Постанова № 10464457, 15.07.2010, Київський апеляційний адміністративний суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД Справа: № 2а - 6774/08 (6/583) Головуючий у 1-й інстанції: Добрянська Я.І. Суддя-доповідач: Данилова М. В.

ПОСТАНОВА

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

"15" липня 2010 р. м. Київ

Колегія суддів Київського апеляційного адміністративного суду у складі:

головуючого - судді Данилової М. В.,

суддів: Бєлової Л.В., Бистрик Г.М.

при секретарі судового засідання Горбачовій Ю.Д.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Києві апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «Тект»на постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 16 лютого 2009 року у справі за адміністративним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «Тект»до Державної податкової інспекції у Голосіївському районі м. Києва, третя особа Державна податкова адміністрація у м. Києві про скасування податкових повідомлень- рішень,

в с т а н о в и л а :

У червні 2008 року Товариство з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «Тект»звернулось до суду з позовом, у якому, посилаючись на положення Законів України «Про інститути спільного інвестування», «Про оподаткування прибутку підприємств», «Про податок на додану вартість», просило скасувати податкові повідомлення-рішення № 0000452307/0 від 10.06.2008р., № 0001042304/2 від 10.06.2008р., № 0001032304/2 від 10.06.2008р.

Постановою Окружного адміністративного суду міста Києва від 16 лютого 2009 року у задоволенні позову відмовлено.

В апеляційній скарзі позивач, вказуючи на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуально права просить скасувати вказану постанову і прийняти нове судове рішення, яким задовольнити його позовні вимоги.

Заслухавши суддю-доповідача про обставини справи, зміст судового рішення і апеляційної скарги та, перевіривши доводи апеляції наявними у матеріалах справи письмовими доказами, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Як вбачається з матеріалів справи, з 17 вересня 2007 року по 26 жовтня 2008 року працівниками Державної податкової інспекції у Голосіївському районі м. Києва була проведена планова документальна перевірка ЗАТ «КУА «Тект»щодо контролю за вчасністю, достовірністю, повнотою нарахування та сплати податків та зборів (обов'язкових платежів), контролю за валютними операціями, за додержанням порядку проведення розрахунків за товари (послуги), а також контролю за наявністю свідоцтв про державну реєстрацію СПД та ліцензій на провадження видів господарської діяльності, що підлягають ліцензуванню відповідно до закону, торгових патентів.

За наслідками вказаної перевірки було складено Акт №624/1-23-04-20393384 від 11.2007 року, в якому відображено порушення позивачем пп. 7.4.1, пп. 7.4.2, гш.7.4.5 п. 7.4 ст. 7 Закону України «Про податок на додану вартість»від 03.04.1997 р. № 168/97 зі змінами та доповненнями, в результаті чого донараховано ПДВ в розмірі 148.837,0 грн.; пп.4.1.2., п.п. 4.1.6 п.4.1 ст.4 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств»від 28.12.94р. № 334/94-ВР в редакції Закону України від 22.05.1997р. №283/97-ВР (із змінами та доповненнями) в результаті чого донараховано податок на прибуток за звітні періоди: рік 2005, рік 2006, на загальну суму 1700252,93 грн. та зменшено від'ємне значення оподаткування по податку на прибуток за 2005р. на 73400,0 грн., за 2006р. на 36025,0 за І кв. 2007р. на 36025,0 грн.

На підставі даних, отриманих за наслідками перевірки було винесено оскаржувані податкові повідомлення - рішення №0000452307/0 від 10.06.2008 року з податку на прибуток на загальну суму 93089,46 грн. (за штрафними санкціями), №0001042304/2 від 10.06.2008 року з на прибуток на загальну суму 3194053,14 грн., в тому числі за основним платежем - 1625252,93 грн. та за штрафними (фінансовими) санкціями 1568800,21 грн., №0001032304/2 з на додану вартість на загальну суму 223255,50 грн., в тому числі за основним платежем - 148837,00 грн. та за штрафними (фінансовими) санкціями 74418,50 грн.

Постановляючи рішення про відмову в задоволенні адміністративного позову суд :ет::іої інстанції виходив з того, що порушення, викладені в акті перевірки дійсно мали місце ш були вчиненні позивачем, а тому податкові повідомлення - рішення прийняті на підставі та у І відповідності до вимог законодавства.

Однак, з вказаними висновками Окружного адміністративного суду м. Києва не можна погодитись з наступних підстав.

В ході ведення фінансово-господарської діяльності "ЗАТ «Компанія з управління активами «Тект»протягом 2005 року були укладені договори на здійснення операцій купівлі - продажу цінних паперів ICI (Інституту спільного інвестування), зокрема:

Договір № КБ5-79; 18А комісії на виконання разового замовлення від 07.12.2005 року, укладений між позивачем, що діє в інтересах Пайового венчурного інвестиційного фонду «Амстердам»недиверсифікованого виду закритого типу, та Закритим акціонерним товариством «ТЕКТ-БРОК».

Предметом укладеного договору є:

7.7. Комісіонер надає Комітенту послуги по придбанню цінних паперів, в тому числі на фондовій біржі.

Угоди, що укладені на виконання цього договору, здійснюються від імені Комісіонера за аорученням та за рахунок Комітента на умовах, передбачених цим Договором.

1.2. Цей договір є довіреністю Комісіонеру на право ведення переговорів та здійснення втерацій в інтересах Комітента.

13. Свідоцтвом виконання умов цього договору є підписання акту закриття договору.

Відповідно до умов розділу 2 даного договору встановлені права та обов'язки сторін, при

цьому:

Комісіонер зобов'язується: придбати для Комітента інвестиційні сертифікати іменні, «емітентом яких є ЗАТ «Компанія з управління активами «Тект»(ПВІФНВЗТ «Амстердам») у «кількості 500 штук номінальною вартістю 1000,00 грн. Загальна вартість цінних паперів визначається по вартості чистих активів фонду на дату укладання договору купівлі-продажу.

В день підписання договору купівлі-продажу цінних паперів Комісіонер зобов'язаний надати Комітенту письмовий запит про вартість чистих активів фонду на дату укладання договору.

Виконання замовлення Комітентом передбачено в строк до 15 грудня 2005 року (п.2.1.3 договору).

Згідно з умовами пункту 8.2. Договору комісії на виконання разового замовлення договір набуває чинності з моменту підписання його сторонами та діє до виконання сторонами взятих на себе зобов'язань.

Договір вважається виконаним тільки після підписання сторонами акту закриття договору.

На виконання договору № КБ5-79; 18А комісії на виконання разового замовлення від 07.12.2005 року, між Закритим акціонерним товариством «ТЕКТ-БРОК»/надалі - «Покупець»/ та Компанією s Holdings Limited», республіка Кіпр / надалі - «Продавець»/, 13.12.2005 року було укладено договір № КБ5-79/1 купівлі-продажу цінних паперів, предметом якого передбачено зобовязання Продавця передати у власність Клієнта Покупця цінні папери у кількості 500 штук номінальною вартістю 1000,00 грн. ( п. 1.1 договору).

Загальна вартість цінних паперів за договором складає 6122789,85 грн.

Пунктом 1.3 укладеного договору купівлі-продажу цінних паперів передбачено, що право власності на цінні папери від Продавця до Клієнта Покупця переходить з моменту зарахування ЦП на рахунок Клієнта Покупця у зберігача.

У відповідності з умовами розділу 2 даного договору купівлі-продажу встановлений порядок проведення розрахунків, згідно з яким Покупець протягом 3-х банківських днів з дати зарахування цінних паперів на рахунок в цінних паперах Клієнта Покупця перераховує на інвестиційний рахунок Продавця грошові кошти на підставі проведеного розрахунку за визначеною формулою.

Згідно умов розділу 3 укладеного договору купівлі-продажу цінних паперів передбачено:

«3.7. Продавець в строк до 14 грудня 2005 року (включно), надає зберігачу розпорядження про списання ЦП, вказаних вп.1.1 договору, зі свого рахунку в ЦП на рахунок в ЦП Покупця...

Покупець в строк до 14 грудня 2005 року ( включно ), забезпечує надання своїм Клієнтом розпорядження на зарахування ЦП на свій рахунок в ЦП. Цінні папери, що є предметом цього договору, зараховуються на рахунок емітента № 300075 в ВАТ «МФС».

Після отримання Продавцем грошових коштів в оплату цінних паперів та зарахування ЦП на рахунок Покупця у зберігача, сторони укладають акт виконаних зобов'язань і закривають договір.

Договір набуває чинності з моменту підписання його сторонами та діє до виконання сторонами всіх зобов'язань по договору.

Договір вважається виконаним тільки після підписання акту виконаних зобов'язань.

Укладений договір купівлі-продажу цінних паперів № КБ5-79/1 від 13.12.2005 року підписаний від обох сторін та скріплений печатками.

На виконання умов розділу 3 укладеного договору купівлі-продажу цінних паперів від 13.12.2005 року № КБ5-79/1, 13 грудня 2005 року Компанією ss Holdings Limited», м. Нікосія, республіка Кіпр - Продавцем було складено та підписано заявку на викуп інвестиційних сертифікатів пайового венчурного інвестиційного фонду «Амстердам»недиверсифікованого виду закритого типу у кількості 500 штук номінальною вартістю 1000,00 грн., загальною вартістю - 6122789,85 грн., Закритим акціонерним товариством «ТЕКТ-БРОК»прийнято дану заявку, що свідчить про ознайомлення учасника -Компанії Holdings Limited»з Регламентом та Проспектом емісії інвестиційних сертифікатів Фонду (Пайового венчурного інвестиційного фонду «Амстердам»недиверсифікованого виду закритого типу) та є заявкою про свою згоду з умовами викупу інвестиційних сертифікатів.

У відповідності з даними балансу ЗАТ «КУА «Тект», (ПВІФ «Амстердам»недиверсифікованого виду закритого типу) станом на 13.12.2005 року (день, що передує операції з викупу інвестиційних сертифікатів) загальна вартість активів складає 6 769 974,53 грн., в тому числі вартість чистих активів - 6 122 789,85 грн.

У відповідності з актом прийому-передачі цінних паперів від 14.12.2005 року, Компанією Wadless Holdings Limited)), м. Нікосія, республіка Кіпр - Продавцем було передано у власність Клієнта ЗАТ «ТЕКТ-БРОК»/ Покупця І - Закритого акціонерного товариства «Компанія з управління активами «Тект», що діє в інтересах Пайового венчурного інвестиційного фонду «Амстердам»недиверсифікованого виду закритого типу, інвестиційні іменні сертифікати у кількості 500 штук номінальною вартістю 1000,00 грн. кожна на загальну суму 6 122 789,85 грн., що відповідає даним виписки від 14.12.2005 року Депозитарія ВАТ «МФС»про залишки на рахунку в цінних паперах № 300075, що належить ЗАТ «Компанія з управління активами «ТЕКТ».

При цьому, 13 грудня 2005 року Закритим акціонерним товариством «ТЕКТ-БРОК»-Комісіонером було надано ЗАТ «Компанія з управління активами «ТЕКТ», що діє в інтересах ПВІФНВЗТ «Амстердам»- Комітенту, Звіт № 1 про виконання договору комісії-на виконання разового замовлення № КБ5-79; 18А від 07.12.2005 року в частині укладення договору купівлі-

продажу цінних паперів № КБ5-79/1 від 13.12.2005 року та придбання вищевказаних іменних (інвестиційних сертифікатів).

Що стосується виконання умов договору № КБ5-79; 18А комісії на виконання разового замовлення в частині проведення розрахунків за придбані інвестиційні сертифікатів на протязі «5-х банківських днів з дати зарахування цінних паперів на рахунок в цінних паперах Клієнта Покупця», слід зазначити наступне:

Відповідно до листа від 14.12.2005 року, Компанія Holdings Limited»звернулась до ЗАТ «ТЕКТ-БРОК»з проханням провести розрахунки із Компанію за договором № КБ5-79/1 купівлі-продажу цінних паперів від 13.12.2005 року не раніше березня 2006 року у зв'язку з виробничими потребами та наданням гарантії про незастосування Компанією умов п.5.1 договору щодо відповідальності Покупця за несвоєчасне проведення розрахунків, про що листом від 14.12.2005 року за № 545/1 було повідомлено ЗАТ «КУА «Тект».

Згідно з даними виписки банку (Київської міської філії КБ «Укрсоцбанк») про рух грошових коштів на особовому рахунку № 26006010511501 ЗАТ «ТЕКТ-БРОК»Комісіонера від 06.03.2006 року, перерахування грошових коштів за інвестиційні сертифікати та комісійної винагороди на виконання умов договору комісії на виконання разового замовлення № КБ5-79; 18А від 07.12.2005 року Закритим акціонерним товариством «Компанія з управління активами «Тект»- Комітентом було проведено в такому порядку:

згідно платіжного документу № 871 - у розмірі 6122789,85 грн. ( без ПДВ ) за інвестиційні сертифікати ( з урахуванням листа № 65/2 від 07.03.2006року ЗАТ «КУА «ТЕКТ»про уточнення реквізиту: призначення платежу );

згідно платіжного документу № 872 - у розмірі 2000,00 грн. ( без ПДВ ) - комісійна винагорода.

11 квітня 2006 року між Закритим акціонерним товариством «Компанія з управління активами «Тект», що діє в інтересах Пайового венчурного інвестиційного фонду «Амстердам»недиверсифікованого виду закритого типу, та Закритим акціонерним товариством «ТЕКТ-БРОК»складено та підписано акт закриття договору комісії на виконання разового замовлення № КБ5-79; 18А від 07.12.2005 року.

Правові та організаційні основи створення, діяльності та відповідальності суб'єктів спільного інвестування, особливості управління їх активами визначає Закон України «Про інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні інвестиційні фонди)»від 15.03.2001 року № 2299-ІП, із змінами та доповненнями.

У відповідності з нормами даного Закону:

активи інституту спільного інвестування - сукупність майна, корпоративних прав та «мог, сформована за рахунок коштів спільного інвестування;

інвестиційний сертифікат - цінний папір, який випускається компанією з управління активами пайового інвестиційного фонду та засвідчує право власності інвестора на частку в пайовому інвестиційному фонді;

інститут спільного інвестування (ICI) - корпоративний інвестиційний фонд або пайовий інвестиційний фонд, який провадить діяльність, пов'язану з об'єднанням ( залученням ) грошових коштів інвесторів з метою отримання прибутку від вкладення їх у цінні папери інших емітентів, корпоративні права та нерухомість;

компанія з управління активами - господарське товариство, яке здійснює професійну діяльність з управління активами ICI на підставі ліцензії, що видається Комісією;

кошти спільного інвестування - кошти, залучені від інвесторів ICI, доходи від здійснення операцій з активами ICI та доходи, нараховані за активами ICI.

Пайовий інвестиційний фонд - це активи, що належать інвесторам на праві спільної часткової власності, перебувають в управлінні компанії з управління активами та обліковуються останньою окремо від результатів її господарської діяльності.

Статтею 22 цього Закону визначено, що пайовий інвестиційний фонд не є юридичною особою.

Пайовий інвестиційний фонд вважається створеним з дня його реєстрації у реєстрі ICI. Облік результатів діяльності з управління активами пайового інвестиційного фонду здійснюється компанією з управління активами окремо від обліку результатів її господарської діяльності та обліку результатів діяльності інших ICI, активи яких перебувають в її управлінні.

Згідно із п.4 Положення про особливості бухгалтерського обліку операцій інститутів спільного інвестування, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 07.07.2005 року № 362 облік активів пайового інвестиційного фонду здійснюється компанією з управління активами окремо від результатів її господарської діяльності відповідно до статті 22 Закону України «Про інститути спільного інвестування».

Компанія з управління активами складає окремі баланси відповідно до норм ПБО 2 за результатами власної діяльності та діяльності зі спільного інвестування кожного із заснованих нею пайових інвестиційних фондів.

Відповідно до пп.4.2.8 п.4.2 ст.4 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств»не включаються до складу валового доходу кошти спільного інвестування, а саме:

кошти, залучені від інвесторів інститутів спільного інвестування (ICI);

доходи від здійснення операцій з активами ICI;

доходи, нараховані за активами ICI, а також кошти, залучені від власників сертифікатів фондів операцій з нерухомістю, доходи від здійснення операцій з активами фондів операцій з нерухомістю та доходи, нараховані за активами фондів операцій з нерухомістю, створених відповідно до закону.

Що стосується податкового обліку валових доходів та валових витрат по діяльності пайового венчурного інвестиційного фонду, то згідно із Порядком складання декларації з податку на прибуток підприємств, затвердженим наказом ДПА України від 29.03.2003 року № 143 із змінами та доповненнями, вони не підлягають відображенню, оскільки пункт 4.2 Закону не враховується при складанні декларації.

Крім того, на дослідження надано довідку про вартість чистих активів пайового венчурного інвестиційного фонду «Амстердам»недиверсифікованого виду закритого типу на 13 грудня 2005 риту з наступними значеннями показників:

активи фонду - 6769974,53 гри.;

зобов'язання фонду-197184,68 грн.;

вартість чистих активів фонду - 6572789,85 грн., в тому числі премія компанії з управління активами за результатами діяльності по управлінню активами ПВІФ «Амстердам».

Згідно «Положення про склад і розмір витрат, що відшкодовуються за рахунок активів інституту спільного інвестування», затвердженого рішенням ДКЦПФР від 02.07.2002 року № 196, премія компанії з управління активами підлягає відшкодуванню за рахунок активів ICI.

Відповідно вартість чистих активів ПВІФ «Амстердам»станом на 13.12.2005 року складає «22789,85 грн. (6572789,85 грн. - 450000,00 грн.).

Вказане свідчить про додержання ЗАТ «КУА «Тект»вимог законодавства про окремий облік результатів діяльності інститутів спільного інвестування, активи яких перебувають в управлінні компанії, а тому колегія суддів вважає висновки суду першої інстанції в цій частині необґрунтованими.

Виходячи із вищевикладеного, у відповідності з нормами пп.4.2.8 п.4.2 ст.4 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств»кошти спільного інвестування ПВІФ «Амстердам»недиверсифікованого виду закритого типу у розмірі 6122789,85 грн. не включаються до складу валового доходу ЗАТ «КУА «Тект».

Що стосується висновків ДПІ у Голосіївському районі м. Києва про безпідставність збільшення податкового кредиту за рахунок податкових накладних, які були отримані в результаті проведення ремонтних робіт в нежитловій будівлі літ. Б-8 загальною площею 13647,7 кв.м., яка знаходиться за адресою: м. Харків, пров. Сімферопольський, № 6, що відносилась до капілатів пайового венчурного інвестиційного фонду «ПУЛ»недиверсифікованого виду закритого типу, колегія суддів звертає увагу на такі обставини.

Господарська операція з купівлі-продажу нежитлової будівлі літ. Б-8 загальною площею 13647,7 кв.м., яка знаходиться за адресою: м. Харків, пров. Сімферопольський, № 6, оформлена актом прийому-передачі від 07.07.2005 року, на підставі якого було зараховано до складу основних засобів ПВІФ «ПУЛ»недиверсифікованого виду закритого типу 01.08.2005 року на рахунку бухгалтерського обліку 1521 «Капітальні інвестиції: Придбання основних засобів»за вартістю 7827500,00 грн., а 22.08.2005 року - основний засіб введено в експлуатацію, відображено в бухгалтерському обліку проводкою: Дт 103 «Основні засоби: Будинки та споруди»- Кт 1521 «Капітальні інвестиції: Придбання основних засобів»та відображено в балансі станом на 01.10 2005 року.

В подальшому, Закритим акціонерним товариством «Компанія з управління активами «Тект», що діє в інтересах пайового венчурного інвестиційного фонду «ПУЛ»інфікованого виду закритого типу, були укладені наступні господарські договори на виконання будівельно - монтажних робіт на даному об'єкті нерухомості.

Податок на додану вартість згідно вищезазначених податкових накладних, які покупцем -ЗАТ «Компанія з управління активами «Тект», що діяло в інтересах Закритого венчурного інвестиційного фонду «ПУЛ»недиверсифікованого виду закритого типу, отримані від контрагентів - продавців, складає 1570195,88 грн.

Зазначені податкові накладні оформлені у відповідності з вимогами пп.7.2.1 п.7.2 ст.7 Закону України «Про податок на додану вартість».

Згідно з «Порядком ведення реєстру отриманих та виданих податкових накладних», затвердженим наказом ДПА України від 30.06.2005 року № 244 податкові накладні включені до Реєстру отриманих та виданих податкових накладних ЗАТ «КУА ТЕКТ»і відповідно включені до складу податкового кредиту в деклараціях з податку на додану вартість за відповідні звітні періоди.

Як вбачається з матеріалів справи, після проведення будівельно-монтажних робіт на обєкті нерухомого майна - нежитловій будівлі, 23.10.2007 року на підставі рішення Господарського суду Харківської області від 20.09.2007 року у справі № 35/444-07, Комунальним підприємством «Харківське міське бюро технічної інвентаризації»зареєстровано право власності на об'єкт нерухомого майна - нежитлову будівлю, літ «Б-8»загальною площею 35,00 кв.м., що знаходиться за адресою: м. Харків, пров. Сімферопольський, буд.6, ЗАТ «Компанія з управління активами «Тект», за рахунок активів Пайового венчурного інвестиційного фонду «ПУЛ»недиверсифікованого виду закритого типу. Згідно рішення Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю ірківський Бізнес-Центр «ЮЖНИЙ» від 09.11.2007 року - Протокол № 4 ), даний об'єкт нерухомого майна загальною вартістю 22562400,00 грн. з урахуванням ПДВ на суму 3760400,00 (на підставі Звіту про оцінку майна від 07.11.2007 року), ЗАТ «КУА «Тект», що діє в пресах ПВІФНВЗТ «ПУЛ», було внесено до статутного капіталу зазначеного товариства.

Господарська операція з внесення майна до статутного капіталу TOB «Харківський Бізнес-Центр «ЮЖНИЙ»оформлена актом приймання-передачі від 19.11.2007 року.

Зазначений акт приймання-передачі майна, що є внеском до статутного капіталу товариства, підписаний, скріплений печатками від обох сторін та нотаріально завірений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Мартишенко С.С., тобто має силу юридичного документу.

Нарахування та сплата податкових зобов'язань з податку на додану вартість з операції віднесення майна до статутного капіталу TOB «Харківський Бізнес-Центр «ЮЖНИЙ»ЗАТ «КУА «Тект», що діє в інтересах ПВІФНВЗТ «ПУЛ», було проведено в листопаді 2007 року (пл./дор. № 5893 від 27.12.2007 року).

Правила ведення податкового обліку з податку на додану вартість визначено статтею 7 Закону України «Про податок на додану вартість»від 03.04.1997 року № 168/97-ВР.

У відповідності до вимог пп.7.2.4 п.7.2 ст.7 Закону України «Про податок додану вартість»№ 168/97-ВР від 03.04.1997 року, право на нарахування податку на додану вартість, складання та надання податкових накладних надано виключно особам, зареєстрованим як платники податку на додану вартість в порядку, передбаченому ст.9 даного Закону.

Відповідно до п.1.6 та п.1.7 статті 1 Закону України «Про податок на додану вартість»від 03.04.97р. № 168/97-ВР, податкове зобов'язання - загальна сума податку, одержана (нарахована) платником податку в звітному (податковому) періоді, податковий кредит - сума, на яку платник податку має право зменшити податкове зобов'язання звітного періоду.

Законом України «Про податок на додану вартість»від 03.04.97р. №168/97-ВР визначено, що датою виникнення податкових зобов'язань з продажу товарів (робіт, послуг) дата, яка припадає на податковий період, протягом якого відбувається будь-яка з подій, раніше (п.п.7.3.1 ст.7):

або дата зарахування коштів від покупця (замовника) на банківський рахунок платника у як оплата товарів (робіт, послуг), що підлягають продажу,

або дата відвантаження товарів, а для робіт (послуг) - дата оформлення документа, що підтверджує факт виконання робіт (послуг) платником податку.

Датою виникнення права платника податку на податковий кредит вважається дата здійснення першої з подій (п.п.7.5.1 ст.7 ):

-або дата списання коштів з банківського рахунку платника податку в оплату товарів , послуг), дата виписки відповідного рахунку (товарного чека),

або дата отримання податкової накладної, що засвідчує факт придбання платником товарів (робіт, послуг).

Умови включення до податкового кредиту сум ПДВ, нарахованих (сплачених) платником податку у зв'язку з придбанням або виготовленням товарів, у тому числі основних фондів, визначаються, зокрема, пп.7.4.1 п.7.4 ст.7 Закону України «Про податок на додану вартість»згідно з яким: «Податковий кредит звітного періоду складається із сум податків, нарахованих (сплачених ) платником податку за кою, встановленою п.6.1 статті б та статтею 8 цього Закону протягом такого звітного періоду у зв'язку з:

придбанням або виготовленням товарів...;

придбанням ( будівництвом, спорудженням ) основних фондів ( основних засобів, у тому «елі інших необоротних активів та незавершених капітальних інвестицій в необоротні капітальні активи ), у тому числі при їх імпорті, з метою подальшого використання у виробництві та/або поставці товарів (послуг) для оподатковуваних операцій у межах господарської діяльності платника податку.

Згідно п.п.7.4.5 п.7.4 ст.7 Закону, не дозволяється включення до податкового кредиту будь-яких витрат по сплаті податку, що не підтверджені податковими накладними чи митними деклараціями.

Відповідно до п.п.7.2.3 п.7.2 ст.7 Закону України «Про податок на додану вартість»від 03.04.97р. № 168/97-ВР, із змінами і доповненнями, податкова накладна складається у момент виникнення податкових зобов'язань продавця у двох примірниках. Оригінал податкової накладної надається покупцю, копія залишається у продавця товарів (робіт, послуг).

Податкова накладна є звітним податковим Документом і одночасно розрахунковим документом.

У відповідності з вимогами п.п.7.7.1 п.7.1 ст.7 Закону України «Про податок на додану вартість»від 03.04.1997 року № 168/97-ВР, із змінами та доповненнями, суми податку, що підлягають сплаті до бюджету або відшкодуванню з бюджету, визначаються як різниця між загальною сумою податкових зобов'язань, що виникли у зв'язку з будь-яким продажем товарів (робіт, послуг) протягом звітного періоду, та сумою податкового кредиту звітного періоду.

Що стосується посилання відповідача на порушення Закритим акціонерним товариством «Компанія з управління активами «Тект»норм ст.30 Закону України «Про інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні інвестиційні фонди) від 15.03.2001 року № 2299-ІП, із змінами та доповненнями, та пп.7.4.1 п.7.4 ст.7 Закону України «Про податок на додану вартість»від 03.04.1997 року № 168/97-ВР, із змінами та доповненнями, в частині безпідставного формування податкового кредиту з податку на додану вартість при здійсненні операцій в інтересах ПВІФНВЗТ «ПУЛ», які не відносяться до господарської діяльності ЗАТ «КУА «ТЕКТ»(виконання будівельно-монтажних робіт та послуг в торговому центрі, який не обліковується на балансі підприємства), то слід зазначити наступне.

Відповідно до норм статті 3 Господарського кодексу України № 436-ІУ від 16.01.03 р. під господарською діяльністю розуміється діяльність суб'єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що має цінову визначеність.

Згідно статті 42 Господарського Кодексу України № 436-ІУ від 16.01.03 р., господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємництвом, а суб'єкти підприємництва - підприємцями, господарська діяльність може здійснюватись і без мети одержання прибутку (некомерційна господарська діяльність).

Статтею 55 Господарського Кодексу України передбачено, що суб'єктами господарювання є: господарські організації - юридичні особи, створені відповідно до Цивільного кодексу і, державні, комунальні та інші підприємства, створені відповідно до цього Кодексу, а інші юридичні особи, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані в становленому законом порядку; громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані відповідно до закону як підприємці.

За визначенням пункту 1.32 статті 1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств»№334/94-ВР від 28.12.94 р. (із змінами та доповненнями), господарська діяльність -будь-яка діяльність особи, направлена на отримання доходу в грошовій, матеріальній або нематеріальній формах, у разі коли безпосередня участь такої особи в організації такої діяльності є регулярною, постійною та суттєвою.

Приписи Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» не містить визначення поняття «доход». Економічний зміст поняття «доход»визначений Положенням (стандартом) бухгалтерського обліку 3 «Звіт про фінансові результати», затвердженим наказом Міністерства фінансів України № 87 від 31.03.99 р. Згідно з пунктом 4 зазначеного Положення, «доходи - збільшення економічних вигод у вигляді надходження активів або зменшення зобов'язань, які призводять до зростання власного капіталу (крім зростання капіталу за рахунок внесків власників)».

Порядок оподаткування операцій з цінними паперами та деривативами регулюється нормами ст. З Закону України «Про податок на додану вартість»та п.7.6 статті 7 Закону України «Про оподаткування путку підприємств».

відповідності з нормами пп.3.1.1 п.3.1 ст. З Закону України «Про податок на додану вартість»об'єктом оподаткування податком на додану вартість є операції з продажу товарів (робіт, послуг) на митній території України.

При цьому згідно з пп. 3.2.1 п.3.2 даної статті цього Закону України не є об'єктом оподаткування операції з діяльності з управління активами ( у тому числі пенсійними активами, фондами банківського управління), відповідно до закону.

Відповідно до статті 23 Закону України «Про інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні інвестиційні фонди)»облік результатів діяльності з управління активами пайового інвестиційного фонду здійснюється компанією з управління активами окремо від обліку результатів її господарської діяльності та обліку результатів діяльності інших ICI, активи яких перебувають в її управлінні.

При укладанні договорів за рахунок активів пайового інвестиційного фонду, компанія з управління активами діє від свого імені, про що вона обов'язкове повідомляє - третіх осіб, оскільки згідно із ст.22 цього Закону, пайовий інвестиційний фонд не є юридичною особою.

Нерухоме майно, що становить активи пайового інвестиційного фонду, реєструється в установленому порядку на ім'я компанії з управління активами з відповідною відміткою.

Компанія з управління активами є розпорядником цього нерухомого майна.

Згідно до статті 29 Закону України «Про інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні інвестиційні фонди)»управління активами ICI здійснює компанія з управління активами, якою може бути юридична особа. При цьому поєднання діяльності з управління активами з іншими видами професійної діяльності на ринку цінних паперів забороняється.

Відповідно до приписів ст.16 даного Закону України «професійна діяльність на фондовому ринку - діяльність юридичних осіб з надання фінансових та інших послуг у сфері розміщення та обігу цінних паперів, обліку прав за цінними паперами, управління активами інституційних інвесторів, що відповідає вимогам, установленим до такої діяльності цим Законом та законодавством».

Статтею 30 цього Закону України встановлені обмеження діяльності компанії з управління "ми. зокрема компанія не має права:

«...набувати у власність нерухоме майно, що становить активи відповідної: ICI; відчужувати майно, яке належить компанії, до активів ICI;

відчужувати майно, яке становить активи ICI, на користь іншого ICI, яким вона керує.»

Таким чином, операції з проведення будівельно-монтажних робіт на даному об'єкті, є операціями, які здійснювались з метою використання в господарській діяльності ЗАТ «КУА «Тект»з управління активами ICI ( ПВІФ «ПУЛ»), для внесення в якості внеску до статутного капіталу ТОВ «Харківський Бізнес-Центр «ЮЖНИЙ». При цьому, ЗАТ «КУА «Тект»не було порушено вимоги ст.30 Закону України «Про и спільного інвестування», оскільки об'єкт нерухомості було придбано на баланс ICI ІФ «ПУЛ»), і не придбавався на баланс ЗАТ «КУА «Тект»та не відчужувався на користь ICI, якими керує ЗАТ «КУА «Тект».

З урахуванням змін до Закону України «Про податок на додану вартість», внесених Законом України від 25.03.2005 року № 2505-ІУ (норма підпункту 3.2.8 пункту 3.2 статті 3 Закону «Про податок на додану вартість»скасована), тому після 31.03.2005 року операції зі внесення основних фондів до статутного фонду здійснюються з нарахуванням та сплатою ПДВ на загальних підставах.

Як зазначалося вище, податкові зобов'язання з податку на додану вартість з даної Ії нарахований та сплачений до Державного бюджету України, та включений до податкової звітності ЗАТ «КУА «ТЕКТ», як платника ПДВ (податкової декларації з ПДВ за грудень 2007 року).

Вказане підтверджується і нормативними актами ДПА, зокрема, Наказом Державної податкової адміністрації України від 10 серпня 2005 року № 327 «Порядок оформлення результатів невиїзних документальних, виїзних планових та позапланових перевірок з питань дотримання податкового, валютного та іншого законодавства», затверджений наказом Державної податкової адміністрації України від 10.08.2005 року № 327.

Виходячи з вищевикладеного, висновки ДПІ у Голосіївському районі м. Києва, викладені в акті перевірки від 02.11.2007 року № 624/1-23-04-20393384 в частині неправомірності включення ЗАТ «Компанія з управління активами «Тект»до складу податкового ПДВ по будівельно-монтажним роботам та послугам, які проводились в офісному центрі, було придбано ЗАТ «Компанія з управління активами «Тект»за рахунок активів пайового венчурного інвестиційного фонду «ПУЛ»не диверсифікованого виду закритого типу є необґрунтованими.

Також колегія судців вважає недоречним посилання суду першої інстанції, що відповідно до п.п. 7.4.2. п. 7.4. ст. 7 Закону України «Про податок на додану вартість», якщо платник податку придбаває (виготовляє) товари (послуги) та основні фонди, які призначаються для їх використання в операціях, які не є об'єктом оподаткування згідно зі статтею 3 цього Закону або звільняються від оподаткування згідно зі статтею 5 та пунктом 11.44 статті 11 цього Закону, то суми податку, сплачені у зв'язку з таким придбанням (виготовленням), не включаються до складу податкового кредиту такого платника, оскільки відповідно до абзацу третього п. 7.4.1. п. 7.4. ст. 7 вказаного Закону якщо у подальшому такі товари (послуги) починають використовуватися в операціях, які не є об'єктом оподаткування згідно зі статтею 3 цього Закону або звільняються від оподаткування згідно зі статтею 5 цього Закону, чи основні фонди переводяться до складу невиробничих фондів, то з метою оподаткування такі товари (послуги), основні фонди вважаються проданими за їх звичайною ціною у податковому періоді, на який припадає початок такого використання або переведення, але не нижче ціни їх придбання (виготовлення, будівництва, спорудження).

Беручи до уваги викладене вище, колегія суддів вважає зазначені в апеляційній скарзі доводи обґрунтованими і такими, що повністю спростовують висновки суду першої інстанції.

Згідно п.4 ч.1 ст.202 КАС України, підставами для скасування постанови суду першої інстанції є порушення норм матеріального або процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи або питання.

Зважаючи на те, що Окружний адміністративний суд міста Києва порушив вищевказані норми матеріального права, апеляційну скаргу належить задовольнити частково, а постанову суду скасувати та прийняти нове судове рішення про відмову у задоволенні позовних вимог.

Керуючись статтями 196, 198, 202, 205, 207, 212 КАС України, колегія суддів, -

п о с т а н о в и л а:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «Тект»задовольнити.

Постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 16 лютого 2009 року скасувати.

Постановити нове рішення, яким позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «Тект»до Державної податкової інспекції у Голосіївському районі м. Києва задовольнити.

Скасувати податкові повідомлення-рішення № 0000452307/0 від 10.06.2008р., № 0001042304/2 від 10.06.2008р., № 0001032304/2 від 10.06.2008р.

Повний текст ухвали виготовлено 20 липня 2010 року.

Постанова набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена протягом одного місяця шляхом подачі касаційної скарги до Вищого адміністративного суду України.

Головуючий:

Судді: