретенных и не оплаченных денежными средствами (фактически осуществлено передачу простых векселей без факта их оплаты) аттракционов в размере 672 886 грн.

Таким образом, в результате умышленных действий ОСОБА_3, злоупотребляя своим служебным положением, из корыстных побуждений, совершила оконченное покушение на завладение денежными средствами государственного бюджета Украины в сумме 672 886 грн., что является особо крупным размером, так как данная сумма денежных средств более чем в 600 раз (5136,5 раз) превышает необлагаемый налогом минимум доходов граждан, установленный в Украине на момент совершения преступления.

Далее, ОСОБА_3 умышленно, повторно, злоупотребляя своим служебным положением, желая вновь незаконно получить из государственного бюджета денежные средства в виде бюджетного возмещения НДС, осознавая, что в соответствии с п.п.7.7.2 п.7.7 ст.7 Закона бюджетному возмещению подлежит только та часть НДС, которая фактически уплачена покупателем в адрес продавца, задекларировала в налоговой декларации по НДС ООО «Парк развлечений - Бердянск» за 2 квартал 2007 г., сумму НДС в размере 612 893 грн. от сумм ранее приобретенных аттракционов, при этом у ОСОБА_3 возникла необходимость создать документальную видимость того, что ООО «Парк развлечений - Бердянск» будто-бы оплатило безналичными денежными средствами СХД - Договору о совместной деятельности № 01/парк-2003 ООО «Сигма-Феникс» стоимость ранее приобретенных аттракционов.

Для достижения этой цели, ООО «Парк развлечений - Бердянск» в лице директора ОСОБА_3, 16.02.2007 г. открыло текущий счет № 260072359 в ОАО «Кредитпромбанк» (г. Киев), в котором также ранее были открыты текущие счета СХД - Договора о совместной деятельности № 01/парк-2003 ООО «Сигма-Феникс» (г. Киев) и ООО «Сигма-Феникс» (г. Киев).

Согласно карточки с образцами подписей и печати, ОСОБА_3 имела право единственной подписи на банковских документах ООО «Парк развлечений - Бердянск» в указанном банке. При этом, к тому времени у ООО «Парк развлечений - Бердянск» 07.09.2004 г. был уже открыт текущий счет № 260033303352571 в Бердянском отделении ЗОФ АКБ СР «Укрсоцбанк», по месту нахождения предприятия, через который проходили все текущие платежи предприятия.

06 декабря 2004 года ООО «Парк развлечений - Бердянск» в лице директора ОСОБА_3 заключило договора №№14,15,16 с СХД - Договор о совместной деятельности № 01/парк-2003 ООО «Сигма-Феникс» на приобретение аттракционов и оборудования к ним на общую сумму 3 641 000 грн., в том числе НДС 606 833,34 грн., которые были поставлены на ООО «Парк развлечений - Бердянск» в декабре 2004 года.

12 февраля 2007 года ООО «Парк развлечений - Бердянск» заключило договор № 5 с ЧП «Вектор-Аттракцион», на приобретение аттракционов на сумму 36 360 грн., в том числе НДС 6060 грн., которые были поставлены на ООО «Парк развлечений - Бердянск» в феврале 2007 года.

А всего сумма НДС от суммы поставленных вышеуказанных аттракционов составила 612 893 грн.

Реализуя свой преступный умысел, ОСОБА_3 передала главному бухгалтеру ООО «Парк развлечений - Бердянск» ОСОБА_7 заведомо ложные платежные поручения, выписанные ООО «Парк развлечений - Бердянск» в ОАО «Кредитпромбанк», подтверждающие факт оплаты денежных средств в сумме 3 641 000 грн. за поставленные аттракционы в декабре 2004 года СХД - Договору о совместной деятельности № 01/парк-2003 ООО «Сигма-Феникс». Однако, фактической оплаты денежными средствами не было, в связи с чем сумма НДС ООО «Парк развлечений - Бердянск» (получателем) фактически уплачена не была.

31 июля 2007 года ОСОБА_7, которая не будучи осведомленной о преступных намерениях ОСОБА_3, при составлении налоговой декларации по НДС ООО «Парк развлечений - Бердянск» за 2 квартал 2007 года, в нарушение п.п.7.7.1, п.п.7.7.2 п.7.7 и п.п.7.7.11 п.7.7 ст.7 Закона отнесла указанную сумму в р.р.25,25.1 налоговой декларации «сумма, подлежащая бюджетному возмещению на счет плательщика в банке».

Кроме этого, главный бухгалтер ОСОБА_7, не будучи осведомленной о преступных намерениях ОСОБА_3, в расчете суммы бюджетного возмещения (приложение №3 к налоговой декларации по НДС) за 2 квартал 2007 года ООО «Парк развлечений - Бердянск», в р.4 «сумма подлежащая бюджетному возмещению» отнесла сумму в размере 612 893 грн., подлежащую возмещению из государственного бюджета Украины ООО «Парк развлечений - Бердянск» на протяжении 30 календарных дней от даты предоставления данного расчета.

А также, ОСОБА_7, не будучи осведомленной о преступных намерениях ОСОБА_3, составила заявление о возврате суммы бюджетного возмещения (приложение №4 к налоговой декларации по НДС) за 2 квартал 2007 года ООО «Парк развлечений - Бердянск» в размере 612 893 грн.

В продолжение преступного умысла, ОСОБА_3, достоверно зная, что в налоговую декларацию по НДС, в расчет суммы бюджетного возмещения и в заявление о возврате суммы бюджетного возмещения ООО «Парк развлечений - Бердянск» за 2 квартал 2007 года внесены заведомо ложные сведения о сумме бюджетного возмещения ООО «Парк развлечений - Бердянск» за 2 квартал 2007 года в размере 612 893 грн., 31.07.2007 года удостоверила правильность этих сведений, заверив указанные документы своей личной подписью и оттиском печати ООО «Парк развлечений - Бердянск», после чего 07.08.2007 г. обеспечила их предоставление в Бердянскую ОГНИ.

После предоставления в Бердянскую ОГНИ указанных документов, которые содержат неправдивые сведения, целиком не соответствующие действительности, а именно незаконно указанную сумму, подлежащую возмещению из бюджета в размере 612 893 грн., возникла документально подтвержденная несуществующая задолженность государства перед ООО «Парк развлечений - Бердянск» на сумму 612 893 грн., что на основании действующего законодательства подлежит погашению бюджетными средствами путем перечисления денежных средств с бюджетного счета на текущий банковский счет ООО «Парк развлечений - Бердянск» № 26003330352571 открытый в Бердянском отделении ЗОФ АКБ СР «Укрсоцбанк» МФО № 313010.

Таким образом, ОСОБА_3 выполнила все необходимые действия для умышленного противоправного завладения денежными средствами из бюджета Украины в сумме 612 893 грн.

Однако, несмотря на то, что ОСОБА_3 выполнила все действия, которые считала необходимыми для доведения преступления до конца и незаконного получения возмещения НДС из государственного бюджета Украины, преступление не было окончено по не зависящим от ее воли причинам, в связи с тем, что в период с 14.09.07 г. по 24.09.07 г. сотрудниками Бердянской ОГНИ проведена внеплановая документальная проверка финансово-хозяйственной деятельности ООО «Парк развлечений - Бердянск» по вопросам достоверности начисления бюджетного возмещения налога на добавленную стоимость за 2 квартал 2007 года на текущий счет плательщика, в результате которой была выявлена незаконность заявленного возмещения денежных средств из бюджета Украины, в результате чего денежные средства в сумме 612 893 грн. не были перечислены на счет ООО «Парк развлечений - Бердянск».

27.09.2007 года по результатам данной проверки составлен акт № 194/23-508/33086080, в выводах которого указано, что в нарушение п.п.7.7.1 п.7.7 и п.п.7.7.11 п.7.7 ст.7 Закона ООО «Парк развлечений - Бердянск» завышено сумму бюджетного возмещения в размере 612 893 грн.

На основании указанного акта проверки, заместителем начальника Бердянской ОГНИ 01.10.2007 года вынесено налоговое уведомление-решение № 0000392350/0 об уменьшении ООО «Парк развлечений - Бердянск» бюджетного возмещения по НДС на сумму 612 893 грн.

В соответствии с п.п.7.7.2 п.7.7 ст.7 Закона: « Если в следующем налоговом периоде сумма, рассчитанная согласно с п.п.7.7.1 этого пункта, имеет отрицательное значение, то: I

а) бюджетному возмещению подлежит часть такого отрицательного значения, которая равна сумме налога, фактически уплаченной получателем товаров (услуг) в предыдущем налоговом периоде поставщиком таких товаров (услуг) ...».

В соответствии с п.п.7.7.11 п.7.7. ст.7 Закона Украины «О НДС» №168/97-ВР от 03.04.97 г. с изменениями и дополнениями: « лица не имеют права на получение бюджетного возмещения: а) лицо, которое:

... имело объемы налогооблагаемых операций за последние 12 календарных месяцев меньше, чем заявленная сумма бюджетного возмещения ...».

За последние 12 календарных месяцев (апрель 2006 года - март 2007 года) объем налогооблагаемых операций предприятия составил 37 985 грн., что на 2164 грн. меньше, чем задекларированная сумма НДС к бюджетному возмещению за апрель-декабрь 2006 года.

Таким образом ОСОБА_3, злоупотребляя своим служебным положением, совершила оконченное покушение на завладение денежными средствами государственного бюджета Украины в сумме 612 893 грн., что является особо крупным размером, так как данная сумма денежных средств более чем в 600 раз (3064,5 раз) превышает необлагаемый налогом минимум доходов граждан, установленный в Украине на момент совершения преступления.

Кроме того, ОСОБА_3, умышленно, повторно, злоупотребляя своим служебным положением, желая вновь, в третий раз, незаконно получить из государственного бюджета денежные средства в виде бюджетного возмещения НДС, задекларировала в налоговой декларации по НДС ООО «Парк развлечений - Бердянск» за 4 квартал 2007 г., сумму НДС в размере 612 893 грн. от сумм приобретения вышеуказанных аттракционов.

При этом, ОСОБА_3, достоверно зная, что ООО «Парк развлечений - Бердянск» Бердянской ОГНИ было дважды отказано в бюджетном возмещении НДС соответственно в сумме 672 886 грн. и 612 893 грн., не имея законных оснований, применила п. 15.3.1 Закона Украины «О порядке погашения обязательств плательщиков налогов перед бюджетами и государственными целевыми фондами» N 2181-Ш от 21.12.2000 г. (с изменениями и дополнениями), согласно которого заявления на возмещение излишне уплаченных налогов в случаях, предусмотренных налоговыми законами, могут быть поданы не позднее 1095 дней, следующего за днем осуществления получения права на такое возмещение, то есть с момента поставки аттракционов в 4 квартале (декабре) 2004 года.

Реализовывая свой преступный умысел, ОСОБА_3 дала указание главному бухгалтеру ООО «Парк развлечений - Бердянск» ОСОБА_7 на составление налоговой отчетности по вышеуказанным основаниям за 4 квартал 2007 года.

ОСОБА_7, не будучи осведомленной о преступных намерениях ОСОБА_3, при составлении налоговой декларации по НДС ООО «Парк развлечений - Бердянск» за 4 квартал 2007 года, в нарушение п.п.7.7.2 п.7.7 и п.п.7.7.11 п.7.7 ст.7 Закона отнесла указанную сумму в р.р.25,25.1 налоговой декларации «сумма, подлежащая бюджетному возмещению на счет плательщика в банке».

Кроме этого, главный бухгалтер ОСОБА_7, не будучи осведомленной о преступных намерениях ОСОБА_3, в расчете суммы бюджетного возмещения (приложение №3 к налоговой декларации по НДС) за 4 квартал 2007 года ООО «Парк развлечений - Бердянск», в р.4 «сумма подлежащая бюджетному возмещению» отнесла сумму в размере 612 893 грн., подлежащую возмещению из государственного бюджета Украины ООО «Парк развлечений - Бердянск» на протяжении 30 календарных дней от даты предоставления данного расчета.

А также, ОСОБА_7, не будучи осведомленной о преступных намерениях ОСОБА_3, составила заявление о возврате суммы бюджетного возмещения (приложение №4 к налоговой декларации по НДС) за 4 квартал 2007 года ООО «Парк развлечений - Бердянск» в размере 612 893 грн.

В продолжение своего преступного умысла, ОСОБА_3, достоверно зная, что в налоговую декларацию по НДС, в расчет суммы бюджетного возмещения и в заявление о возврате суммы бюджетного возмещения ООО «Парк развлечений - Бердянск» за 4 квартал 2007 года внесены заведомо ложные сведения о сумме бюджетного возмещения ООО «Парк развлечений - Бердянск» за 4 квартал 2007 года в размере 612893 грн., 04.02.2008 года удостоверила правильность этих сведений, заверив своей личной подписью и оттиском печати ООО «Парк развлечений - Бердянск», после чего 05.02.2008 г. обеспечила их предоставление в Бердянскую ОГНИ.

После предоставления в Бердянскую ОГНИ вышеуказанных документов, которые содержат неправдивые сведения, целиком не соответствующие действительности а именно незаконно указанную сумму, подлежащую возмещению из бюджета в размере 612 893 грн., возникла документально подтвержденная несуществующая задолженность государства перед ООО «Парк развлечений - Бердянск» на сумму 612 893 грн., что на основании действующего законодательства подлежит погашению бюджетными средствами путем перечисления денежных средств с бюджетного счета на текущий банковский счет ООО «Парк развлечений - Бердянск» № 26003330352571 открытый в Бердянском отделении ЗОФ АКБ СР «Укрсоцбанк» МФО № 313010.

Таким образом, ОСОБА_3 выполнила все необходимые действия для умышленного противоправного завладения денежными средствами из бюджета Украины в сумме 612 893 грн.

Однако, несмотря на то, что ОСОБА_3 выполнила все действия, которые считала необходимыми для доведения преступления до конца и незаконного получения возмещения НДС из государственного бюджета Украины, преступление не было окончено по не зависящим от ее воли причинам, в связи с тем, что в период с 13.03.08 г. по 19.03.08 г. сотрудниками Бердянской ОГНИ проведена внеплановая документальная проверка финансово-хозяйственной деятельности ООО «Парк развлечений - Бердянск» по вопросам достоверности начисления бюджетного возмещения налога на добавленную стоимость за 4 квартал 2007 года на текущий счет плательщика, в результате которой была выявлена незаконность заявленного возмещения денежных средств из бюджета Украины, в результате чего денежные средства в сумме 612 893 грн. не были перечислены на счет ООО «Парк развлечений - Бердянск».

24.03.2008 года по результатам данной проверки составлен акт № 060/23- 508/33086080, в выводах которого указано, что в нарушение п.п.7.7.2 и 7.7.11 п.7.7 ст.7 Закона ООО «Парк развлечений - Бердянск» завышено сумму бюджетного возмещения в размере 612 893 грн. На основании указанного акта проверки, заместителем начальника Бердянской ОГНИ Запорожской области 01.04.2008 года вынесено налоговое уведомление-решение № 0000102350/0 об уменьшении ООО «Парк развлечений - Бердянск» бюджетного возмещения по НДС на сумму 612 893 грн. В соответствии с п.п.7.7.2 п.7.7 ст.7 Закона: « Если в следующем налоговом периоде сумма, рассчитана согласно с п.п.7.7.1 этого пункта, имеет отрицательное значение, то: а) бюджетному возмещению подлежит часть такого отрицательного значения, которая равна сумме налога, фактически уплаченной получателем товаров (услуг) в предыдущем налоговом периоде поставщиком таких товаров (услуг) ...».

По данным предприятия сумма, которая подлежит бюджетному возмещению (приложение №3) р.2 «Сумма налогового кредита предыдущего налогового периода» за 3-й квартал 2007 года составляет - 650 244 грн. В соответствии с р.3 «Сумма налогового кредита предыдущего налогового периода, фактически уплаченная получателем товаров (услуг) в предыдущем налоговом периоде поставщиком таких товаров (услуг)» задекларирована в размере 650 244 грн.; по данным проверки данное значение определено в размере 2710 грн., то есть на 647 534 грн. меньше, чем задекларировано. При этом, в 3 квартале. 2007 г. ООО «Парк развлечений - Бердянск» не был фактически уплачен НДС в сумме 612 893 грн.

В соответствии с п.п.7.7.11 п.7.7. ст.7 Закона: « лица не имеют права на получение бюджетного возмещения:

а) лицо, которое:

... имело объемы налогооблагаемых операций за последние 12 календарных месяцев меньше, чем заявленная сумма бюджетного возмещения ...».

За последние 12 календарных месяцев (июль 2006 года - июнь 2007 года) объем налогооблагаемых операций предприятия составил 37 985 грн., что на 590 335 грн. меньше, чем задекларированная сумма НДС к бюджетному возмещению за июль-декабрь 2006 года и 2-й квартал 2007 года.

В результате умышленных действий ОСОБА_3, злоупотребляя своим служебным положением, совершила оконченное покушение на завладение денежными средствами государственного бюджета Украины в сумме 612 893 грн., что является особо крупным размером, так как данная сумма денежных средств более чем в 600 раз (3064,5 раз) превышает необлагаемый налогом минимум доходов граждан, установленный в Украине на момент совершения преступления.

Органами досудебного следствия указанные действия ОСОБА_3 квалифицированны по ст. 15 ч. 2, 191 ч. 5 УК Украины как оконченное покушение на завладение чужим имуществом путем злоупотребления служебным лицом своим служебным положением, совершенное повторно, в особо крупных размерах.

Кроме этого, ОСОБА_3, умышленно, повторно, злоупотребляя своим служебным положением, с целью незаконного получения из государственного бюджета денежных средств в виде бюджетного возмещения НДС, задекларировала к бюджетному возмещению на расчетный счет предприятия в банке в налоговых декларациях по НДС ООО «Парк развлечений - Бердянск» за май, июнь, июль 2006 года сумму НДС в размере 32979 грн. (в том числе: за май - 7500 грн., за июнь - 17222 грн., за июль - 8257 грн.).

Реализовывая свой преступный умысел, ОСОБА_3 дала указание главному бухгалтеру ООО «Парк развлечений - Бердянск» ОСОБА_8 на составление налоговой отчетности за май, июнь, июль 2006 года.

ОСОБА_8, не будучи осведомленной о преступных намерениях ОСОБА_3, при составлении налоговых деклараций по НДС ООО «Парк развлечений - Бердянск» за май, июнь, июль 2006 года в нарушение п.п.7.7.11 п.7.7 ст.7 Закона отнесла указанные суммы в р.р.25,25.1 налоговых деклараций «сумма, подлежащая бюджетному возмещению на счет плательщика в банке».

Кроме этого, главный бухгалтер ОСОБА_8, не будучи осведомленной о преступных намерениях ОСОБА_3, в расчетах сумм бюджетного возмещения (приложение №3 к налоговой декларации по НДС) за май, июнь, июль 2006 года ООО «Парк развлечений - Бердянск», в р.4 «сумма подлежащая бюджетному возмещению» отнесла суммы в размере соответственно 7500 грн., 17222 грн., 8257 грн., подлежащие возмещению из государственного бюджета Украины ООО «Парк развлечений - Бердянск» на протяжении 30 календарных дней от даты предоставления данного расчета.

А также, ОСОБА_8, не будучи осведомленной о преступных намерениях ОСОБА_3, составила заявления о возврате суммы бюджетного возмещения (приложение №4 к налоговой декларации по НДС) за май, июнь, июль 2006 года ООО «Парк развлечений - Бердянск» в размере соответственно 7500 грн., 17222 грн., 8257 грн.

В продолжение своего преступного умысла, ОСОБА_3, достоверно зная, что в налоговые декларации по НДС, в расчеты сумм бюджетного возмещения и в заявления о возврате сумм бюджетного возмещения ООО «Парк развлечений - Бердянск» за май, июнь, июль 2006 года внесены заведомо ложные сведения о сумме бюджетного возмещения ООО «Парк развлечений - Бердянск», за указанные периоды, в размере соответственно 7500 грн., 17222 грн., 8257 грн., 15 июня, 18 июля, 17 августа 2006 года удостоверила правильность этих сведений, заверив указанные документы своей личной подписью и оттиском печати ООО «Парк развлечений - Бердянск» и в указанные дни обеспечила их предоставление в Бердянскую ОГНИ.

После предоставления в Бердянскую ОГНИ вышеуказанных документов, которые содержат неправдивые сведения, целиком не соответствующие действительности, а именно незаконно указанные суммы, подлежащие возмещению из бюджета в размере 32979 грн., в том числе за май - 7500 грн., за июнь - 17222 грн., за июль - 8257 грн., возникла документально подтвержденная несуществующая задолженность государства перед ООО «Парк развлечений - Бердянск» на сумму 32979 грн., что на основании действующего законодательства подлежит погашению бюджетными средствами путем перечисления денежных средств с бюджетного счета на текущий банковский счет ООО «Парк развлечений - Бердянск» № 26003330352571 открытый в Бердянском отделении ЗОФ АКБ СР «Укрсоцбанк» МФО № 313010.

Таким образом, ОСОБА_3 выполнила все необходимые действия для умышленного противоправного завладения денежными средствами из бюджета Украины в сумме 32979 грн., в том числе за май - 7500 грн., за июнь - 17222 грн., за июль - 8257 грн.

Однако, несмотря на то, что ОСОБА_3 выполнила все действия, которые считала необходимыми для доведения преступления до конца и незаконного получения возмещения НДС из государственного бюджета Украины, преступление не было окончено по не зависящим от ее воли причинам, в связи с тем, что в период с 01.09.06 г. по 21.09.06 г. сотрудниками Бердянской ОГНИ проведена выездная плановая проверка по вопросам соблюдения требований налогового, валютного и другого законодательства за период с 16.08.2004 г. по 30.06.2006 г., по результатам которой была выявлена незаконность заявленного возмещения денежных средств из бюджета Украины, в результате чего денежные средства в сумме 32979 грн., в том числе за май - 7500 грн., за июнь - 17222 грн., за июль - 8257 грн. не были перечислены на счет ООО «Парк развлечений -Бердянск».

26.09.2006 года по результатам данной проверки составлен акт № 100/23-018/33086080, в выводах которого указано, что в нарушение п.п.7.7.11 п.7.7 ст.7 Закона ООО «Парк развлечений - Бердянск» завышено налог на добавленную стоимость, который подлежит бюджетному возмещению в размере 32979 грн.

На основании указанного акта проверки, заместителем начальника Бердянской ОГНИ Запорожской области 05.10.2006 года вынесено налоговое уведомление-решение № 0000382350/0 об уменьшении ООО «Парк развлечений - Бердянск» бюджетного возмещения по НДС на сумму 32979 грн.

В соответствии с п.п.7.7.11 п.7.7. ст.7 Закона: « лица не имеют права на получение бюджетного возмещения:

а) лицо, которое: I

... имело объемы налогооблагаемых операций за последние 12 календарных месяцев меньше, чем заявленная сумма бюджетного возмещения ...».

За последние 12 календарных месяцев (июль 2005 года - июнь 2006 года) объем налогооблагаемых операций предприятия составил 26 320 грн., что на 6659 грн. меньше, чем задекларированная сумма НДС к бюджетному возмещению за май-июль 2006 года. Таким образом, по мнению органов досудебного следствия, в результате умышленных действий ОСОБА_3, злоупотребляя своим служебным положением, повторно совершила оконченное покушение на завладение денежными средствами государственного бюджета Украины в сумме 32979 грн. Органами досудебного следствия указанные действия ОСОБА_3 квалифицированны по ст. 15 ч. 2, 191 ч. 3 УК Украины как оконченное покушение на завладение чужим имуществом путем злоупотребления служебным положением, совершенное повторно. Кроме этого, ОСОБА_3, являясь директором ООО «Парк развлечений - Бердянск», действуя в нарушение порядка заполнения и предоставления налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость, утвержденного приказом ГНА Украины от 30 мая 1997 года № 166, зарегистрированного в Министерстве Юстиции Украины от 09.07.1997 года под № 250/2054 (с изменениями и дополнениями), действуя умышленно, с целью завладения чужим имуществом в особо крупных размерах, внесла заведомо неправдивые сведения в налоговую декларацию по НДС ООО «Парк развлечений - Бердянск» за март 2005 года, которая является официальным документом.

Согласно ст.27 Закона Украины «Об информации» N 2657-ХП от 02.10.1992 г. документ - это предусмотренная законом материальная форма получения, хранения, использования и распространения информации путем фиксации ее на бумаге, магнитной, кино, видео, фотопленке или на другом носителе.

Официальными документами являются документы, которые составляются и выдаются служебными лицами от имени органов государственной власти, органов местного самоуправления, объединений граждан, а также предприятий, учреждений и организаций независимо от формы собственности, которые удостоверяют конкретные факты и события, имеющие юридическое значение, составленные надлежащим образом по форме и имеют необходимые реквизиты (штамп, печать, номер, дату, подпись).

Согласно п. 1.11 ст.1 Закона Украины «О порядке погашения обязательств плательщиков налогов перед бюджетами и государственными целевыми фондами» № 2181- III от 21.12.2000 г. налоговая декларация - документ, который подается плательщиком налогов контролирующему органу в сроки, установленные законодательством, на основании которого осуществляется начисление и/или уплата налога, сбора (обязательного платежа). Согласно п.3.4 Порядка заполнения и подачи налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость, утвержденного приказом ГНА Украины № 166 от 30.05.1997 г. (в редакции от 15.06.2005 г.) и зарегистрированного в Министерстве юстиции Украины за № 702/10982 от 30.06.2005 г. данные, указанные в декларации, должны отвечать данным бухгалтерского и налогового учета плательщика, достоверность данных подтверждается подписями ответственных лиц (руководителя, главного бухгалтера) и печатью. 18 апреля 2005 года главным бухгалтером ООО «Парк развлечений - Бердянск» ОСОБА_6, которая не была осведомлена о преступных намерениях ОСОБА_3, была составлена налоговая декларация по НДС ООО «Парк развлечений -Бердянск» за март 2005 года, в которую были внесены заведомо ложные сведения о сумме НДС, которая подлежит возмещению из бюджета на текущий счет ООО «Парк развлечений - Бердянск», а именно: - в разделе «Ш.Расчеты с бюджетом в отчетном периоде» в колонке «Б» в рядке 21 налоговой декларации «сумма НДС, подлежащая возмещению из бюджета по итогам текущего отчетного периода» - неправомерно завысила сумму НДС, которая подлежит возмещению из бюджета с 0 до 672 886 грн., включенную в общую сумму 674015 грн., то есть на 672 886 грн., - в разделе «Ш.Расчеты с бюджетом в отчетном периоде» в колонке «Б» в рядке 25 налоговой декларации «остаток суммы НДС, подлежащей возмещению после погашения налоговых обязательств плательщика на протяжении трех последующих отчетных периодов - неправомерно завысила сумму НДС, которая подлежит возмещению из бюджета с 0 до 672 886 грн., включенную в общую сумму 674015 грн., то есть на 672 886 грн. Продолжая преступный умысел, ОСОБА_3, достоверно зная, что в налоговую декларацию по НДС ООО «Парк развлечений - Бердянск» за март 2005 года внесены заведомо неправдивые сведения о сумме бюджетного возмещения ООО «Парк развлечений - Бердянск» за март 2005 года, которая полностью не соответствует действительности, с целью умышленного завладения чужим имуществом в особо крупных размерах путем внесения в официальный документ заведомо ложных сведений, его выдачей, 18.04.2005 года удостоверила правильность этих сведений, заверив своей личной подписью и оттиском печати ООО «Парк развлечений - Бердянск», после чего в этот же день обеспечила его предоставление в Бердянскую ОГНИ. После предоставления в Бердянскую ОГНИ указанной декларации по НДС, которая содержит неправдивые сведения, целиком не соответствующие действительности, а именно незаконно указанную сумму, подлежащую возмещению из бюджета в размере 672 886 грн., возникла документально подтвержденная несуществующая задолженность государства перед ООО «Парк развлечений - Бердянск» на сумму 672 886 грн., что на основании действующего законодательства подлежит погашению бюджетными средствами путем перечисления денежных средств с бюджетного счета на текущий банковский счет ООО «Парк развлечений - Бердянск». Кроме этого, ОСОБА_3, действуя умышленно, с целью завладения чужим имуществом в особо крупных размерах, внесла заведомо ложные сведения в налоговые декларации по НДС, в расчеты суммы бюджетного возмещения и в заявления о возврате суммы бюджетного возмещения ООО «Парк развлечений - Бердянск» за май, июнь, июль 2006 года, которые являются официальными документами. Так, 15 июня, 18 июля и 17 августа 2006 года главным бухгалтером ООО «Парк развлечений - Бердянск» ОСОБА_8, которая не будучи осведомленной о преступных намерениях ОСОБА_3, были составлены налоговые декларации по НДС ООО «Парк развлечений - Бердянск» за май, июнь, июль 2006 года, в которые были внесены заведомо ложные сведения о сумме НДС, которые подлежат возмещению из бюджета на текущий счет ООО «Парк развлечений - Бердянск», а именно: - в разделе «III.Расчеты с бюджетом в отчетном периоде» в колонке «сумма НДС» в рядке 25 «Сумма, которая подлежит бюджетному возмещению» - неправомерно завысила сумму НДС, которая подлежит возмещению из бюджета с 0 до 7500 грн., то есть на 7500 грн., - в разделе «III.Расчеты с бюджетом в отчетном периоде» в колонке «сумма НДС» в рядке 25.1 «на счет плательщика в банке» - неправомерно завысила сумму НДС, которая подлежит возмещению из бюджета на счет плательщика в банке с 0 до 7500 грн., то есть на 7500 грн.

Кроме этого, главным бухгалтером ОСОБА_8 были составлены расчеты суммы бюджетного возмещения (приложение №3 к налоговой декларации по НДС) за май, июнь, июль 2006 года ООО «Парк развлечений - Бердянск», в которых в р.№4 «Сумма, которая подлежит бюджетному возмещению» - неправомерно завысила суммы НДС, которые подлежат возмещению из бюджета соответственно с 0 до 7500 грн., с 0 до 17222 грн., с 0 до 8257 грн. А также, ОСОБА_8 были составлены заявления о возврате суммы бюджетного возмещения (приложение №4 к налоговой декларации по НДС) за май, июнь, июль 2006 года ООО «Парк развлечений - Бердянск», в которых неправомерно указала суммы НДС, которые подлежат возмещению из бюджета в размере соответственно 7500 грн., 17222 грн., 8257 грн. на счет предприятия.

Продолжая свой преступный умысел, ОСОБА_3, достоверно зная, что в налоговые декларации по НДС, в расчеты суммы бюджетного возмещения и в заявления о возврате суммы бюджетного возмещения ООО «Парк развлечений - Бердянск» за май, июнь, июль 2006 года внесены заведомо неправдивые сведения о суммах бюджетного возмещения ООО «Парк развлечений - Бердянск» за указанные периоды, которые полностью не соответствует действительности, с целью умышленного завладения чужим имуществом путем внесения в официальные документы заведомо ложных сведений, его выдачей, 15 июня, 18 июля и 17 августа 2006 года удостоверила правильность этих сведений, заверив своей личной подписью и оттиском печати ООО «Парк развлечений -Бердянск», после чего в указанные дни обеспечила их предоставление в Бердянскую ОГНИ.

После предоставления в Бердянскую ОГНИ вышеуказанных документов, которые содержат неправдивые сведения, целиком не соответствующие действительности, а именно незаконно указанные суммы, подлежащие возмещению из бюджета в размере 32979 грн. (в том числе: за май - 7500 грн., за июнь - 17222 грн., за июль - 8257 грн.), возникла документально подтвержденная несуществующая задолженность государства перед ООО «Парк развлечений Бердянск» на сумму 32979 грн., что на основании действующего законодательства подлежит погашению бюджетными средствами путем перечисления денежных средств с бюджетного счета на текущий банковский счет ООО «Парк развлечений - Бердянск».

Кроме этого, ОСОБА_3, действуя умышленно, с целью завладения чужим имуществом в особо крупных размерах, внесла заведомо ложные сведения в платежные поручения о перечислении денежных средств ООО «Парк развлечений - Бердянск» с текущего счета № 260072359 в ОАО «Кредитпромбанк» (г. Киев), подтверждающие факт оплаты денежных средств в сумме 3 641 000 грн. за поставленные аттракционы в декабре 2004 года по договорам №№ 14,15,16 от 06.12.2004г., на текущий счет № 260001414 СХД - Договора о совместной деятельности № 01/парк-2003 ООО «Сигма-Феникс» в ОАО «Кредитпромбанк» (г. Киев). Однако фактически такой оплаты денежными средствами не было.

ОСОБА_3, по мнению органов досудебного следствия, действуя умышленно, внесла заведомо ложные сведения в следующие платежные поручения, которые являются официальными документами: № 1 от 26.02.2007г. на сумму 18000 грн., № 2 от 27.02.2007г. на сумму 26000 грн., № 3 от 27.02.2007г. на сумму 26000 грн., № 4 от 28.02.2007г. на сумму 56000 грн., № 5 от 28.02.2007г. на сумму 56000 грн., № 6 от 01.03.2007г. на сумму 56000 грн., № 7 от 01.03.2007г. на сумму 56000 грн., № 8 от 02.03.2007г. на сумму 56000 грн., № 9 от 02.03.2007г. на сумму 56000 грн., № 10 от 05.03.2007г. на сумму 51000 грн., № 11 от 05.03.2007г. на сумму 54000 грн., № 12 от 06.03.2007г. на сумму 104000 грн., № 13 от 06.03.2007г. на сумму 104000 грн., № 14 от 06.03.2007г. на сумму 104000 грн., № 17 от 07.03.2007г. на сумму 47000 грн., № 16 от 07.03.2007г. на сумму 57000 грн., № 15 от 07.03.2007г. на сумму 90000 грн., № 18 от 07.03.2007г. на сумму 104000 грн.; № 19 от 12.03.2007г. на сумму 104000 грн., № 20 от 07.03.2007г. на сумму 104000 грн., № 21 от 07.03.2007г. на сумму 104000 грн.; № 22 от 13.03.2007г. на сумму 104000 грн.; № 23 от 13.03.2007г. на сумму 110000 грн.; № 24 от 13.03.2007г. на сумму 110000 грн.; № 25 от 14.03.2007г. на сумму 110000 грн., № 26 от 14.03.2007г. на сумму 117000 грн.; № 27 от 14.03.2007г. на сумму 117000 грн., № 28 от 15.03.2007г. на сумму 117000 грн., № 29 от 15.03.2007г. на сумму 117000 грн., № 30 от 15.03.2007г. на сумму 117000 грн., № 31 от 16.03.2007г. на сумму 115000 грн., № 32 от 16.03.2007г. на сумму 115000 грн., № 33 от 16.03.2007г. на сумму 115000 грн., № 34 от 16.03.2007г. на сумму 43000 грн., № 35 от 19.03.2007г. на сумму 117000 грн., № 36 от 19.03.2007г. на сумму 148000 грн., № 37 от 19.03.2007г. на сумму 148000 грн., № 39 от 20.03.2007г. на сумму 120000 грн., № 38 от 20.03.2007г. на сумму 148000 грн., № 40 от 20.03.2007г. на сумму 120000 грн.

ОСОБА_3, достоверно зная, что в вышеперечисленных платежных поручениях внесены заведомо неправдивые сведения, удостоверила правильность этих сведений, заверив своей личной подписью и оттиском печати ООО «Парк развлечений - Бердянск», вторые экземпляры которых использовала в бухгалтерском и налоговом учете предприятия и обеспечила их предоставление в Бердянскую ОГНИ для проверки, с целью подтверждения незаконного бюджетного возмещения НДС.

Кроме этого, ОСОБА_3, действуя умышленно, с целью завладения чужим имуществом в особо крупных размерах, внесла заведомо ложные сведения в налоговую декларацию по НДС, расчет суммы бюджетного возмещения и заявление о возврате суммы бюджетного возмещения ООО «Парк развлечений - Бердянск» за 2 квартал 2007 года, которые являются официальными документами.

Так, 31 июля 2007 года главным бухгалтером ООО «Парк развлечений - Бердянск» ОСОБА_7, которая не будучи осведомленной о преступных намерениях ОСОБА_3, была составлена налоговая декларация по НДС ООО «Парк развлечений - Бердянск» за 2 квартал 2007 года, в которую были внесены заведомо ложные сведения о сумме НДС, которая подлежит возмещению из бюджета на текущий счет ООО «Парк развлечений - Бердянск», а именно:

- в разделе «III.Расчеты с бюджетом в отчетном периоде» в колонке «НДС» в рядке 25 «Сумма, которая подлежит бюджетному возмещению» - неправомерно завысила сумму НДС, которая подлежит возмещению из бюджета с 0 до 612 893 грн., то есть на 612 893 грн., - в разделе «Ш.Расчеты с бюджетом в отчетном периоде» в колонке «НДС» в ряд ке 25.1 «на счет плательщика в банке» - неправомерно завысила сумму НДС, которая подлежит возмещению из бюджета на счет плательщика в банке с 0 до 612 893 грн., то есть на 612 893 грн. Кроме этого, главным бухгалтером ОСОБА_7 был составлен расчет суммы бюджетного возмещения (приложение №3 к налоговой декларации по НДС) за 2 квартал 2007 года ООО «Парк развлечений - Бердянск», в котором в рядке №4 «Сумма, которая подлежит бюджетному возмещению» - неправомерно завысила сумму НДС, которая подлежит возмещению из бюджета с 0 до 612 893 грн., то есть на 612 893 грн. А также, ОСОБА_7 было составлено заявление о возврате суммы бюджетного возмещения (приложение №4 к налоговой декларации по НДС) за 2 квартал 2007 года ООО «Парк развлечений - Бердянск», в котором она неправомерно указала сумму НДС, которая подлежит возмещению из бюджета в размере 612 893 грн. на счет предприятия. ОСОБА_3, достоверно зная, что в налоговую декларацию по НДС, в расчет суммы бюджетного возмещения и в заявление о возврате суммы бюджетного возмещения ООО «Парк развлечений - Бердянск» за 2 квартал 2007 года внесены заведомо неправдивые сведения о сумме бюджетного возмещения ООО «Парк развлечений - Бердянск» за 2 квартал 2007 года, которая полностью не соответствует действительности, с целью умышленного завладения чужим имуществом в особо крупных размерах путем внесения в официальный документ заведомо ложных сведений, его выдачей, 31.07.2007 года удостоверила правильность этих сведений, заверив своей личной подписью и оттиском печати ООО «Парк развлечений - Бердянск», после чего 07.08.2007 года обеспечила их предоставление в Бердянскую ОГНИ. После предоставления в Бердянскую ОГНИ вышеуказанных документов, которые содержат неправдивые сведения, целиком не соответствующие действительности, а именно незаконно указанную сумму, подлежащую возмещению из бюджета в размере 612893 грн., возникла документально подтвержденная несуществующая задолженность государства перед ООО «Парк развлечений - Бердянск» на сумму 612893 грн., что на основании действующего законодательства подлежит погашению бюджетными средствами путем перечисления денежных средств с бюджетного счета на текущий банковский счет ООО «Парк развлечений - Бердянск». ОСОБА_3, действуя умышленно, с целью завладения чужим имуществом в особо крупных размерах, внесла заведомо ложные сведения в налоговую декларацию по НДС, расчет суммы бюджетного возмещения и заявление о возврате суммы бюджетного возмещения ООО «Парк развлечений - Бердянск» за 4 квартал 2007 года, которые являются официальными документами.

Так, 04 февраля 2008 года главным бухгалтером ООО «Парк развлечений - Бердянск» ОСОБА_7, которая не будучи осведомленной о преступных намерениях ОСОБА_3, была составлена налоговая декларация ООО «Парк развлечений - Бердянск» по НДС за 4 квартал 2007 года, в которую были внесены заведомо ложные сведения о сумме НДС, которая подлежит возмещению из бюджета на текущий счет ООО «Парк развлечений - Бердянск», а именно:

- в разделе «Ш.Расчеты с бюджетом в отчетном периоде» в колонке «НДС» в рядке 25 «Сумма, которая подлежит бюджетному возмещению» - неправомерно завысила сумму НДС, которая подлежит возмещению из бюджета с 0 до 612 893 грн., то есть на 612893грн.,

- в разделе «Ш.Расчеты с бюджетом в отчетном периоде» в колонке «НДС» в рядке 25.1 «на счет плательщика в банке» - неправомерно завысила сумму НДС, которая подлежит возмещению из бюджета на счет плательщика в банке с 0 до 612 893 грн., то есть на 612 893 грн.

Главным бухгалтером ОСОБА_7 был составлен расчет суммы бюджетного возмещения (приложение №3 к налоговой декларации по НДС) за 4 квартал 2007 года ООО «Парк развлечений - Бердянск», в котором в рядке №4 «Сумма, которая подлежит бюджетному возмещению» - неправомерно завысила сумму НДС, которая подлежит возмещению из бюджета с 0 до 612 893 грн., то есть на 612 893 грн.

А также, ОСОБА_7 было составлено заявление о возврате суммы бюджетного возмещения (приложение №4 к налоговой декларации по НДС) за 4 квартал 2007 года ООО «Парк развлечений - Бердянск», в котором она неправомерно указала сумму НДС, которая подлежит возмещению из бюджета в размере 612 893 грн. на счет предприятия. ОСОБА_3, достоверно зная, что в налоговую декларацию по НДС, в расчет суммы бюджетного возмещения и в заявление о возврате суммы бюджетного возмещения ООО «Парк развлечений - Бердянск» за 4 квартал 2007 года внесены заведомо неправдивые сведения о сумме бюджетного возмещения ООО «Парк развлечений - Бердянск» за 4 квартал 2007 года, которая полностью не соответствует действительности, с целью умышленного завладения чужим имуществом в особо крупных размерах путем внесения в официальный документ заведомо ложных сведений, его выдачей, 04.02.2008 года удостоверила правильность этих сведений, заверив своей личной подписью и оттиском печати ООО «Парк развлечений - Бердянск», после чего 05.02.2008 года обеспечила их предоставление в Бердянскую ОГНИ. После предоставления в Бердянскую ОГНИ вышеуказанных документов, которые содержат неправдивые сведения, целиком не соответствующие действительности, а именно незаконно указанную сумму, подлежащая возмещению из бюджета в размере 612 893 грн., возникла документально подтвержденная несуществующая задолженность государства перед ООО «Парк развлечений - Бердянск» на сумму 612 893 грн., что на основании действующего законодательства подлежит погашению бюджетными средствами путем перечисления денежных средств с бюджетного счета на текущий банковский счет ООО «Парк развлечений - Бердянск».

Органом досудебного следствия указанные действия ОСОБА_3 квалифицированны по ч. 1 ст. 366 УК Украины как служебный подлог - внесение служебным лицом в официальные документы заведомо ложных сведений, выдача заведомо ложного документа. Орган досудебного следствия полагает, что вина ОСОБА_3 по предъявленному обвинению подтверждается показаниями свидетелей ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, а также:

- актом №95/23-521/33086080 от 31.05.05 года отдела проверок возмещения НДС Бердянской ОГНИ «О результатах внеплановой документальной проверки исчисления и полноты начисления в бюджет сумм налога на добавленную стоимость ООО «Парк развлечений - Бердянск» за март 2005 года», по результатам которого выявлены нарушения налогового законодательства и установлено завышение суммы бюджетного возмещения в размере 672 886 грн.; налоговым уведомлением - решением № 0000152320/0 от 03.06.2005 года.(л.д.63-68,69 т.3); - актом №194/23-508/33086080 от 27.09.07г. отдела проверок возмещения НДС «О результатах выездной внеплановой проверки ООО «Парк развлечений - Бердянск» код ЕДРПОУ 33036080 по вопросам достоверности начисления суммы бюджетного возмещения налога на добавленную стоимость на текущий счет плательщика за 2 квартал 2007 года», по результатам которого выявлены нарушения налогового законодательства и установлено завышение бюджетного возмещения в размере 612893 грн.; налоговым уведомлением - решением № 0000392350/0 от 01.10.07 г. (л.д.70, 71-85 т.3); - актом № 060/23-508/33086080 от 24.03.08 г. отдела проверок возмещения НДС «О результатах выездной внеплановой проверки ООО «Парк развлечений - Бердянск» код ЕДРПОУ 33036080 по вопросам достоверности начисления суммы бюджетного возмещения налога на добавленную стоимость на текущий счет плательщика за 4 квартал 2007 года», по результатам которого выявлены нарушения налогового законодательства и установлено завышение бюджетного возмещения в размере 612 893 грн.; - налоговым уведомлением - решением №0000102350/0 от 01.04.08 года (л. д. 86-99, 100 т.3); - актом № 100/23-018/33086080 от 26.09.06 г. Бердянской ОГНИ «О результатах выездной плановой проверки ООО «Парк развлечений - Бердянск» код ЕДРПОУ 33036080 по вопросам соблюдения требований налогового, валютного и другого законодательства за период с 16.08.2004г. по 30.06.2006г., налоговым уведомлением-решением № 0000382350/0 от 05.10.06 года (л.д.109, 111-139 т.3); - протоколом выемки от 22.07.08г. в Бердянской ОГНИ акта № 95/23-521/33086080 от 31.05.2005г. « О результатах внеплановой документальной проверки правильности исчисления и уплаты налога на добавленную стоимость ООО «Парк развлечений - Бердянск» за март 2005 года», корешка налогового уведомления-решения № 0000152320/0 от 03.06.2005г., акта № 194/23-508/33086080 от 27.09.2007г. « О результатах выездной внеплановой документальной проверки ООО «Парк развлечений - Бердянск» по вопросам достоверности начисления суммы бюджетного возмещения налога на добавленную стоимость на текущий счет плательщика за 2 квартал 2007 года», корешка налогового уведомления-решения № 0000392350/0 от 01.10.2007г., акта № 060/23-508/33086080 от 24.03.2008г. « О результатах выездной внеплановой документальной проверки ООО «Парк развлечений - Бердянск» по вопросам достоверности начисления суммы бюджетного возмещения налога на добавленную стоимость на текущий счет плательщика за 4 квартал 2007 года», корешка налогового уведомления-решения № 0000102350/0 от 01.04.2008г. (л.д.62 т.3); -протоколом выемки от 11.04.08г. в Бердянской ОГНИ акта № 100/23-18/33086080 от 26.09.06 г. Бердянской ОГНИ «О результатах выездной плановой проверки ООО «Парк развлечений - Бердянск» код ЕДРПОУ 33036080 по вопросам соблюдения требований налогового, валютного и другого законодательства за период с 16.08.2004г. по 30.06.2006г.";- налогового уведомления-решения № 0000382350/0 от 05.10.06 года (л.д.106 т.3); - протоколом осмотра от 23.04.08г. акта № 100/23-018/33086080 от 26.09.06 г. Бердянской ОГНИ «О результатах выездной плановой проверки ООО «Парк развлечений - Бердянск» код ЕДРПОУ 33036080 по вопросам соблюдения требований налогового, валютного и другого законодательства за период с 16.08.2004г. по 30.06.2006г.; -налогового уведомления-решения № 0000382350/0 от 05.10.06 года, изъятых согласно протокола выемки документов от 11.04.08р.. в Бердянской ОГНИ (л.д.103-104 т.3); - протоколом выемки от 07.04.08г. в Бердянской ОГНИ регистрационных документов ООО «Парк развлечений - Бердянск» (л.д.2 т.2); протоколом осмотра от 07.04.08г. регистрационных документов ООО «Парк развлечений - Бердянск», изъятых согласно протокола выемки документов от 07.04.08г. в Бердянском ОГНИ (л.д.101-102 т.3); - протоколом выемки от 08.04.08г. в Бердянском ОГНИ налоговых деклараций по НДС, расчетов сумм бюджетного возмещения, заявлений о возврате сумм бюджетного возмещения ООО «Парк развлечений - Бердянск» за период с марта 2005 года по 4 квартал 2007 года (л.д.2 т.3); - протоколом осмотра от 23.04.08г., документов изъятых согласно протокола выемки документов от 08.04.08г. в Бердянской ОГНИ (л.д.103-104 т.3); - протоколом выемки и осмотра от 27.08.09г. налоговых деклараций по НДС ООО «Парк развлечений - Бердянск» за период июль-декабрь 2006 года (л.д. 141 т.3); - протоколом выемки и осмотра от 06.08.09г. в Бердянском управлении государственного казначейства ГУГКУ в Запорожской области копий налоговых деклараций по НДС ООО «Парк развлечений - Бердянск», расчетов сумм бюджетного возмещения, заявлений о возврате сумм бюджетного возмещения за 2 квартал 2007 года, 4 квартал 2007 года (л.д.335 т.3); - протоколом выемки от 29.04.08г. в Бердянском отделении ЗОФ АКБ „Укрсоцбанк", документов содержащих банковскую тайну (л.д.94 т.2); - вещественными доказательствами - карточкой с образцами подписи и оттиска печати директора ООО «Парк развлечений - Бердянск» ОСОБА_3, распечаткой о движении денежных средств ООО «Парк развлечений -Бердянск» по текущему счету № 26003330352571 в Бердянском отделении ЗОФ АКБ „Укрсоцбанк", документами юридического дела (л.д.95-236 т.2); - протоколом осмотра документов от 29.04.08г., изъятых согласно протокола выемки документов от 29.04.08 г. в Бердянском отделении ЗОФ АКБ „Укрсоцбанк" (л.д.237 т.2); - протоколом выемки и осмотра от 14.05.08г. в ОАО „Кредитпромбанк" распечатки информации о движении денежных средств по расчетному счету № 260072359 ООО „Парк развлечений - Бердянск", - распечатки информации о движении денежных средств по расчетному счету № 26005624 ООО „Сигма-Феникс", - распечатки информации о движении денежных средств по расчетному счету №260001414 СХД - Договора о совместной деятельности № 01/парк-2003 ООО „Сигма - Феникс", карточки с образцами подписи служебных лиц и оттиска печати ООО „Парк развлечений - Бердянск", ООО „Сигма-Феникс", Договора о совместной деятельности № 01/парк-2003 ООО „Сигма-Феникс", - документов юридического дела ООО „Парк развлечений - Бердянск", ООО „Сигма-Феникс", Договора о совместной деятельности № 01/парк-2003 ООО „Сигма -Феникс" (л.д. 10-16 т.4); - протоколом выемки от 07.07.08г. в ОАО„Кредитпромбанк" распечаток текущих счетов № 26005624 ООО „Сигма-Феникс" (л.д.3 т.5); - протоколом выемки от 17.07.08г. в ОАО „Кредитпромбанк" оригиналов платежных поручений выписанных ООО «Сигма-Феникс», за период с 22.02.2007г. по 29.03.2007г., оригиналов платежных поручений выписанных СХД - Договором о совместной деятельности № 01/парк-2003 ООО „Сигма - Феникс" за период с 22.02.2007г. по 27.03.2007г., оригиналов платежных поручений выписанных ООО «Парк развлечений - Бердянск», за период с 26.02.2007г. по 27.03.2007г. (л.д.74 т.5); - протоколом осмотра документов, изъятых, согласно протокола выемки от 14.05.08г. и 07.07.08г. в ОАО „Кредитпромбанк": распечатки текущих счетов: № 260072359 ООО „Парк развлечений - Бердянск", № 26005624 ООО „Сигма-Феникс", №260001414 СХД-Договора о совместной деятельности № 01/парк-2003 ООО „Сигма-Феникс"; платежных поручений, изъятых, согласно протокола выемки от 17.07.08г. в ОАО „Кредитпромбанк"; документов изъятых, согласно протокола выемки от 22.07.08г. в Бердянской ОГНИ (л.д.167-171 т.5); - протоколом выемки от 20.05.08 первичных бухгалтерских документов ЧП «Вектор аттракцион» о взаимоотношениях с ООО «Парк развлечений - Бердянск» (л.д.4 т.8); - протоколом осмотра от 15.07.08 первичных бухгалтерских документов изъятых согласна протокола выемки от 20.05.08 у ЧП «Вектор аттракцион» о взаимоотношениях с ООО «Парк развлечений - Бердянск» (л.д.269 т.8); -протоколом выемки и осмотра от 07.08.09г. электрофотокопий заверенных первичных бухгалтерских документов у ООО «Парк развлечений - Бердянск» о взаимоотношениях с ООО „Сигма-Феникс", СХД - Договором о совместной деятельности № 01/парк-2003 ООО „Сигма-Феникс", ООО «Сената», ООО «Укрэскорттранс», ЧП «Вектор аттракцион» (л.д.3-4 т.7); - протоколом выемки и осмотра от 08.08.09г. электрофотокопий заверенных первичных бухгалтерских документов СХД - Договора о совместной деятельности № 01/парк-2003 ООО „Сигма-Феникс" о взаимоотношениях с ООО «Парк развлечений - Бердянск», ООО „Сигма-Феникс" (л.д.89-91 т.7); - протоколом осмотра от 09.07.09г. аттракционов ООО «Парк развлечений - Бердянск», находящихся по адресу: г. Бердянск, ул. Макарова,22Д (л.д.93-99 т. 11),- вещественными доказательствами - аттракционами: 1) «Автодром»(1 штука с дополнительной иллюминацией, бывший в пользовании и 15 автомобилей к нему бывших в пользовании); 2) «Горки механизированные наземные с длинной пути до 300 м.» (1 штука с дополнительной иллюминацией, бывший в пользовании); 3) «Павильон кассы по продаже билетов» (1 штука, бывший в пользовании); 4) «Цепочная карусель» (1 штука, бывший в пользовании); 5) «Жесткий бассейн круглый» (1 штука, бывший в пользовании); дискобот „Юнга" в количестве 5 штук, бывшие в пользовании) (л.д. 100 т.11),- докладной запиской Бердянской ОГНИ с приложениями от 28.07.08г. (л.д.140-146 т.Н),- решением Хозяйственного суда Запорожской области от 30.01.08г., которым исковое заявление ООО «Парк развлечений - Бердянск» об отмене налогового уведомления-решения об уменьшении суммы бюджетного возмещения по НДС в размере 67514 грн. (акт № 100/23-018/33086080 от 26.09.06 г.) удовлетворено частично. Судом признаны противоправными и отменено налоговое уведомление решение частично в части уменьшения бюджетного возмещения за май 2005 года в сумме 34535 грн. (л.д.64-66 т.11);

Вещественными доказательствами:- регистрационными документами ООО «Парк развлечений - Бердянск» (л.д.3-91 т.2); - актом-№95/23-521/33086080 от 31.05.05 года отдела проверок возмещения НДС Бердянской ОГНИ «О результатах внеплановой документальной проверки исчисления и полноты начисления в бюджет сумм налога на добавленную стоимость ООО «Парк развлечений - Бердянск» за март 2005 года», по результатам которого выявлены нарушения налогового законодательства и установлено завышение суммы бюджетного возмещения в размере 672 886 грн.; налоговым уведомлением-решением № 0000152320/0 от 03.06.2005 года (л.д.63-68,69 т.3); актом №194/23-508/33086080 от 27.09.07г. отдела проверок возмещения НДС «О результатах выездной внеплановой проверки ООО «Парк развлечений - Бердянск» код ЕДРПОУ 33036080 по вопросам достоверности начисления суммы бюджетного возмещения налога на добавленную стоимость на текущий счет плательщика за 2 квартал 2007 года», по результатам которого выявлены нарушения налогового законодательства и установлено завышение бюджетного возмещения в размере 612 893 грн.; налоговым уведомлением-решением № 0000392350/0 от 01.10. 07 г. (л.д.70, 71-85 т.3); актом № 060/23-508/33086080 от 24.03.08 г. отдела проверок возмещения НДС «О результатах выездной внеплановой проверки ООО «Парк развлечений - Бердянск» код ЕДРПОУ 33036080 по вопросам достоверности начисления суммы бюджетного возмещения налога на добавленную стоимость на текущий счет плательщика за 4 квартал 2007 года», по результатам которого выявлены нарушения налогового законодательства и установлено завышение бюджетного возмещения в размере 612 893 грн.; налоговым уведомлением - решением №0000102350/0 от 01.04.08 года (л .д. 86-99, 100 т.3); актом № 100/23-018/33086080 от 26.09.06 г. Бердянской ОГНИ «О результатах выездной плановой проверки ООО «Парк развлечений - Бердянск» код ЕДРПОУ 33036080 по вопросам соблюдения требований налогового, валютного и другого законодательства за период с 16.08.2004г. по 30.06.2006г.", налоговым уведомлением-решением № 0000382350/0 от 05.10.06 года (л.д.109, 111-139 т.3); налоговыми декларациями по НДС, расчетами сумм бюджетного возмещения, заявлениями о возврате сумм бюджетного возмещения ООО «Парк развлечений - Бердянск» за период с марта 2005 года по 4 квартал 2007 года (л.д.13-16,18-24,29-33 т.3); налоговыми декларациями по НДС ООО «Парк развлечений - Бердянск» за период июль-декабрь 2006 года (л.д.142-190 т.3); копиями налоговых деклараций по НДС ООО «Парк развлечений - Бердянск», расчетов сумм бюджетного возмещения, заявлений о возврате сумм бюджетного возмещения за 2 квартал 2007 года, 4 квартал 2007 года (л.д.336-344 т.3); карточкой с образцами подписи и оттиска печати директора ООО «Парк развлечений - Бердянск» ОСОБА_3, распечаткой о движении денежных средств ООО «Парк развлечений - Бердянск» по текущему счету № 26003330352571 в Бердянском отделении ЗОФ АКБ „Укрсоцбанк", документами юридического дела (л.д.95-236 т.2); распечаткой информации о движении денежных средств по расчетному счету № 260072359 ООО „Парк развлечений - Бердянск", - распечаткой информации о движении денежных средств по расчетному счету № 26005624 ООО „Сигма-Феникс", - распечаткой информации о движении денежных средств по расчетному счету №260001414 СХД - Договора о совместной деятельности № 01/парк-2003 ООО „Сигма - Феникс", карточками с образцами подписи служебных лиц и оттиска печати ООО „Парк развлечений - Бердянск", ООО „Сигма-Феникс", Договора о совместной деятельности № 01/парк-2003 ООО „Сигма-Феникс", - документами юридического дела ООО „Парк развлечений - Бердянск", ООО „Сигма-Феникс", Договора о совместной деятельности № 01/парк-2003 ООО „Сигма-Феникс" (л.д. 17-305 т.4); распечаткой текущего счета № 26005624 ООО „Сигма-Феникс" (л.д.4-24 т.5); копиями платежных поручении выписанных ООО «Сигма-Феникс», за период с 22.02.2007г. по 29.03.2007г., копиями платежных поручений выписанных СХД - Договором о совместной деятельности № 01/парк-2003 ООО „Сигма-Феникс" за период с 22.02.2007г. по 27.03.2007г., оригиналами платежных поручений выписанных ООО «Парк развлечений - Бердянск», за период с 26.02.2007г. по 27.03.2007г. (л.д.75-166 т.5); первичными бухгалтерскими документами ЧП «Вектор аттракцион» о взаимоотношениях с ООО «Парк развлечений -Бердянск» (л.д.5-15 т.8); первичными бухгалтерскими документами ООО «Укрэскорттранс» о взаимоотношениях с ООО «Парк развлечений - Бердянск» (л.д.329-338 т.9); копиями первичных бухгалтерских документов ООО «Парк развлечений - Бердянск» о взаимоотношениях с ООО „Сигма-Феникс", СХД - Договором о совместной деятельности № 01/парк-2003 ООО „Сигма-Феникс", ООО «Сената», ООО «Укрэскорттранс», ЧП «Вектор аттракцион» (л.д.7-87 т.7); копиями первичных бухгалтерских документов СХД - Договора о совместной деятельности № 01/парк-2003 ООО „Сигма-Феникс" о взаимоотношениях с ООО «Парк развлечений - Бердянск», ООО „Сигма-Феникс" (л.д.92-138 т.7).

Суд оправдал ОСОБА_3 по предъявленному ей обвинению по следующим основаниям.

Оценивая в совокупности доказательства по делу, суд пришел к выводам, что утверждения досудебного следствия о том, что ОСОБА_3 путем злоупотребления своим служебным положением, а также путем внесения заведомо ложных сведений в официальные документы и выдачи заведомо ложных документов в период 2005 - 2008 г. совершила покушения на завладение (незаконное получение) чужим имуществом в особо - крупных размерах при обстоятельствах, указанных в настоящем приговоре, основаны только на ошибочных допусках и предположениях, а иногда и вымысле органа досудебного следствия.

Судом установлено, и это не оспорено обвинением в судебном заседании, что органом досудебного следствия по всем эпизодам предъявленного ОСОБА_3 обвинения не ставится под сомнение, более того, подтверждается совершение предприятием ООО «Парк развлечений Бердянск» в период 2005 - 2008 г. сделок по закупке аттракционов (являющихся основными фондами), а также по выполнению работ по обустройству земельного участка предприятия, на котором находится парк развлечений (эти работы отнесены к капитальным инвестициям), которые согласно Закону Украины «О налоге на добавленную стоимость» от 03.04.97 г. являются объектом налогообложения и которые ОСОБА_3 указывала в декларациях по НДС и в заявках о возмещении НДС как основания для бюджетного возмещения.

По утверждению органа досудебного следствия, преступность действий ОСОБА_3 заключалась в том, что она, осознавая общественно-опасный характер своих преступных действий, предвидя наступление общественно-опасных последствий в виде завладения государственными денежными средствами из бюджета Украины (бюджетное возмещение НДС) в особо крупных размерах и желая их наступления, путем злоупотребления своим служебным положением, а также путем внесения заведомо ложных сведений в официальные документы и выдачей заведомо ложных документов, в период 2005-2008 г.г. совершила покушения на завладение (незаконное получение) чужим имуществом в особо крупных размерах, повторно, а также совершила служебный подлог путем составления и подачи в Бердянскую ОГНИ в период 2005 - 2008 г. налоговых деклараций и заявлений о возмещении предприятию НДС, которые содержали заведомо ложные сведения в части наличия у предприятия права на бюджетное возмещение.

В обоснование этого обвинения орган досудебного следствия ссылается на показания работников Бердянской ОГНИ ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, которые в период 2005-2008 г. проводили внеплановые налоговые проверки, связанные с возмещением НДС ООО «Парк развлечений Бердянск» и пришли к выводу о том, что предприятие не имеет права на возмещение НДС, указав об этом в следующих документах:

В акте №95/23-521/33086080 от 31.05.05 года отдела проверок возмещения НДС Бердянской ОГНИ «О результатах внеплановой документальной проверки исчисления и полноты начисления в бюджет сумм налога на добавленную стоимость ООО «Парк развлечений - Бердянск» за март 2005 года», налоговом уведомлении - решении № 0000152320/0 от 03.06.2005 года (л.д.63-68,69 т.3) указана причина отказа - оплата по сделке купли - продажи аттракционов векселями, а не денежными средствами;

В акте №194/23-508/33086080 от 27.09.07г. отдела проверок возмещения НДС «О результатах выездной внеплановой проверки ООО «Парк развлечений - Бердянск», налоговом уведомлении - решении № 0000392350/0 от 01.10.07 г. (л.д.70, 71-85 т.3) указана причина отказа - аттракционы, приобретенные по сделкам, указанным в декларации не эксплуатировались предприятием, предприятием вообще не осуществлялась деятельность, направленная на предоставление культурно - развлекательных услуг, следовательно, налогооблагаемые операции не связаны с хозяйственной деятельностью предприятия;

В акте № 060/23-508/33086080 от 24.03.08 г. отдела проверок возмещения НДС «О результатах выездной внеплановой проверки ООО «Парк развлечений - Бердянск», налоговом уведомлении-решении №0000102350/0 от 01.04.08 года (л. д. 86-99, 100 т.3) -указана причина отказа - задекларированные налогооблагаемые операции не были совершены в предыдущем налоговом периоде;

В акте №100/23-018/33086080 от 26.09.06 г. отдела проверок возмещения НДС «О результатах выездной внеплановой проверки ООО «Парк развлечений - Бердянск», налоговом уведомлении - решении №0000382350/0 от 05.10.06г. об уменьшении суммы бюджетного возмещения НДС на сумму 67514 грн., в том числе за май 2005г. - 34535 грн., май 2006 г. - 7500 грн., июнь 2006г. - 17222 грн., июль 2006г. - 8257 грн. (л.д.109, 111-139 т.З)- указана причина отказа - расходы по сделкам не связаны с ведением хозяйственной деятельности предприятия.

В указанных налоговых решениях - уведомлениях отмечено, что сумма бюджетного возмещения уменьшена без применения штрафных санкций.

Свидетели ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12 подтвердили в своих показаниях, и это отмечено в указанных актах проверок, что предприятием ООО «Парк развлечений Бердянск» реально осуществлены налогооблагаемые операции (сделки купли - продажи аттракционов, проведены работы по оборудованию и обустройству территории «Парка развлечений - Бердянск»).

Допрошенный в качестве свидетеля ОСОБА_14 суду пояснил, что нарушения налогового законодательства по Акту №100/23-018/33086080 от 26.09.06 г. заключались в том, что предприятие ООО «Парк развлечений - Бердянск» в налоговую декларацию за второй квартал 2006 г. и в заявление на возмещение НДС необоснованно указало суммы бюджетного возмещения, связанные с приобретением аттракциона, а также выполнением работ по обустройству земельного участка, так как это не связано с хозяйственной деятельностью предприятия.

Постановлением Запорожского хозяйственного суда от 30.01.08 г. по исковому заявлению предприятия было отменено указанное налоговое уведомление-решение в части уменьшения суммы бюджетного возмещения НДС за май 2005 г. в сумме 34535 грн. (налогооблагаемые операции по приобретению аттракциона на сумму 5500 грн. и по обустройству земельного участка на сумму 29035 грн.).

При этом ОСОБА_14 суду пояснил, что без изменения осталось налоговое уведомление-решение №0000382350/0 от 05.10.06г. в части уменьшения сумм бюджетного возмещения НДС за май 2006 г. - 7500 грн., июнь 2006г. - 17222 грн., июль 2006г. - 8257 грн. по налогооблагаемым операциям по обустройству земельного участка предприятия, расположенного на ул. Макарова, 22-Д в г. Бердянске.

Однако в показаниях указанных свидетелей, актах проверки и налоговых уведомлениях - решениях отсутствуют какие-либо данные, подтверждающие наличие у ОСОБА_3 умысла на незаконное завладение денежными средствами государственного бюджета.

Надуманными, по мнению суда, являются утверждения органа досудебного следствия о том, что ОСОБА_3, злоупотребляя своим служебным положением, давала указания главным бухгалтерам ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8 составлять налоговые декларации по НДС содержащие заведомо неправдивые сведения о суммах подлежащих возмещению из бюджета, а главные бухгалтера, будучи не осведомленными о преступных намерениях ОСОБА_3, составляли декларации, содержащие сведения, целиком не соответствующие действительности.

В судебном заседании подсудимая ОСОБА_3, свидетели ОСОБА_6 и ОСОБА_7, а свидетель ОСОБА_8 в процессе досудебного следствия (л. д. 107 т.3), утверждали, что при составлении налоговых деклараций они были уверены в законности своих действий, считали, что ООО «Парк развлечений Бердянск» имеет право на бюджетное возмещение на основании Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость».

ОСОБА_3, ОСОБА_6, ОСОБА_7 суду пояснили, что вопросы о праве предприятия на возмещение НДС в случаях, указанных в настоящем приговоре, а также о порядке обращения с заявлениями о возмещении НДС предприятию обсуждался с учредителем ООО «Парк развлечений Бердянск» ОСОБА_15, который подтверждал наличие у предприятия права на возмещение НДС.

В судебном заседании допрошенный в качестве свидетеля ОСОБА_15 суду пояснил, что он является одним из учредителей ООО «Парк развлечений Бердянск», целью создания которого является оказание услуг отдыхающим путем использования развлекательных аттракционов. Для организации предприятия в законном порядке на территории Бердянской Косы был выделен участок заболоченной местности. Предприятию пришлось расчищать этот участок от камышей, производить отсыпку грунта, выравнивание и обустройство территории. В конце 2004 г. и в 2005 г. предприятие приобрело различные аттракционы, оплата за которые была произведена в вексельной форме.

После приобретения аттракционов предприятие приобрело право обратиться в налоговую инспекцию с заявлением о возмещении НДС. Вопрос о возмещении НДС обсуждался на совете учредителей, который согласно уставу предприятия принимает все решения по финансово - хозяйственной деятельности предприятия, а директор и главный бухгалтер обязаны выполнять решения учредителей.

Аттракционы предприятие не намеревалось в будущем продавать, в связи с чем было принято решение об обращении с заявлением о возмещении НДС, так как сумма к возмещению составляла около 600 тыс. грн. и эти деньги предприятие намеревалось направить на благоустройство территории.

ОСОБА_15 заявил, что обращение в налоговую инспекцию с заявлением о возмещении НДС соответствует требованиям закона Украины «Об обращении векселей» от 05.04.01 г., Закону Украины «О налоге на добавленную стоимость», письму ГНА Украины от 25.05.01 г. «О некоторых операциях по купли - продаже товаров с применением простых векселей», согласно которым право на налоговый кредит у эмитента простого векселя - покупателя товаров возникает с момента получения налоговой накладной, подтверждающей факт приобретения плательщиком налога товаров.

На основании решения совета учредителей директор предприятия ОСОБА_3 во взаимодействии с главным бухгалтером подали декларацию по НДС и заявление о возмещении НДС в налоговую инспекцию, но получили отказ по той причине, что оплата товаров проведена в вексельной, а не денежной форме.

Во втором квартале 2007 г. между фирмами «Альтер Штерн», ООО «Сигма - Феникс» и ООО «Парк развлечений Бердянск» был заключен договор уступки права требования долга на сумму 3949600 грн., по которому были погашены долговые обязательства ООО «Парк развлечений Бердянск» перед ООО «Сигма Феникс» за ранее приобретенные аттракционы, после чего все векселя были возвращены.

После произведенного расчета в денежной форме за ранее приобретенные аттракционы, во втором квартале 2007 г. по согласованию с учредителями предприятия директор ОСОБА_3, действуя в соответствии с требованиями закона об НДС, повторно обратилась в Бердянскую ОГНИ с декларацией и заявлением о возмещении НДС в сумме 612900 грн.

Решением от 01.10.07 г. предприятию повторно отказано в возмещении НДС по той причине, что аттракционы не были введены в эксплуатацию, предприятие их не использовало в хозяйственной деятельности и от их работы в отчетном периоде доходы не получало, следовательно, эти налогооблагаемые операции не связаны с ведением хозяйственной деятельности предприятия.

Предприятием были приняты меры по документальному оформлению ввода аттракционов в эксплуатацию.

В связи с тем, что решение - уведомление налоговой инспекции от 01.10.07 г. об отказе в бюджетном возмещении противоречит Уставу предприятия «Парк развлечений Бердянск», где в п. 2.2.1 четко указано, что предметом деятельности предприятия в сфере развлечений и отдыха является «выполнение комплекса работ по проектированию, строительству и обслуживанию парков развлечений и отдыха; приобретение развлекательного оборудования; строительство, содержание и эксплуатация территории парков развлечений», это решение-уведомление было обжаловано в судебном порядке.

В четвертом квартале 2007 г. Дикарева Н.И. по согласованию с учредителями ООО «Парк развлечений - Бердянск» после частичного устранения недостатков (документально введены в эксплуатацию аттракционы) обратилась в Бердянскую ОГНИ с декларацией по НДС и заявлением о возмещении НДС, однако снова был получен отказ в возмещении НДС по той причине, что операции по приобретению аттракционов были осуществлены не в предшествующий налоговый период.

ОСОБА_15 суду пояснил, что отказ в возмещении НДС, по его мнению, незаконен, противоречит требованиями ст. 6,7,8 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость», где указано, что у предприятия «Парк развлечений Бердянск» право на начисление налогового кредита и бюджетное возмещение возникает независимо от того, когда основные фонды (а аттракционы относятся к основным фондам) были приобретены или начали использоваться.

ОСОБА_15 суду заявил, что он убежден в законности действий директора ОСОБА_3 при обращении в налоговую инспекцию с заявлениями о возмещении НДС во всех случаях, указанных в настоящем приговоре, и это подтверждено постановлениями Запорожского хозяйственного суда от 30.01.08 г. о частичной отмене налогового уведомления - решения Бердянской ОГНИ от 22.03.07 г. и Днепропетровского апелляционного суда от 18.06.09 г. об отмене налогового уведомления - решения Бердянской ОГНИ от 01.10.07 г. об отказе в бюджетном возмещении НДС по заявлению ООО «Парк развлечений Бердянск».

Изложенные обстоятельства, по мнению суда, свидетельствуют о том, что при составлении деклараций по НДС и заявлений о возмещении НДС, в случаях указанных в настоящем приговоре, ОСОБА_3 была уверена в законности своих действий и не имела умысла на незаконное завладение бюджетным возмещением НДС.

Суд также пришел к выводу, что в материалах уголовного дела, в том числе в показаниях, свидетелей ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, в указанных актах и уведомлениях - решениях, отсутствуют доказательства, подтверждающие вывод органа досудебного следствия о том, что после предоставления ОСОБА_3 в Бердянскую ОГНИ указанных деклараций по НДС, которые якобы содержит неправдивые сведения, целиком не соответствующие действительности, а именно незаконно указанную сумму, подлежащую возмещению из бюджета, возникла документально подтвержденная несуществующая задолженность государства перед ООО «Парк развлечений - Бердянск», подлежащая погашению бюджетными средствами путем перечисления денежных средств из бюджетного счета на текущий банковский счет ООО «Парк развлечений - Бердянск».

Исходя из процедуры получения бюджетного возмещения, предусмотренной Законом Украины «О налоге на добавленную стоимость», описанной в показаниях свидетелей ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, в указанных актах и налоговых уведомлениях - решениях, получение бюджетного возмещения невозможно, минуя разрешение соответствующего налогового органа, который в случае выявления превышения суммы возмещения отказывает в удовлетворении требования.

Проверка правильности начисления бюджетного возмещения налоговым органом производится как обязательный этап на пути к реализации права плательщика налога на возмещение.

В Инструкции о порядке применения штрафных (финансовых) санкций органами государственной налоговой службы, утвержденной Приказом Государственной налоговой администрации Украины 17.03.01 г. №1110, зарегистрированной в министерстве юстиции Украины 23.03.01 г. под № 268/5435), с изменениями, внесенными согласно Приказу ГНА № 98 от 11.02.02 г. предусмотрено, что « в случае, если в результате проверки уменьшается сумма налога на добавленную стоимость, заявленная к возмещению, которая не была возмещена из бюджета, штрафные санкции не применяются».

Анализ показаний свидетелей ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_14, ОСОБА_15 свидетельствует о том, что работники Бердянской ОГНИ ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_14 с одной стороны, а также работники и учредитель ООО «Парк развлечений Бердянск» ОСОБА_3, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_15 с другой стороны по разному трактуют нормы Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» в части наличия у предприятия ООО «Парк развлечений Бердянск» права на налоговый кредит и бюджетное возмещение НДС.

Неодинаковое толкование указанного закона допущено также судами при разрешении хозяйственного спора между предприятием ООО «Парк развлечений Бердянск» и Бердянской ОГНИ. Так, постановлением хозяйственного суда Запорожской области от 04.07.08 г. в удовлетворении иска предприятию ООО «Парк развлечений - Бердянск» отказано.

18 июня 2009 г. постановлением Днепропетровского апелляционного административного суда по апелляционной жалобе предприятия ООО «Парк развлечений - Бердянск» постановление хозяйственного суда Запорожской области от 04.07.08 г. отменено.

Этим же постановлением Днепропетровского апелляционного административного суда полностью отменено налоговое уведомление - решение заместителя начальника Бердянской ОГНИ Запорожской области от 01.10.07г. № 0000392350/0 об уменьшении сумм бюджетного возмещения предприятию ООО « Парк развлечений - Бердянск» в сумме 61«2893 грн., т.е. действия ОСОБА_3 при составлении налоговых деклараций по НДС признаны правомерными.

Отмена Днепропетровским апелляционным административным судом налогового уведомления - решения заместителя начальника Бердянской ОГНИ Запорожской области от 01.10.07г. № 0000392350/0 об уменьшении сумм бюджетного возмещения предприятию ООО «Парк развлечений - Бердянск» в сумме 612893 грн. свидетельствует о том, что ОСОБА_3 правомерно обращалась в Бердянскую ОГНИ, что поданные ею декларации заявления о возмещении НДС не содержали каких - либо неправдивых сведений.

Оценив в совокупности доказательства по настоящему уголовному делу, суд первой инстанции пришел к выводу, что ОСОБА_3 не является субъектом преступления, предусмотренного ст. 191 УК Украины.

Диспозиция с. 191 УК Украины предусматривает наличие специального субъекта преступления, особенностью которого является наличие у субъекта преступления полномочий по распоряжению, управлению, доставке, использованию или хранению, вверенного ему имущества, или находящегося у него в ведении.

Субъектом преступления, направленного на присвоение путем злоупотребления своим служебным положением денежных средств государственного бюджета Украины могут быть только должностные лица, которые по роду своих должностных обязанностей могут распоряжаться, управлять, использовать, хранить денежные средства государственного бюджета Украины.

ОСОБА_3 как директор ООО «Парк развлечений Бердянск» по роду своих обязанностей не имела никаких полномочий по отношению к денежным средствам государственного бюджета Украины.

Изложенные обстоятельства, по мнению суда, свидетельствуют об отсутствии в действиях ОСОБА_3 не только умысла, но в целом состава преступления, направленного на хищение бюджетных средств.

Ничем иным, кроме как предположением органа досудебного следствия в лице следователя налоговой милиции ОСОБА_16 и старшего государственного налогового ревизора - инспектора Бердянской ОГНИ ОСОБА_10 не обосновано обвинение ОСОБА_3 в части внесения ею заведомо ложных сведений в следующие платежные поручения, которые являются официальными документами: № 1 от 26.02.2007г. на сумму 18000 грн., № 2 от 27.02.2007г. на сумму 26000 грн., № 3 от 27.02.2007г. на сумму 26000 грн., № 4 от 28.02.2007г. на сумму 56000 грн., № 5 от 28.02.2007г. на сумму 56000 грн., № 6 от 01.03.2007г. на сумму 56000 грн., № 7 от 01.03.2007г. на сумму 56000 грн., № 8 от 02.03.2007г. на сумму 56000 грн., № 9 от 02.03.2007г. на сумму 56000 грн., № 10 от 05.03.2007г. на сумму 51000 грн., № 11 от 05.03.2007г. на сумму 54000 грн., № 12 от 06.03.2007г. на сумму 104000 грн., № 13 от 06.03.2007г. на сумму 104000 грн., № 14 от 06.03.2007г. на сумму 104000 грн., № 17 от 07.03.2007г. на сумму 47000 грн., № 16 от 07.03.2007г. на сумму 57000 грн., № 15 от 07.03.2007г. на сумму 90000 грн., № 18 от 07.03.2007г. на сумму 104000 грн.; № 19 от 12.03.2007г. на сумму 104000 грн., № 20 от 07.03.2007г. на сумму 104000 грн., № 21 от 07.03.2007г. на сумму 104000 грн.; № 22 от 13.03.2007г. на сумму 104000 грн.; № 23 от 13.03.2007г. на сумму 110000 грн.; № 24 от 13.03.2007г. на сумму 110000 грн.; № 25 от 14.03.2007г. на сумму 110000 грн., № 26 от 14.03.2007г. на сумму 117000 грн.; № 27 от 14.03.2007г. на сумму 117000 грн., № 28 от 15.03.2007г. на сумму 117000 грн., № 29 от 15.03.2007г. на сумму 117000 грн., № 30 от 15.03.2007г. на сумму 117000 грн., № 31 от 16.03.2007г. на сумму 115000 грн., № 32 от 16.03.2007г. на сумму 115000 грн., № 33 от 16.03.2007г. на сумму 115000 грн., № 34 от 16.03.2007г. на сумму 43000 грн., № 35 от 19.03.2007г. на сумму 117000 грн., № 36 от 19.03.2007г. на сумму 148000 грн., № 37 от 19.03.2007г. на сумму 148000 грн., № 39 от 20.03.2007г. на сумму 120000 грн., № 38 от 20.03.2007г. на сумму 148000 грн., № 40 от 20.03.2007г. на сумму 120000 грн.

ОСОБА_3 на протяжении всего досудебного следствия и в судебном заседании утверждала, что во втором квартале 2007 г. между фирмами «Альтер Штерн», ООО «Сигма - Феникс» и ООО «Парк развлечений Бердянск» был заключен договор уступки права требования долга на сумму 3949600 грн., по которому указанными платежными поручениями были погашены долговые обязательства ООО «Парк развлечений Бердянск» перед ООО «Сигма Феникс» за ранее приобретенные аттракционы, после чего все векселя были возвращены.

Свидетель ОСОБА_15 также подтвердил указанные обстоятельства как в судебном заседании, так и на досудебном следствии.

На досудебном следствии факт погашения задолженности ООО «Парк развлечений Бердянск» перед ООО «Сигма Феникс» подтвержден показаниями свидетелей ОСОБА_17, работающим главным бухгалтером «ООО Сигма Феникс» (л.д.131 т. 11), а также ОСОБА_18, работающей главным экономистом ОАО «Кредитпромбанк» (л.д. 133 т.11).

Факт погашения долговых обязательств ООО «Парк развлечений Бердянск» перед ООО «Сигма Феникс» за ранее приобретенные аттракционы подтверждается также погашением предприятием ООО «Сигма Феникс» векселей № 693134520788, № 693134520792, № 693134520793, № 693134520790, № 693134520791, № 693134520785, № 693134520786, № 693134520787, № 693134520789 на общую сумму 3 833 317, 56 грн.

Однако органом досудебного следствия указанные обстоятельства полностью проигнорированы.

Более того, 29.08.09 г. ст. следователем СО НМ Бердянской ОГНИ ОСОБА_16 вынесено постановление о выделении из настоящего уголовного дела материалов в части составления и использования, по мнению следствия, заведомо ложных платежных поручений, на основании которых в период с февраля по март 2007 г. со счета ООО «Парк развлечений - Бердянск» на счет ООО «Сигма - Феникс» было перечислено 3641000 грн.

Выделенные материалы 29.08.09 г. были направлены в прокуратуру г. Киева для проведения дополнительной проверки в порядке ст. 97 УПК Украины.

25.12.09 г. ст. оперуполномоченным ГНИ Подольского района г. Киева ОСОБА_19 отказано в возбуждении уголовного дела по указанным материалам в связи с отсутствием состава преступления в действиях лиц, причастных к перечислению указанных сумм.

В постановлении указано, что по результатам проверки установлено, что платежи по вышеуказанным платежным поручениям были реально осуществлены через ОАО «Кредитпромбанк», а значит, все указанные платежные поручения соответствуют действительности и не содержат никаких ложных сведений.

Судом также установлено, что в процессе досудебного следствия при предъявлении 29.01.09 г. Дикаревой Н.И. обвинения следователем Бородич Д.В. в основу обвинения положено налоговое уведомление-решение № 0000392350/0 от 01.10.07 г., которое составлено на основании акта №194/23-508/33086080 от 27.09.07г. отдела проверок возмещения НДС «О результатах выездной внеплановой проверки ООО «Парк развлечений - Бердянск» по вопросам достоверности начисления суммы бюджетного возмещения налога на добавленную стоимость на текущий счет плательщика за 2 квартал 2007 года».

Указанное уведомление - решение от 01.10.07 г. на момент предъявления 29.08.09 г. обвинения ОСОБА_3 было отменено вступившим в законную силу постановлением Днепропетровского апелляционного административного суда от 18.06.09 г.

ОСОБА_16, достоверно зная о том, что налоговое уведомление - решение от 01.10.07 г. на основании постановления Днепропетровского апелляционного административного суда от 18.06.09 г. не имеет юридической силы, не только положил его в основу обвинения ОСОБА_3, но при допросе свидетеля ОСОБА_9, работающей начальником отдела контроля за возмещением НДС Бердянской ОГНИ, он выясняет отношение свидетеля к указанному постановлению суда, отмечает в протоколе допроса, что свидетель не согласна с решением апелляционного суда, так как оно не соответствует фактическим обстоятельствам дела (л.д. 108 т. 11).

Непоследовательность в действиях ст. следователя Бородича Д.В. при проведении досудебного следствия по указанному делу проявляется также в том, что постановлением от 28.08.09 г. он, учитывая постановление Хозяйственного суда Запорожской области от 30.01.08 г. о частичной отмене налогового уведомления - решения от 05.10.06 г., исключил из обвинения ОСОБА_3 эпизод, исключенный из налогового уведомления хозяйственными судом (л.д.169-170 т.11).

Указанные обстоятельства свидетельствует о необъективности и предвзятости органа досудебного следствия в лице ст. следователя Бородич Д.В. в процессе досудебного следствия по настоящему уголовному делу.

В результате анализа и оценки указанных доказательств, суд первой инстанции пришел к выводу, что обвинение ОСОБА_3 основано только на ошибочных допусках и предположениях органа досудебного следствия, которые не нашли своего подтверждения в процессе судебного разбирательства, более того, опровергнуты показаниями свидетелей ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_15, постановлением Днепропетровского апелляционного административного суда от 18.06.09 г., постановлением от 25.12.09 г. ст. оперуполномоченного ГНИ Подольского района г. Киева об отказе в возбуждении уголовного дела.

В соответствии с требованиями ст. 327 УПК Украины обвинительный приговор не может основываться на предположениях.

В виду изложенного, суд пришел к выводу, что ОСОБА_3 при составлении и подаче в Бердянскую ОГНИ деклараций по НДС и заявлений о возмещении НДС при обстоятельствах, указанных в настоящем приговоре, действовала правомерно в соответствии с требованиями Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость», не имея умысла на незаконное завладение бюджетным возмещением НДС, а также, не имея умысла на внесение заведомо ложных сведений в официальные документы и выдачу заведомо ложных документов. Оценивая доказательства по делу в их совокупности, суд пришел к выводу об отсутствии в действиях ОСОБА_3 состава преступлений, предусмотренных ст. 15 ч.2, ст. 191 ч. 3, ст. 15 ч. 2, ст. 191 ч. 5, ст. 366 ч. 1 УК Украины, квалифицируемых как оконченное покушение на завладение чужим имуществом путем злоупотребления служебным лицом своим служебным положением, совершенное повторно, в особо крупных размерах, как оконченное покушение на завладение чужим имуществом путем злоупотребления служебным положением, совершенное повторно, как служебный подлог -внесение служебным лицом в официальные документы заведомо ложных сведений, выдача заведомо ложного документа. Следовательно, по указанному обвинению ОСОБА_3 подлежит оправданию в связи с отсутствием в ее действиях состава преступления. В апелляции прокурор, принимавший участие в рассмотрении дела судом первой инстанции, считает приговор незаконным и необоснованным вследствие неправильного применения уголовного закона, существенными нарушениями уголовно-процессуального закона и несоответствием выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам дела, поскольку судом не дана объективная и полная оценка всех доказательств в совокупности, выводы суда являются непоследовательными, необоснованными и несостоятельными. В материалах дела отсутствуют какие-либо документы, подтверждающие согласование решения с учредителями ООО «Парк развлечений Бердянск». Суд не принял во внимание показания свидетелей ОСОБА_20, ОСОБА_15 Прокурором было заявлено ходатайство о даче судебного поручения в порядке ст. 315-1 УПК Украины, в удовлетворении которого судом было отказано, было заявлено ходатайство о направлении дела на дополнительное расследование, которое также было отклонено, что является односторонностью судебного следствия и заинтересованностью судьи в принятии незаконного решения. Просит приговор отменить, уголовное дело направить на новое судебное рассмотрение в тот же суд в ином составе суда.

Заслушав судью-докладчика, выслушав мнение прокурора, поддержавшего апелляцию и просившего ее удовлетворить, оправданную ОСОБА_3 и ее защитника, возражавших против апелляции, просивших приговор оставить без изменений, изучив материалы дела и проверив доводы апелляции, коллегия судей считает, что апелляция не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела обвинение ОСОБА_3 было построено на материалах внеплановых проверок налоговой службы, которые проводились в связи с подачей ООО «Парк развлечений Бердянск» деклараций на возмещение НДС. Указанные обстоятельства, по мнению обвинения указывают на наличие в действиях оправданной состава преступления, предусмотренного ч.1 ст. 191 УК Украины.

Однако, Уведомления-решения Бердянской городской ГНИ, вынесенных на основаниипроведеных проверок не содержат информации о наличии в действиях ОСОБА_3 состава преступления.

В соответствии с Законом Украины «О налоге на добавленную стоимость» плательщик налога, имеющий право на получение бюджетного возмещения, подает соответствующему органу налоговую декларацию и заявление о возврате полной суммы бюджетного возмещения, которая отражается в налоговой декларации.

При наличии достаточных оснований считать, что расчет суммы бюджетного возмещения был произведен с нарушениями норм налогового законодательства, налоговый орган имеет право в течение такого же срока произвести внеплановую выездную документальную проверку плательщика для определения достоверности начисления такого бюджетного возмещения. Уголовная ответственность за нарушение норм налогового законодательства, влекущее отсутствие права на возмещение НДС не предусмотрена, поскольку подача налоговой декларации на возмещение НДС не содержит признаков общественно-опасных действий и поэтому не может быть основанием к привлечению лица к уголовной ответственности.

В соответствии с п.8 Приказа ГНА Украины «Об утверждении инструкции о порядке применения штрафных санкций органами налоговой службы» зарегистрированного в Министерстве Юстиции Украины 23.03.2001 года № 268/5459 «…в случае, когда по результатам проверки уменьшена сумма НДС, заявленная к возмещению, которая не была возмещена с государственного бюджета, штрафные санкции не применяются». В таком случае заявителю отказывают в возмещении суммы НДС без наложения штрафных санкций.

В соответствии со ст.11 УК Украины деяние, в котором отсутствует общественная опасность, не является преступлением.

В соответствии со ст.7.4.1. ЗУ «О налоге на добавленную стоимость» налоговый кредит отчетного периода определяется исходя из договорной стоимости товаров (услуг), но невыше уровня обычных цен. В случае, когда договорная цена на такие товары (услуги) отличается более чем на 20 % от обычной цены и слагается из сумм налогов, начисленных (оплаченных) плательщиком налога по ставке, установленной п.6.1 ст.: и ст.8-1 этого закона, на протяжении этого отчетного периода в связи с: приобретением основных фондов, в том числе других необоротных материальных активов…, с целью дальнейшего использования в производстве или поставке товаров (услуг) для облагаемых налогом операций в пределах хозяйственной деятельности плательщика налога.

В апелляции не ставится под сомнение факт осуществления ООО «Парк развлечений - Бердянск» облагаемых налогом операций в предусмотренном законом порядке.

При таких обстоятельствах доводы апелляции о наличии в действиях ОСОБА_3 покушения на присвоение путем злоупотребления служебным положением денежных средств государственного бюджета Украины являются по мнению коллегии не убедительными и не могут быть приняты во внимание.

Днепропетровский апелляционный административный суд в своем Постановлении от

18 июня 2009 года ссылался на выше отмечены нормы законы, как на законное основание для возмещения ООО «Парк развлечений Бердянск» заявленной в налоговой декларации суммы НДС.

В соответствии с Листом государственной налоговой Администрации Украины от 27.01.2010 года №1366/7/08-1417, в котором предоставляется разъяснение срока основные средства производства, «под сроком основные фонды следует понимать материальные ценности, которые предназначаются для использования в хозяйственный деятельности плательщика налога в течение периода 365 календарных дней из даты введения в эксплуатацию таких материальных ценностей, та стоимость которых превышает 1000 гривен и постепенно уменьшается»

В апелляции отмечается, что между ГОВ «Парк развлечений - Бердянськ» якобы не состоялся расчет за поставленные субъектом хозяйственной деятельности «Договор о совместной деятельности «Сигма-Феникс» аттракционы, так как в подтверждение наличия задолженности за поставленные аттракционы были выданы простые векселя, которые были впоследствии погашены в полном объеме, что подтверждается имеющимися материалами дела. Данное утверждение не отвечает положением действующего законодательства Украины.

Так в соответствии с п.4.8. ЗУ «О налоге на добавленную стоимость»: «В случае когда плательщик налога осуществляет операции по поставке товаров (услуг), которые являются объектом налогообложения согласно п.3.1 ст. 3 данного Закона, под обеспечение долговых обязательств покупателя, предоставленное такому плательщику налога в форме простого или переводного векселя или других долговых инструментов, выпущенных таким покупателем или третьим лицом, базой налогообложения является договорная стоимость таких товаров (услуг), но не ниже обычных цен без учета дисконтов или других скидок по номиналу такого векселя, а по процентным векселям - договорная стоимость таких товаров (услуг), но не ниже обычных цен, увеличенная на сумму процентов, начисленных или таких, которые должны быть начислены на сумму номинала такого векселя».

Коллегия считает, что при расчете за приобретенные основные средства путем выпуска векселей, имеет место фактический расчет за поставленные товары, так как отношения по расчету за поставленный товар прекращаются, и возникают отношения относительно погашения векселей. Поэтому коллегия не соглашается с доводами апелляции о том, что фактически не были осуществлены оплаты НДС, за приобретенные ООО «Парк развлечений - Бердянск» основные средства, поскольку в материалах дела имеются налоговые накладные на все приобретенные основные средства, на основании чего и были поданы декларации из возмещения НДС. Исходя из указанных выше норм налогового законодательства, следует сделать вывод, что именно фактическая уплата НДС за приобретенные основные средства и является основанием для бюджетного возмещения таких сумм НДС.

Указанные выше платежные поручения были выписаны ООО «Парк развлечений -Бердянськ», а сведения, содержащиеся в них полностью отвечают действительности, и подтверждают, что оплата за аттракционы состоялась, в соответствии с данными, отмеченными в платежных поручениях. Оплата проводилась через банковское учреждение ЗАО «Кредитпромбанк». Никаких объективных доказательств того, что данные, которые содержатся в платежных поручениях не отвечают действительности в материалах дела отсутствуют. Ни в обвинительном заключении ни в апелляции не имеется ссылок на какие либо объективные доказательства, подтверждающие, что ООО «Парк развлечений -Бердянск» не рассчитался деньгами за поставленные субъектом хозяйственной деятельности «Договор о совместной деятельности «Сигма-Феникс» аттракционы.

Также коллегия не соглашается с доводами апелляции о не объективности и предвзятости суда, выразившейся в том, что суд первой инстанции не удовлетворил ходатайства прокурора о направлении дела на дополнительное расследование.

Ст.281 КПК Украины устанавливает следующее:

«Возвращение дела на дополнительное расследование из мотивов неполноты или неправильности досудебного следствия может иметь место лишь тогда, когда эта неполнота или неправильность не может быть устранена в судебном заседании.

В судебном заседании были достаточно полно исследованы все обстоятельства осуществления хозяйственной деятельности ООО «Парк развлечений Бердянск», обстоятельства заключения им договоров с предприятиями контрагентами.

Кроме того, указанные обстоятельства были предметом исследования Днепропетровского апелляционного административного суда, постановлением которого от.18.06.2009 годаполностью было отменено налоговое уведомление-решение заместителя начальника Бердянской ОГНИ Запорожской области от 01.10.2007 года № 0000392350/0 об уменьшении сумм бюджетного возмещения предприятию ООО «Парк развлечений Бердянск» в сумме 612893 грн., а действия ОСОБА_3 при составлении налоговых деклараций по НДС признаны правомерными.

При этом, коллегия обращает внимание на непоследовательную позицию прокурора принимавшего участие в суде первой инстанции, оспаривающего в апелляции обоснованность отказа в направлении дела на дополнительное расследование и, вместе с тем, просившую отменить приговор и направить дело на новое судебное рассмотрение.

Факт погашения долговых обязательств ООО «Парк развлечений Бердянск» перед ООО «Сигма Феникс» за ранее приобретенные аттракционы подтверждается погашением предприятием ООО «Сигма Феникс» векселей № 693134520788, 693134520791, 693134520789, 693134520792, 693134520793, 693134520790, 693134520785, 693134520786, 693134520787 на общую сумму 3833317, 56 грн.

Постановлением следователя СО Бердянской ОГНИ из настоящего уголовного дела были выделены материалы в части составлению и использованию, по мнению обвинения, заведомо ложных платежных поручений, на основании которых в период с февраля по март 2007 года со счета ООО «Парк развлечений -Бердянск» на счет ООО «Сигма Феникс» было перечислено 3641000 грн. Выделенные материалы были направлены прокурору г.Киева для проведения дополнительной проверки в порядке ст.97 УПК Украины.

11.10.2009 года и 25.12.2009 года по результатам проверки были вынесены постановления б отказе в возбуждении уголовного дела в отношении лиц, причастных к перечислению указанных сумм за отсутствием в их действиях состава преступления.

16.04.2010 года, после оправдания ОСОБА_3, и.о. прокурора Подольского района г.Киева указанные постановления были отменены, а материалы направлены на дополнительную проверку старшему следователю прокуратуры Подольского района г.Киева.

По результатам дополнительной проверки 26.04.2010 года вновь было принято решение об отказе в возбуждении уголовного дела в отношении лиц, причастных к перечислению указанных сумм за отсутствием в их действиях состава преступления.

Доводы апелляции об обжаловании решения апелляционного административного суда Днепропетровской области от 18.06.2009 года в Высший административный суд Украины в кассационном порядке, по мнению коллегии, не могут быть доказательством вины ОСОБА_3, поскольку решение апелляционного административного суда Днепропетровской области вступило в силу с момента его провозглашения и Высшим административным судом Украины его исполнение не приостановлено.

При таких обстоятельствах Суд обоснованно оправдал ОСОБА_3 и оснований к отмене приговора в отношении нее коллегия не усматривает.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 365, 366 УПК Украины, коллегия судей, -

ОПРЕДЕЛИЛА:

Апелляцию прокурора, принимавшего участие в рассмотрении дела судом первой инстанции оставить без удовлетворения, а приговор Бердянского горрайонного суда Запорожской области от 29 марта 2010 года в отношении ОСОБА_3 без изменения.

Судьи:

Бойков Ю.В. Мульченко В.В. Крещенко А.Н.