Рішення № 104634733, 26.05.2022, Господарський суд Хмельницької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

29000, м. Хмельницький, майдан Незалежності, 1 тел. 71-81-84, факс 71-81-98

_______________

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"26" травня 2022 р. Справа № 924/1135/20

Суддя Вибодовський О.Д., при секретарі судового засідання Сорока Д.В., розглянувши матеріали

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" м. Київ

до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Хмельницькгаз" м. Хмельницький

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг м. Київ

про стягнення 10049788,00 грн. (на новий розгляд)

Представники сторін:

від позивача: Ракітін П.С. - за довіреністю №36 від 12.01.2022р. (в режимі відеоконференції);

від відповідача: Канюка Т.В. - за довіреністю № 007.2Др-2-0122 від 04.01.2022р.;

від третьої особи: не з`явився

В судовому засіданні відповідно до ст.240 ГПК України проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Суть спору:

Рішенням господарського суду Хмельницької області від 03.02.2021р. у справі №924/1135/20 в позові товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" м. Київ до акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Хмельницькгаз" м. Хмельницький, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг м. Київ в частині стягнення 9 210 025,63 грн. відмовлено.

Провадження у справі в частині стягнення 839762,37 грн. закрито.

Постановою Північно-західного апеляційного господарського суду від 12.05.2021 року апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" - залишено без задоволення.

Апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Хмельницькгаз" - задоволено.

Рішення Господарського суду Хмельницької області від 03 лютого 2021 року у справі №924/1135/20 в частині закриття провадження у справі в сумі 839 762,37 грн. - скасовано.

В цій частині прийнято інше рішення, яким у задоволенні позову відмовлено.

В решті рішення залишено без змін.

Верховний Суд постановою від 17.11.2021 року у справі №924/1135/20 касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Оператор газотранспортної системи України» задовольнив частково.

Постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 12.05.2021 та рішення Господарського суду Хмельницької області від 03.02.2021р. у справі №924/1135/20 скасовано, а справу направлено на новий розгляд до суду першої інстанції.

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 12.01.2022 року, справу №924/1135/20 передано для розгляду судді Вибодовському О.Д.

Ухвалою суду від 13.01.2022р. справу №924/1135/20 прийнято до розгляду та призначено підготовче засідання.

Ухвалою суду від 15.02.2022р. закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті.

На адресу суду 26.01.2022р. від представника відповідача надійшло письмове пояснення із врахуванням висновків Верховного Суду у постанові від 17.11.2021 року у справі №924/1135/20, в якому зазначено, що висновки Верховного Суду, викладенні у постанові від 17.11.2021р. у справі № 924/1135/20 є суперечливими.

Верховним Судом зазначено: "2.14. Будь-яке повідомлення, вимога, звіт або інша інформація, що мають бути надані за цим договором, повинні бути письмово оформлені і вважаються наданими, якщо їх надіслано на адреси, вказані в цьому договорі, рекомендованим листом зі сплаченим поштовим , збором, вручено кур`єром особисто уповноваженій особі сторони або у погоджених випадках направлено електронною поштою (пункт 19.2 договору).

2.15. Повідомлення вимоги звіти або інша інформація, надіслані або передані за допомогою засобів, зазначених, у пункті 19.2 цього розділу, вважаються отриманими адресатом на дату їх отримання".

Однак, в подальшому суд робить суперечливий висновок: "5.21. Верховний Суд зауважує, що не надіслання позивачем відповідачу через засоби поштового зв`язку акту та рахунку не може бути, підставою для висновку про ненастання строку оплати, оскільки передача інформацїі про остаточні щодобові подачі та відбори між оператор газотранспортної системи та замовником відбувається в електронному вигляді через інформаційну платформу".

АТ "Хмельницькгаз" вважає за необхідне звернути увагу суду на наступне.

Взаємовідносини між Замовником та Оператором при забезпеченні (замовленні, наданні, супроводженні) послуг транспортування за цим Договором здійснюються Сторонами через інформаційну платформу Оператора відповідно до вимог Кодексу. Замовник набуває права доступу до інформаційної платформи з моменту підписання цього Договору, а- його уповноважені особи - з моменту їх авторизації, що оформлюється наданим замовником повідомленням на створення облікового запису уповноважених осіб користувача платформи за формою, визначеною Кодексом. Після набуття права доступу до інформаційної платформи замовник зобов`язується дотримуватися порядку взаємодії з інформаційною платформою, визначеного Кодексом (п. 2.8 Договору).

Обмін даними між уповноваженими особами користувачів інформаційної платформи та інформаційною платформою (оператором, газотранспортної системи) відбувається через електронну пошту та інтерфейс користувача інформаційної платформи веб-додатка. У разі якщо електронна пошта недоступна, уповноважена особа користувача платформи повинна повідомити про це оператора газотранспортної системи.

Згідно п.2.8 Договору сторони погодили, що взаємовідносини між замовником та оператором при забезпеченні (замовленні, наданні, супроводженні) послуг транспортування за цим договором здійснюються сторонами через інформаційну платформу оператора відповідно до вимог Кодексу.

Пунктом 19 глави 6 розділу XIV Кодексу газотранспортної системи передбачено порядок встановлення та оплати добових небалансів, а саме визначено, що у випадку якщо загальна вартість щодобових негативних, небалансів протягом, звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця оператор газотранспортної системи до 14 числа газового місяця, наступного за звітним, надсилає замовнику послуг транспортування природного газу рахунок на оплату за добовий небаланс (розмір визначається як різниця між загальною вартістю щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця та загальною вартістю щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця). Обсяги небалансу визначаються за процедурою алокації, чим є обсяг природного газу, віднесений оператором газотранспортної системи в точках входу, виходу до, з газотранспортної системи по замовниках послуг транспортування (у тому числі в розрізі їх контрагентів (споживачів) з метою визначення за певний період обсягів небалансу таких замовників (пункт 5 глави 1 розділу І Кодексу газотранспортної системи).

Пунктом 9.3 Договору визначено, що у випадку якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця, Оператор до 14 числа газового місяця, наступного за звітним, надсилає Замовнику рахунок на оплату за добовий небаланс.

За умовами договору замовник зобов`язаний здійснити оплату вартості добових небалансів, якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів замовника протягом звітного газового місяця у термін до 5 робочих днів з дня виставлення рахунка.

В матеріалах справи містяться докази направлення позивачем відповідачу акту врегулювання щодобових небалансів за січень 2020 та рахунку на оплату за щодобові небаланси за січень 2020 року через інформаційну платформу, відображені на паперових копіях електронних доказів Реєстр файлів відправлених з Інформаційної платформи ТОВ «Оператор ТТС України» за газовий місяць січень 2020 року (Акт врегулювання добових небалансів, Рахунок), які позивач направив відповідно до п. 2.8 Договору.

Однак, в матеріалах справи відсутні докази направлення на поштову адресу АТ «Хмельницькгаз», вказану в Договорі, вказаного акту та рахунку на оплату, позивач їх не надав у зв`язку із відсутністю, відповідач заперечив факт отримання акту та рахунку засобами поштового зв`язку.

Згідно положень пункту 19.2 Договору передбачено, що будь-яке повідомлення, вимога, звіт або інша інформація, що мають бути надані за цим Договором, повинні бути письмово оформленії вважаються наданими, якщо їх надіслано на адреси вказані в цьому Договорі, рекомендованим листом зі сплаченим поштовим збором, вручено кур`єром особисто уповноваженій особі Сторони або у погоджених випадках направлено електронною поштою. Повідомлення вимоги звіти або інша інформація, надіслані або передані за допомогою засобів, зазначених у пункті 19.2 цього розділу, вважаються отриманими адресатом на дату їх отримання.

Отже, виходячи з приписів законодавства та положень договору (п.19.2.), позивач мав надіслати акти врегулювання щодобових небалансів за газовий місяць січень 2020 року та рахунок на оплату шляхом надіслання їх на адресу відповідача вказану в Договорі засобами поштового зв`язку, що останнім зроблено не було.

При цьому, посилання на п. 19.1 укладеного між сторонами Договору, є помилковим, оскільки за змістом останнього передбачено обмін інформацією через інформаційну платформу в частині взаємовідносин сторін щодо замовлення, надання, супроводження послуг транспортування природного газу за Договором, однак умовами даного Договору не передбачено підписання акту щодобових небалансів, рахунку електронним цифровим підписом та його подальше надсилання замовнику відповідачу засобами електронного зв`язку.

Враховуючи, що на адресу АТ «Хмельницькгаз» рахунку на оплату та оформленого зі сторони Позивача акту врегулювання добових небалансів не надходило, як передбачено умовами Договору, та зважаючи на вимоги п.9.3 Договору, строк оплати згідно зазначеного акту не є таким, що настав.

Наданий до матеріалів справи позивачем односторонній акт №01-2020-2002000119 від 31.01.2020 року врегулювання щодобових небалансів за газовий січень 2020 року та рахунок на оплату підписано електронним цифровим підписом уповноваженої особи позивача Олійником В.В. та надіслано Відповідачу через інформаційну платформу АТ "ТОВ "Оператор ГТС".

В матеріалах справи наявні дві довіреності, видані ТОВ "Оператор ГТС" за №125 від 21.01.2020р., якою уповноважено Олійника В.В. підписувати електронним цифровим підписом інформацію та документи, які подаються уповноваженою особою ТОВ "Оператор ГТС" через інформаційну платформу оператора газотранспортної системи ТОВ "Оператор ГТС", у відповідності та з урахуванням вимог Кодексу ГТС та довіреність № 287 від 31.01.2020р., якою уповноважено Олійника В.В. підписувати акти, звіти та розрахунки за договорами транспортування природногрТгазу; в тому числі акти.наданих послуг та акти приймання передачі природного газу, рахунки-фактури, заяви на, приєднання до газорозподільних мереж, розрахунки заборгованості, пені, 3% річних, інфляційних втрат, інші розрахунки, необхідні для ведення господарської діяльності, звіти про використання договірної потужності та акти звірки розрахунків за надані послуги за договорами транспортування природного газу, листи щодо питань розрахунків, за договорами транспортування природного газу, підписувати від ім`ені Товариства, Додаток 1, Додаток 2 та Додаток 3 до договору транспортування природного газу.

Із аналізу змісту даних довіреностей, уповноваженого представника ТОВ "Оператор ГТС" Олійника В.В. дійсно уповноважено підписувати акти, в тому, числі, акти наданих послуг та акти приймання-передачі природного газу, рахунки-фактури (довіреність № 287 від 31.01.2020р.).

Довіреністю уповноважено представника на письмове підписання актів у паперовому вигляді, Електронно цифровим підписом підписання актів ні довіреністю за №125 від 21.01.2020р., ані довіреністю за №125 від 21.01.2020р. непередбачено.

Відповідно до частин 1-3 ст. 4 Закону України, "Про електронний цифровий підпис" передбачено, що електронний цифровий підпис призначений для забезпечення діяльності фізичних та юридичних осіб, яка здійснюється "з використанням електронних документів. Електронний цифровий підпис використовується фізичними та юридичними особами -суб`єктами, електронного документообігу для ідентифікації підписувача та підтвердження цілісності даних в електронній формі. Використання електронного цифрового підпису не змінює порядку підписання договорів та інших документів, встановленого законом для вчинення правочинів у письмовій формі.

Вимогами статті 207 Цивільного кодексу України встановлено, що правочин вважається таким, що вчинений у письмовій формі якщо його зміст зафіксований в одному або кількох документах, (у тому числі електронних), у листах, телеграмах, якими обмінялися сторони.

Частиною 3 зазначеної статті визначено, що використання при вчиненні правочинів факсимільного відтворення підпису за допомогою засобів механічного, електронного або іншого копіювання, електронного підпису або іншого аналога власноручного підпису допускається у випадках, встановлених законом, іншими актами цивільного законодавства, або за письмовою згодою сторін, у якій мають міститися зразки відповідного аналога їхніх власноручних підписів.

Слід звернути увагу, що умовами Договору не передбачено підписання акту щодобових небалансів, рахунку електронним цифровим підписом та його подальше надсилання Замовнику - відповідачу засобами електронного зв`язку.

Згідно ч.1 ст. 903 Цивільного кодексу України якщо договором передбачено надання послуг за плату, замовник зобов`язаний оплатити надану йому послугу в розмірі, у строки та в порядку, що встановлені договором.

Верховний суд наводить позицію, що у договорі повинна бути передбачена можливість електронного листування між сторонами під час виконання договору. Так, Верховний Суд у складі Касаційного господарського суду у постанові від 11.06.2019р. по справі №904/2882/18, прийшов до наступних висновків: У договорі, укладеному між сторонами, не наведено умов щодо можливості електронного листування під час його виконання, щодо погодження між сторонами відповідних адрес для електронного листування та переліку осіб, уповноважених вести зазначене листування.

Таким чином, виходячи з приписів законодавства, висновків Верховного Суду та положень п.19.2 Договору, позивач повинен був надіслати на адресу відповідача, вказану в Договорі, засобами поштового зв`язку Акт врегулювання щодобових небалансів за січень 2020 року та рахунок на оплату, однак ним цього зроблено не було.

Щодо висновків Верховного Суду "5.24. Крім того колегія суддів враховує, що у справі, що переглядається, позивач на підтвердження позовних вимог надавав такі докази: договори купівлі-продажу природного газу № 2001000000, № 2001000001, № 2061000002 від 31.01.2020 року, додаткові угоди до договорів №-1 від 31.01.2020, акти приймання-передачі природного газу від 31.01.2020, договори купівлі-продажу природного газу № 2001000001, № 2001000002, № 2001000005, № 2001000006 від 01.01.2020, додаткові угоди до договорів № 1 від 31.01 2020 року, акти приймання-передачі природного газу від 31.01.2020р., платіжні доручення про сплату, коштів за придбаний природний газ, рахунок №01-2020-2002000119 від 31.01.2020р., довідка 1, довідка 3, реєстри файлів завантажених до інформаційної платформи. АТ "Хмельницькгаз" зазначає, щодоговори купівлі-продажу. природного газу, акти приймання-передачі та платіжні доручення, укладенні між Оператором та АТ "НАК "Нафтогаз України" не є належним доказом використання позивачем придбаного газу для врегулювання добового небалансу Відповідача.

Постановою НКРЕКП від 29.11.2019р. №2586 "Про транспозицію положень актів Європейського Союзу та Енергетичного Співтовариства на ринку природного газу України" транспоновано положення актів Європейського Союзу та Енергетичного Співтовариства на ринку природного газу, офіційний переклад яких здійснено Урядовим офісом координації європейської та євроатлантичної інтеграції 25 листопада 2019 року, а саме: Регламент Комісії (ЄС) № 312/2014 від 26 березня 2014 року про Мережевий кодекс балансування газу в газотранспортних системах.

З огляду на зазначене, вимоги Регламенту комісії (ЄС) №312/2014 мають перевагу над положеннями Кодексу ГТС, який, не може застосовуватися, у розріз із положеннями Регламенту.

Цим Регламентом комісії (ЄС) №312/2014 запроваджується Мережевий кодекс, що встановлює правила балансування, включаючи правила процедур номінації, пов`язаних із газотранспортною системою, плати за небаланс, процедури розрахунків, що пов`язані із платою за добовий небаланс, та операційне балансування між мережами операторів газотранспортних систем.

Главою III Регламенту визначено принципи операційного балансування. Зокрема, статтею 6 Глави III Регламенту встановлено, що Оператор газотранспортної системи вчиняє балансуючі дії для: (а) підтримання газотранспортної системи в межах її операційних лімітів: (b) досягнення певної кількості газу у газотранспортній системі на кінець доби, що може відрізнятися від кількості, що очікується відповідно до передбачених подач та відборів для такої газової доби, та яка буде сумісна з економічною та ефективною експлуатацією газотранспортної системи.

Пунктом 3 статті 6 Глави III Регламенту визначено, що Оператор газотранспортної системи вчиняє дії з балансування шляхом: (а), купівлі та продажу короткострокового стандартизованого продукту на торговій платформі; та/або (b) використання послуг балансування.

З урахуванням положень Регламенту комісії (ЄС) № 312/2014, Регламентом застосується визначення операційне балансування. При цьому, у Регламенті не передбачено такого способу врегулювання небалансів, як закупівля природного газу для покриття небалансів, а визначено два способи:

(а) купівлі та продажу короткострокового стандартизованого продукту на торговій платформі - позивач не надав доказів;

(b) використання послуг балансування - торги на РгоZоrrо не відбулися, договори не укладені

При цьому, доводи позивача, що він надав в якості доказів вчинення балансуючих дій укладені 01.01.2020 р. із АТ «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» (далі - НАК «Нафтогаз України») договори купівлі-продажу природного газу №200100000, №200100001, №200100002, №200100005, №200100006, додаткові угоди, акти приймання-передачі природного газу та платіжні доручення до цих договорів, спростовуються змістом даного Регламенту, а також наступним.

Обґрунтовуючи позовні вимоги, Позивач стверджував, що за цими договорами купував природний газ для забезпечення здійснення балансуючих дій.

Пунктом 1.1 із наведених договорів передбачено наступне призначення придбаного Позивачем природного газу за цим Договором Продавець зобов`язується передати у власність Покупцеві протягом січня 2020 року природний газ для забезпечення балансуючих дій та інших потреб споживача.

Акти приймання-передачі, газу за цими договорами, також підтверджують, відображають передачу газу не, тільки для забезпечення балансуючих дій, але й на інші потреби Позивача, серед, яких, як приклад, може бути придбавання природного газу для виробничо технологічних, власних потреб.

Проте, з цих актів неможливо встановити, який конкретно обсяг газу був придбаний саме для здійснення балансуючих дій відносно Відповідача.

Щодобові обсяги придбаного Позивачем у НАК «Нафтогаз України» природного газу, що зазначені у цих актах, не відповідають тим обсягам, що відображені у акті №01-2020-2002000119 врегулювання щодобових небалансів за січень 2020 року для АТ «Хмельницькгаз», а відтак, і позовним вимогам.

Як зазначено у пункті 2.1 цих договорів, Продавець передає Покупцеві протягом січня 2020 року 90 млн. куб. м. газу саме в загальному обсязі (90 млн. куб.м. - для договору №2001000000, і для решти договорів обсяг купівлі-продажу є одним і тим же, та становить 80 млн. куб.м. кожного).

Згідно акту врегулювання добових небалансів для АТ «Хмельницькгаз» за січень 2020 року обсяг негативного добового небалансу у різну добу є різним, та не співрозмірнии з тими обсягами природного газу, щодо закуповувався Позивачем у НАК «Нафтогаз України» щодоби у січні 2020 року за вищенаведеними договорами.

Викладене свідчить про те, що Позивач закупив на початку місяця - 01 січня 2020 року у НАК «Нафтогаз України» природний газ не для вчинення балансуючих дій кожної доби січня місяця, що є передумовою стягнення плати за добові негативні небаланси, а саме для інших власних потреб (пов`язаних з виконанням його ліцензійних умов провадження діяльності).

Водночас, згідно положень Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з транспортування природного газу, затверджених Постановою НКРЕКП від 16.02.2017р. №201 п.2.3., при провадженні ліцензованої діяльності ліцензіат повинен дотримуватися таких організаційних вимог, придбавати енергоресурси, необхідні для здійснення своєї господарської діяльності, у недискримінаційний і прозорий спосіб та на ринкових умовах (див.п. 31). При цьому, до тарифу на транспортування природного газу для Оператора ГТС Регулятором (НКРЕКП) включено також і вартість природного газу, який використовується ним при здійсненні своєї господарської діяльності для забезпечення виробничо-технолопчних потреб, власних потреб та інших потреб.

У тарифі для ТОВ «Оператор ГТС України» закладено дані витрати для здійснення своєї господарської діяльності та підтримання належного рівня функціонування ГТС.

Наслідком відсутності, природного газу для виробничо-технологічних потреб могла виникнути ситуація з припиненням роботи Технологічного обладнання газотранспортної системи.

А тому, позивач укладає договори про закупівлю природного газу для забезпечення власної виробничо-господарської діяльності.

Водночас, аналіз матеріалів справи свідчить про те, що Оператором ГТС закуповується природний газ для здійснення своєї господарської діяльності за кошти, отримані від замовників послуг транспортування, які оплачують доступ до потужності (згідно тарифів, що встановлені НКРЕКП), а потім Оператор ГТС формує односторонні документи, які нібито підтверджують вчинення оператором газотранспортної системи балансуючий дій та надаються до оплати суб`єктам ринку природного газу. Формується подвійна оплата та надається фіктивна послуга Оператором ГТС.

При цьому, позивач безпідставно ототожнює положення Кодексу ГТС про закупівлю послуг балансування Оператором ГТС у ринковий спосіб та факт закупівлі природного газу шляхом укладення договорів з НАК «Нафтогаз України», що спростовуються інформацією на РгоZоrrо.

Як вбачається зі змісту предмету проекту договору про надання послуги балансування, Виконавець зобов`язується надати Оператору послуги балансування, які полягають в тому, що Виконавець зобов`язаний за дорученням Оператора у визначену Оператором газову добу подати природний газ в газотранспортну систему Оператора або відібрати природний газ з газотранспортної системи Оператора.

Тобто, публічні закупівлі послуг балансування Позивач почав проводити лише з серпня 2020 року, однак у січні 2020 року такий договір був відсутній.

При цьому, аналіз договорів купівлі-продажу природного газу у НАК «Нафтогаз України» (надані Позивачем до позову) та проекту договору про надання послуги балансування (розміщеного на сайті РгоZоrrо) свідчить про відмінність їх змісту та визначення предмету договору.

Вказане дає підстави стверджувати, що доводи Оператора ГТС щодо належної закупівлі ним послуг балансування згідно договорів купівлі-продажу природного газу у АТ «НАК «Нафтогаз України» за переговорною процедурою, є введенням суду та замовників послуг транспортування в оману, оскільки у січні 2020 року Оператор ГТС не дотримався порядку та процедури вчинення балансуючих дій, відповідно до вимог Кодексу ГТС в ринковий та прозорий спосіб, а застосування переговорної процедури та укладення договорів купівлі-продажу природного газу з НАК «Нафтогаз України» у січні 2020 року, необхідно, було для покриття власних ВТВ Оператора ГТС.

Отже, ненадання належних доказів, які б свідчили про вчинення стосовно Відповідача балансуючих дій кожної доби шляхом купівлі-продажу короткострокових стандартизованих продуктів та/або використання послуг балансування, як це встановлено пунктом 3 Глави 3 розділу XIV Кодексу ГТС, використання придбаного у НАК «Нафтогаз України» природного газу саме для балансуючих дій, свідчить про приховування відсутності вчинення Позивачем балансуючих дій за які ним нараховується оплата суб`єктам ринку природного газу. Натомість, надані Позивачем до позовної заяви докази не підтверджують обґрунтованих та реальних витрат оператора газотранспортної системи, пов`язаних із здійсненням балансування, як це передбачено ст.35 Закону, положеннями Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з транспортування природного газу, Кодексом ГТС.

Складені Позивачем односторонній акт та рахунок не можуть бути визнані належними доказами на підтвердження визначення обсягу та, відповідно, вартості добових небалансів за січень 2020 року. Правові висновки щодо обов`язковості документального оформленням факту надання послуг балансування та їх заявленого обсягу при стягненні, сум заборгованості за послуги балансування (балансуючі дії), обов`язковості з доказової точки зору факту понесення витрат оператора ГТС, пов`язаних із здійсненням балансування обсягів природного газу у заявлені ним періоди, так само як і розміру заявленої до стягнення вартості послуг балансування, наведені у справі №916/2090/16, зокрема, в постанові Верховного Суду від 25.06.2019р..

АТ "Хмельницькгаз" звертається увага, що судами першої, апеляційної та касаційної інстанції по справі № 924/59/20 (постанова Верховного Суду від 08.06.2021р.) встановлено, що складені Оператором ГТС односторонні акти не можуть бути визнані належними доказами на підтвердження визначення обсягу та відповідно вартості послуг балансування газу.

Аналогічний правовий висновок міститься у постанові Верховного Суду від 18.06.2019р. у справі №922/1580/18.

Відповідач вважає, що докази надані позивачем в підтвердження своєї позиції, є не належними, оскільки, єдиним доказом в обґрунтування позовних вимог зі стягнення суми основного боргу Оператор ГТС надав до матеріалів справи односторонній акт врегулювання щодобових небалансів та рахунок, які на адресу відповідача направлені так і не були.

З одностороннього акту врегулювання щодобових небалансів за січень 2020 року та рахунку на оплату добових, небалансів неможливо встановити зміст та обсяг господарської операції. Вказані документи Позивача складені в односторонньому порядку та підписані лише представником Позивача (за відсутності таких повноважень), водночас інформація, вказана в даному акті та рахунку не підтверджена жодними доказами. При цьому, односторонній акт, як документ, має сумнівний характер ти не відповідає вимогам Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні».

Відповідно до ст.9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні», підставою для бухгалтерського обліку господарських операцій є первинні документи, які фіксують факти здійснення господарських операцій Первинні документи повинні бути складені під час здійснення господарської операції, а якщо це неможливо безпосередньо після її закінчення. Для контролю, та впорядкування оброблення даних на підставі первинних документів, можуть складатися зведені облікові документи. Первинні та зведені облікові документи можуть бути складені на паперових або машинних носіях і повинні мати такі обов`язкові реквізити: назва документу (форми); дату і місце складання; назву підприємства, від імені якого складено документ; зміст та обсяг господарської операції, одиницю виміру господарської операції; посади осіб, відповідальних за здійснення господарської операції і правильність її оформлення; особистий підпис або інші дані, що дають змогу ідентифікувати особу, яка, брала участь у здійсненні господарської операції.

Оскільки на підтвердження позовних вимог Позивач не надав, жодних первинних документів, які б свідчили про врегулювання Оператором ГТС добового небалансу за січень 2020 року, відсутній факт реальності вчинення балансуючих дій Операторм ГТС відповідно до вимог газового законодавства. Що ставить під сумнів законність складання за твердженнями Позивача Акту врегулювання щодобових небалансів, який мав би складатися лише при фактичному вчиненні балансуючих дій, та. як наслідок, виставлення рахунку за врегулювання щодобових небалансів за січень 2020 року на оплату АТ «Хмельницькгаз».

На підтвердження своїх позовних вимог, Позивачем надано до суду як доказ роздруківки Реєстрів файлів завантаження до Інформаційної платформи АТ «Хмельницькгаз» (Форми 2,3,4,9).

Дані реєстри не можуть бути належними та допустимими доказами отримання АТ «Хмельницькгаз» від ТОВ "Оператор ГТС України" за врегулювання щодобових небалансів згідно договору транспортування природного газу.

ТОВ "Оператор ГТС України" є оператом газотранспортної системи права та обов`язки якого відповідно до вимог ст. 22 Закону України «Про ринок природного газу» визначаються цим, Законом, кодексом газотранспортної системи, іншими нормативними актами, а також договором транспортування природного газу.

АТ «Хмельницькгаз» є оператором газорозподільних систем, права та обов`язки якого відповідно до вимог ст.38 Закону України «Про ринок природного газу» визначаються цим Законом, іншими нормативними актами, кодексом газотранспортної системи, кодексом газорозподільних систем, а також договором розподілу природного газу.

Як зазначено в п. 1 глави 3 розділу IV Кодексу газотранспортної системи для забезпечення електронної взаємодії та документообігу між суб`єктами ринку природного газу, у тому числі для організації замовлення та супроводження послуг транспортування природного газу в умовах добового балансування газотранспортної системи, а також між суб`єктами ринку природного газу та операторами торгових платформ оператор газотранспортної системи зобов`язаний створити та підтримувати функціонування інформаційної платформи.

Відповідно до п. 2 глави 3 розділу IV Кодексу ГТС, інформаційна платформа має бути доступною всім суб`єктам ринку природного газу та операторам торгових платформ у межах їх прав, визначених цим Кодексом, для забезпечення ними-дій, пов`язаних із укладанням угод за короткостроковими стандартизованими продуктами, замовленням, наданням та супроводженням послуг транспортування4 природного газу, у тому числі для подання номінацій/реномінацій, перевірки величин грошових внесків (фінансової гарантії), а також- інших дій, передбачених цим Кодексом.

Для вчинення вищезазначених дій веб-додаток інформаційної платформи має бути доступним у мережі Інтернет цілодобово, сім днів на тиждень.

Суб`єкти ринку природного газу, які уклали (переуклали) з оператором газотранспортної системи договір транспортування, набувають права доступу до інформаційної платформи та статусу користувача платформи з моменту укладення (переукладення) договору. Оператор газотранспортної системи присвоює кожному такому суб`єкту ринку природного газу код користувача платформи та створює на інформаційній платформі інтерфейс такого користувача відповідно до його статусу суб`єкта ринку природного газу (постачальник, оператор газорозподільної системи, оптовий продавець/покупець, оператор газосховищ тощо), про що має повідомити останнього. При цьому додатком до договору визначаються уповноважені особи суб`єкта ринку природного газу (користувача платформи), які будуть мати право, доступу до інформаційної платформи від імені користувача платформи (зазначаються їхні адреси електронної пошти та контактні дані), для їх електронної реєстрації, що оформлюється у вигляді повідомлення на створення облікового запису уповноважених осіб користувача платформи за формою, наведеною' в додатку 1 до цього Кодексу, до якого додаються у письмовій формі довіреності користувача платформи на кожну уповноважену особу.

Відтак, порядок обміну інформацією про подачі та відбори, споживання по закінченню газової добу визначені главою 4 Розділу XII Кодексу ГТС.

Зокрема, оператор газорозподільної системи, суміжне газовидобувне підприємство, газовидобувне підприємство, підключене безпосередньо, до газорозподільної системи, оператор газосховищ, оператор установки ГТС та прямий споживач надають оператору газотранспортної системи інформацію про фактичні обсяги подач або відборів, споживання, що вимірюються протягом доби та щодобово, не пізніше ніж за одну годину до закінчення строку надання такої інформації оператором газотранспортної системи замовникам, послуг транспортування природного газу згідно з пунктом 1 глави 5 цього розділу.

Якщо газорозподільна система має місце передачі природного газу в/з іншу(ої) газорозподільну(ої) систему(и); оператори відповідних газорозподільних систем подають оператору газотранспортної системи інформацію про фактичний обсяг приймання-передачі природного газу з однієї газорозподільної зони в іншу у строк, визначений абзацом першим цього пункту, в електронному вигляді через інформаційну платформу за встановленою оператором газотранспортної системи формою, погодженою Регулятором (пункт 1).

Оператор газорозподільної системи надає оператору газотранспортної системи інформацію про остаточні прогнозовані обсяги відборів, споживання, що не вимірюються щодобово, не пізніше ніж за одну годину до закінчення строку надання такої інформації оператором газотранспортної системи замовникам послуг транспортування природного газу згідно з пунктом 1 глави 5 цього розділу в електронному вигляді через інформаційну платформу за встановленою оператором газотранспортної системи формою, погодженою Регулятором (пункт 2).

Отримані згідно з пунктами 1-2 цієї глави дані, про фактичні та розрахункові відбори та подачі використовуються для проведення попередніх алокацій та розрахунку попереднього обсягу добового небалансу замовників послуг транспортування природного газу (пункт 3).

Таким чином, АТ «Хмельницькгаз» надаючи до Позивача реєстри за формами 2,3,4,9 доданими Позивачем до позовної заяви, виключно виконує функції Оператора газорозподільної системи в частині обміну інформацією з Оператором газотранспортної системи для проведення останнім комерційного обліку газу по об`єктах споживачів.

Додатково АТ "Хмельницькгаз" звертає увагу, що відповідно до п. 4, п. 10 ч. 2 ст. 22 Закону України "Про ринок природного газу" з метою виконання функцій, передбачених, ч. 1 ст. 20 цього Закону, оператор газотранспортної системи, зокрема, зобов`язаний здійснювати балансування та функції оперативно-диспетчерського управління газотранспортною системою в економний, прозорий та дискримінаційний спосіб, вживати інших заходів, необхідних для безпечної, та стабільної роботи, газотранспортної системи, що передбачені цим Законом або не суперечать законодавству. Оператор газотранспортної системи повинен забезпечити здійснення функцій, передбачених частиною першою статті 20 цього Закону, за рахунок своїх фінансових, матеріально-технічних, людських та інших ресурсів (ч. 6 ст. 23 Закону).

Відповідно до п.5 глави 1 розділу І Кодексу ГТС послуга балансування - послуга, що надається, оператору (а не оператором) на підставі відповідного, договору купівлі-продажу, природного газу. Відповідно до п.4 ч.2 ст.22 ЗУ «Про ринок природного газу» обов`язок здійснювати балансування газотранспортної системи покладено на оператора газотранспортної системи.

Отже, балансування газотранспортної системи, поряд з іншими діями, є складовою частиною передбачених технічним регламентом робіт по експлуатації, і відповідно до закону є обов`язком Оператора ГТС, а не послугами іншим особам.

Балансування газотранспортної системи, в тому числі врегулювання небалансів замовників послуг транспортування газу, є складовою частиною передбачених технічним регламентом робіт по експлуатації.

Балансування, не є самостійним об`єктом правовідношення з надання, послуг транспортування, газу. Витрати Оператора ГТС на балансування входять, у вартість надання послуг транспортування газу, передбачених договором.

Також, на адресу суду 28.01.2022р. від позивача надійшло пояснення із врахуванням постанови Верховного Суду від 17.11.2021 року у справі №924/1135/20 в якому зазначено, що у п.5.21 постанови Верховний Суд зауважує, що не надіслання позивачем відповідачу через засоби поштового зв`язку акту та рахунку не може бути підставою для висновку про ненастання строку оплати, оскільки передача інформації про остаточні щодобові подачі та відбори між оператор газотранспортної системи та замовником відбувається в електронному вигляді через інформаційну платформу.

Верховний Суд зробив висновок щодо застосування пункту 4 глави 1 розділу XIV Кодексу ГТС, та визначив що обмін інформацією між сторонами договору транспортування природного газу в електронному вигляді через інформаційну платформу відповідає умовам укладеного договору та вимогам Кодексу ГТС.

Верховний Суд зазначив, що суди першої та апеляційної інстанції не дослідили надані ТОВ «Оператор ГТС України» докази у справі, що унеможливило встановлення фактичних обставин, які мають значення для правильного вирішення справи.

На думку Верховного Суду, доказами які підлягають дослідженню та оцінці є: «договори купівлі-продажу природного газу № 2001000000, № 2001000001, № 2001000002 від 31.01.2020 року, додаткові угоди до договорів № 1 від 31.01.2020, акти приймання-передачі природного газу від 31.01.2020р., договори купівлі-продажу природного газу № 2001000001, № 2001000002, № 2001000005, № 2001000006 від 01.01.2020р., додаткові угоди до договорів № 1 від 31.01.2020 року, акти приймання-передачі природного газу від 31.01.2020р., платіжні доручення про сплату коштів за придбаний природний газ, рахунок № 01-2020-2002000119 від 31.01.2020р., довідка 1, довідка 3, реєстри файлів завантажених до інформаційної платформи.»

Виходячи з позиції Верховного Суду у справі № 924/1135/20, ТОВ «Оператор ГТС України» вважає, що у даній справі суд має дослідити та надати оцінку доданим до позовної заяви:

- договорам купівлі-продажу природного газу, що підтверджують закупівлю ТОВ «Оператором ГТС України» послуг балансування газотранспортної системи;

- акту приймання передачі природного газу, що підтверджують передачу ТОВ «Оператор ГТС України» природного газу для балансування газотранспортної системи;

- копіям платіжних доручень за договорами купівлі-продажу. що підтверджують сплату ТОВ «Оператор ГТС України» коштів за природний газ отриманий для балансування газотранспортної системи;

- Акту приймання передачі природного газу, оформлений між позивачем та відповідачем за січень 2020 року;

- Формам № 2, 3, 4, 9 та реєстри файлів, в яких відповідачем самостійно було заначено обсяги подач/відборів газу у спірний період;

- довідкам №1 та №3, що містять зведену інформацію про обсяги небалансу відповідача;

- файлам завантаженим до інформаційної платформи, що підтверджують отримання відповідачем актів врегулювання небалансів та рахунків на оплату, а також підтверджують обсяги небалансів відповідача.

Також, позивач просить врахувати, що договори купівлі-продажу природного газу № 2001000000, № 2001000001, № 2001000002, № 2001000005, № 2001000006, які є доказами отримання послуг балансування у даній справі, також були предметом дослідження у справах № 910/11647/20, № 910/6208/20, №910/5757/20, № 910/6628/20 №910/4424/20, № 910/11995/20, у яких Верховний Суд зробив такі висновки:

- для здійснення балансуючих дій Оператор уклав з НАК "Нафтогаз України" відповідні договори купівлі-продажу природного газу в порядку, визначеному ЗУ "Про публічні закупівлі";

- природний газ фактично придбавався Оператором ГТС у НАК "Нафтогаз України" для здійснення балансуючих дій;

- розмір плати за небаланси замовників визначається виходячи із обгрунтованих та реальних витрат Оператора ГТС, пов`язаних із здійсненням балансування (ч.2 ст.35 Закону "Про ринок природного газу").

Відповідно до п. 4 глави 6 розділу XIV Кодексу ГТС плата за добовий небаланс має відображати витрати та враховувати вартість вчинення балансуючих дій оператором газотранспортної системи, а також коригування, визначене відповідно до вимог цієї глави.

Зважаючи на викладене позивач вважає, що договори купівлі-продажу природного газу укладені, між Оператором та НАК «Нафтогаз України», є належними доказами, які підтверджують вчинення Оператором балансуючих дій шляхом використання послуг балансування.

Розглядом матеріалів справи встановлено:

Між товариством з обмеженою відповідальністю «Оператор газотранспортної системи України» (надалі - Оператор) та акціонерним товариством «Оператор газорозподільної системи «Хмельницькгаз» (надалі - Замовник) 04.02.2020 року укладено договір транспортування природного газу № 2002000119, керуючись при цьому Законом України «Про ринок природного газу» та Кодексом газотранспортної системи (затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30.09.2015 року № 2493 (надалі - кодекс)).

Згідно п. 2.1 Договору, Оператор надає Замовнику послугу транспортування природного газу (далі - послуга) на умовах, визначених у цьому договорі, а Замовник сплачує Оператору встановлені в цьому Договорі вартість такої послуги та плат (за їх наявності), які виникають при його виконанні.

Послуги надаються на умовах, визначених у кодексі, з урахуванням особливостей, передбачених цим договором. Замовник погоджується з тим, що обов`язковою умовою надання послуги є доступ Замовника до інформаційної платформи на підставі Правил надання доступу до інформаційної платформи, розміщених на веб-сайті Оператора. Підписанням цього договору замовник підтверджує, що він ознайомлений із правилами надання доступу до інформаційної платформи, розміщеними на веб-сайті Оператора, та надає згоду на їх застосування та дотримання. Замовник усвідомлює, що порушення ним зазначених правил позбавляє його права пред`являти претензії до Оператора з приводу якості послуги та покладає на нього зобов`язання із відшкодування Оператору шкоди або збитків, завданих такими діями або бездіяльністю Замовника (п. 2.2 Договору).

Відповідно до п 2.3 Договору, обсяг послуги, що надається за цим Договором, визначається підписанням додатка 1 до цього Договору (розподіл потужності) та/або додатка 2 (розподіл потужності з обмеженнями), крім надання доступу до потужності на період однієї газової доби.

Приймання-передача газу, документальне оформлення та подання звітності оператору здійснюються відповідно до вимог кодексу (п. 2.4 Договору).

Взаємовідносини між Замовником та Оператором при забезпеченні (замовленні, наданні, супроводженні) послуг транспортування за цим Договором здійснюються Сторонами через інформаційну платформу Оператора відповідно до вимог Кодексу. Замовник набуває права доступу до інформаційної платформи з моменту підписання цього Договору, а його уповноважені особи - з моменту їх авторизації, що оформлюється наданим замовником повідомленням на створення облікового запису уповноважених осіб користувача платформи за формою, визначеною Кодексом. Після набуття права доступу до інформаційної платформи замовник зобов`язується дотримуватися порядку взаємодії з інформаційною платформою, визначеного Кодексом (п. 2.8 Договору).

Відповідно до п. 4.1 Договору, замовник зобов`язаний: своєчасно та в повному обсязі оплачувати вартість наданих йому Послуг; дотримуватися обмежень, встановлених цим Договором та Кодексом; не перевищувати замовлені потужності, визначені в цьому договорі; здійснити своєчасну та повну оплату додаткової плати оператору у разі перевищення розміру замовленої потужності та/або плати за зміну умов (обмежень) користування потужністю з обмеженнями, та/або недотримання параметрів якості природного газу, який передається ним у газотранспортну систему, у порядку, визначеному цим Договором та Кодексом; здійснити своєчасну та повну оплату за перевищення розміру договірної потужності, додаткову плату за зміну умов (обмежень) використання потужності з обмеженнями, плату за добовий небаланс, плату за нейтральність балансування, додаткову плату у разі недотримання параметрів ФХП газу та плату за несанкціонований відбір природного газу з газотранспортної системи в порядку, визначеному Кодексом та цим Договором; здійснити у термін до 5 робочих днів з дня виставлення рахунка оплату вартості добових небалансів, якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів Замовника протягом звітного газового місяця.

Згідно п. 7.1 Договору, вартість послуги з балансування розраховується за фактичною вартістю, яка визначається відповідно до порядку, встановленого Кодексом.

Сторони дійшли згоди, що у разі виникнення у Замовника добового небалансу Оператор здійснює купівлю/продаж природного газу Замовника в обсягах добового небалансу (п. 9.1 Договору).

Згідно п. 9.2 Договору, у разі виникнення у Замовника негативного добового небалансу оператор здійснює продаж Замовнику, а Замовник купівлю в Оператора природного газу в обсягах негативного добового небалансу за ціною, яка встановлюється розділом XIV Кодексу.

У випадку якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця, Оператор до 14 числа газового місяця, наступного за звітним, надсилає Замовнику рахунок на оплату за добовий небаланс (розмір визначається як різниця між загальною вартістю щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця та загальною вартістю щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця). Замовник має оплатити рахунок на оплату за добовий небаланс у термін до 5 робочих днів, крім вартості послуг, визначених абзацом другим цього пункту. Оплата вартості щодобових небалансів оператором газорозподільної системи за рахунок виділених субвенцій з державного бюджету на покриття пільг, субсидій та компенсацій побутовим споживачам проводиться у строки та за процедурою, передбаченою чинним законодавством, у сумі, що не перевищує вартості послуг розподілу фактично спожитого природного газу зазначеними споживачами за розрахунковий період (п. 9.3 Договору).

Згідно п. 9.6 Договору, розбіжності щодо вартості добових небалансів підлягають урегулюванню відповідно до умов цього Договору або в суді. До прийняття рішення суду вартість добових небалансів, яку Замовник зобов`язаний сплатити у строк, визначений пунктом 9.3 цього Договору, визначається за даними Оператора.

У п. 11.4 Договору сторонами обумовлено, що врегулювання щодобових небалансів оформлюється одностороннім актом за підписом Оператора на весь обсяг щодобових небалансів. В акті зазначаються щодобові обсяги небалансів, а також ціни, за якими оператор врегулював щодобові небаланси (у розрізі кожної доби).

Згідно п.13.1 Договору, у випадку невиконання або неналежного виконання своїх зобов`язань за цим Договором Сторони несуть відповідальність, передбачену чинним законодавством та цим Договором.

У разі порушення Замовником строків оплати, передбачених цим Договором, Замовник сплачує пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу (п. 13.5 Договору).

Відповідно до п.17.1 Договору, цей Договір набирає чинності з дня його укладання, поширює свою дію на відносини, що склались між Сторонами з 01.січня 2020 року та діє до 31 грудня 2020 року. Цей Договір вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо не менше ніж за місяць до закінчення строку дії Договору жодною із Сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов.

За умовами п. 19.1 Договору, Сторони обмінюються інформацією, що стосується надання Послуг, відповідно до порядку і в строки, передбачені Кодексом.

Будь-яке повідомлення, вимога, звіт або інша інформація, що мають бути надані за цим Договором, повинні бути письмово оформлені і вважаються наданими, якщо їх надіслано на адреси вказані в цьому Договорі, рекомендованим листом зі сплаченим поштовим збором, вручено кур`єром особисто уповноваженій особі Сторони або у погоджених випадках направлено електронною поштою (п. 19.2 Договору).

Повідомлення вимоги звіти або інша інформація, надіслані або передані за допомогою засобів, зазначених у пункті 19.2 цього розділу, вважаються отриманими адресатом на дату їх отримання.

У додатку № 3 до Договору транспортування природного газу від 04.02.2020 року № 2002000119, сторонами визначено перелік комерційних вузлів обліку газу, фактично встановлених у пунктах приймання-передачі газу.

За результатами співставлення остаточних алокацій подач/відборів АТ «Оператор газорозподільної системи «Хмельницькгаз» природного газу до/з газотранспортної системи за січень 2020 року (інформація подана до інформаційної платформи згідно форм 2, 3, 4, 9) виявив наявність у АТ «Оператор газорозподільної системи «Хмельницькгаз» негативних щодобових небалансів як різниці між алокаціями подач/відборів природного газу в розмірі 1805,07187 тис. куб. м. та здійснив розрахунок остаточних обсягів щодобових небалансів за кожну газову добу звітного місяця і сумарно за звітний місяць на загальну суму 11 253 321,21 грн.

Відповідно до довідок № 1, № 3 негативні небаланси у АТ «Оператор газорозподільної системи «Хмельницькгаз» виникли внаслідок відбору з газотранспортної системи природного газу без подання відповідних обсягів природного газу до газотранспортної системи та відповідно до Довідки №2 несанкціонованих відборів природного газу з газотранспортної системи АТ «Оператор газорозподільної системи «Хмельницькгаз» споживачами у яких не було жодного постачальника природного газу.

14.02.2020 року позивачем через інформаційну платформу направлено відповідачу акт врегулювання щодобових небалансів № 01-2020-2002000119 за газовий місяць січень 2020 року та рахунок № 01-2020-2002000119 від 31.01.2020 року на суму 11 253 244,30 грн.

03.03.2020 року позивачем на адресу АТ «Хмельницькгаз» надіслано листа з вимогою сплатити в найкоротший термін 11 253 244,30 грн. за щодобові негативні небаланси за січень 2020 року.

05.03.2020 року АТ «Хмельницькгаз» на адресу ТОВ «Оператор ГТС України» надіслано листа з пропозицією укласти договір реструктуризації заборгованості за січень 2020 року в розмірі 11 253 244,30 грн. з графіком платежів з 31.05.2020 року по 30.09.2020 року.

Згідно розрахунку суми основного боргу, за період з 21.04.2020 року по 18.09.2020 року АТ «Оператор газорозподільної системи «Хмельницькгаз» сплачено на користь ТОВ «Оператор ГТС України» 2 410 625,79 грн. за щодобові негативні небаланси за січень 2020 року.

Станом на 29.09.2020 року заборгованість АТ «Оператор газорозподільної системи «Хмельницькгаз» перед ТОВ «Оператор ГТС України» склала 8 842 618,51 грн.

У зв`язку з простроченням відповідачем виконання зобов`язань з оплати щодобових небалансів за січень 2020 року, позивачем на підставі п. п. 13.1, 13.5 Договору нараховано пеню в сумі 861 077,38 грн., та на підставі ст. 625 ЦК України, нараховано 188 434,39 грн. три відсотки річних та 157 657,72 грн. інфляційних втрат.

На підтвердження здійснення послуг з балансування позивачем до матеріалів справи долучено укладені між позивачем та АТ НАК «Нафтогаз України» договори купівлі-продажу природного газу № 2001000000, № 2001000001, № 2001000002від 31.01.2020 року, додаткові угоди до договорів № 1 від 31.01.2020 року, акти приймання-передачі природного газу від 31.01.2020 року, договори купівлі-продажу природного газу № 2001000001, № 2001000002, № 2001000005, № 2001000006 від 01.01.2020 року, додаткові угоди до договорів № 1 від 31.01.2020 року, акти приймання-передачі природного газу від 31.01.2020 року та платіжні доручення про сплату коштів за придбаний природний газ.

Відповідно до довідки АБ «Укргазбанк» № 15932/2079/2021 від 22.01.2021 року, та реєстру платежів на користь ТОВ «Оператор ГТС України», до подання позову до суду (15.10.2020р.) відповідачем сплачено за добові небаланси за січень 2020 року, 140665,55 грн. - 23.09.2020р., 140665,55 грн. - 30.09.2020 року, 140665,55 грн. - 30.09.2020 року, 407015,50 грн. - 13.10.2020 року, 407015,50 грн. - 13.10.2020 року. Всього на загальну суму 1 235 997,65 грн.

Після порушення провадження у справі відповідачем, згідно довідки АБ «Укргазбанк» № 15932/2079/2021 від 22.01.2021 року, та реєстру платежів на користь ТОВ «Оператор ГТС України» сплачено за добові небаланси за січень 2020 року 407015,50 грн. - 21.10.2020 року, згідно листа АТ «Оператор газорозподільної системи «Хмельницькгаз», 09.12.2020 року зараховано переплату по коду 8810000 в сумі 422012,33 грн. в рахунок оплати добових небалансів за січень 2020 року та згідно заяв про припинення зобов`язань зарахуванням зустрічних однорідних вимог проведено взаємозаліки 20.10.2020 року на суму 874,75 грн., 22.10.2020 року на суму 11.95 грн., 19.11.2020 року на суму 2696,90 грн., 16.12.2020 року на суму 7150,94 грн. Всього на загальну суму 839762,37 грн.

Аналізуючи надані докази, оцінюючи їх у сукупності суд враховує таке.

Правове регулювання взаємовідносин оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, а також визначення правових, технічних, організаційних та економічних засад функціонування газорозподільних систем здійснюється Кодексом газотранспортної системи, Правилами постачання природного газу, які затверджені постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 2496 від 30.09.2015р., а також положеннями Закону України «Про ринок природного газу», Цивільного та Господарського кодексів України.

Пунктами 7, 45 частини 1 статті 1 Закону України «Про ринок природного газу» (в редакції чинній на момент виникнення спірних правовідносин) визначено, що газотранспортна система це технологічний комплекс, до якого входить окремий магістральний газопровід з усіма об`єктами і спорудами, пов`язаними з ним єдиним технологічним процесом, або кілька таких газопроводів, якими здійснюється транспортування природного газу від точки (точок) входу до точки (точок) виходу; транспортування природного газу - господарська діяльність, що підлягає ліцензуванню і пов`язана з переміщенням природного газу газотранспортною системою з метою його доставки до іншої газотранспортної системи, газорозподільної системи, газосховища, установки LNG або доставки безпосередньо споживачам, але що не включає переміщення внутрішньопромисловими трубопроводами (приєднаними мережами) та постачання природного газу.

В силу приписів частин 1, 2 статті 32 Закону України «Про ринок природного газу», транспортування природного газу здійснюється на підставі та умовах договору транспортування природного газу в порядку, передбаченому кодексом газотранспортної системи та іншими нормативно-правовими актами. За договором транспортування природного газу оператор газотранспортної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги транспортування природного газу на період та умовах, визначених у договорі транспортування природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газотранспортної системи встановлену в договорі вартість послуг транспортування природного газу. Типовий договір транспортування природного газу затверджується Регулятором. Оператор газотранспортної системи має забезпечити додержання принципу недискримінації під час укладення договорів транспортування природного газу із замовниками.

Відповідно до частини 1 статті 23 Закону України «Про ринок природного газу» оператор газотранспортної системи є юридичною особою, яка не є складовою вертикально інтегрованої організації і здійснює свою господарську діяльність незалежно від діяльності з видобутку, розподілу, постачання природного газу, діяльності оптових продавців. Оператор газотранспортної системи не може провадити діяльність з видобутку, розподілу або постачання природного газу.

Положеннями пунктів 9 та 17 частини 1 статті 1 Закону України «Про ринок природного газу» визначено, що замовник це фізична або юридична особа, яка на підставі договору замовляє надання однієї чи кількох із таких послуг: приєднання до газотранспортної або газорозподільної системи; транспортування природного газу; розподіл природного газу; зберігання (закачування, відбір) природного газу; послуги установки LNG; оператор газорозподільної системи це суб`єкт господарювання, який на підставі ліцензії здійснює діяльність із розподілу природного газу газорозподільною системою на користь третіх осіб (замовників).

Регламентом функціонування газотранспортної системи України є Кодекс газотранспортної системи, який затверджений постановою НКРЕКП № 2493 від 30.09.2015р. Кодекс також визначає правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газотранспортної системи України.

Відповідно до пункту 4 глави 3 розділу І Кодексу газотранспортної системи (в редакції чинній на момент виникнення спірних правовідносин) експлуатацію газотранспортної системи здійснює виключно оператор газотранспортної системи.

Згідно з абзацом 36 пункту 5 глави 1 розділу І Кодексу газотранспортної системи договір транспортування це договір, укладений між оператором газотранспортної системи та замовником послуг транспортування природного газу на основі типового договору транспортування природного газу, затвердженого Регулятором, згідно з яким оператор газотранспортної системи надає замовнику одну чи декілька складових послуг транспортування природного газу на період та умовах, визначених у такому договорі, а замовник послуг транспортування оплачує оператору газотранспортної системи вартість отриманих послуг (послуги).

Отже, нормами чинного законодавства визначено, що транспортування природного газу може здійснюватись лише в межах газотранспортної системи, на підставі договору, укладеного замовником з оператором газотранспортної системи.

Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - Постанова НКРЕКП) від 30.09.2015р. № 2497 було затверджено типову форму договору транспортування природного газу, за яким оператор надає замовнику послугу транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник сплачує оператору встановлені в цьому договорі вартість такої послуги та плат (за їх наявності), які виникають при його виконанні.

Додатком до постанови НКРЕКП № 2497 від 30.09.2015р. є типовий договір транспортування природного газу та додатки до нього, а саме: додаток 1 - розподіл потужності, додаток 2 - розподіл потужності з обмеженнями, додаток 3 - перелік комерційних вузлів обліку газу, фактично встановлених у пунктах приймання-передачі газу.

Відповідно до частини 1 глави 1 Розділу VIII Кодексу газотранспортної системи України, одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі вчинення дій з врегулювання добового небалансу, є складовими послуги транспортування природного газу та здійснюються виключно на підставі договору транспортування. Оператор газотранспортної системи не має права відмовити в укладенні договору транспортування за умови дотримання заявником вимог щодо його укладення, передбачених цим розділом.

Умови взаємодії з оператором газотранспортної системи, порядок присвоєння ЕІС-кодів та вимоги до інформаційної платформи урегульовані у Розділі IV Кодексу газотранспортної системи, так, зокрема, у главі 1 цього розділу визначено, що для забезпечення електронної взаємодії та документообігу між суб`єктами ринку природного газу, у тому числі для організації замовлення та супроводження послуг транспортування природного газу в умовах добового балансування газотранспортної системи, а також між суб`єктами ринку природного газу та операторами торгових платформ оператор газотранспортної системи зобов`язаний створити та підтримувати функціонування інформаційної платформи. Інформаційна платформа складається з апаратного та програмного забезпечення.

Суб`єкти ринку природного газу, які уклали з оператором газотранспортної системи договір транспортування, набувають права доступу до інформаційної платформи та статусу користувача платформи з моменту укладення договору. Оператор газотранспортної системи присвоює кожному такому суб`єкту ринку природного газу код користувача платформи та створює на інформаційній платформі інтерфейс такого користувача відповідно до його статусу суб`єкта ринку природного газу (постачальник, оператор газорозподільної системи, оптовий продавець/покупець, оператор газосховищ тощо), про що має повідомити останнього. При цьому додатком до договору визначаються уповноважені особи суб`єкта ринку природного газу (користувача платформи), які будуть мати право доступу до інформаційної платформи від імені користувача платформи (зазначаються їхні адреси електронної пошти та контактні дані), для їх електронної реєстрації, що оформлюється у вигляді повідомлення на створення облікового запису уповноважених осіб користувача платформи за формою, наведеною в додатку 1 до цього Кодексу, до якого додаються у письмовій формі довіреності користувача платформи на кожну уповноважену особу.

Обмін даними між уповноваженими особами користувачів інформаційної платформи та інформаційною платформою (оператором газотранспортної системи) відбувається через електронну пошту та інтерфейс користувача інформаційної платформи веб-додатка. У разі якщо електронна пошта недоступна, уповноважена особа користувача платформи повинна повідомити про це оператора газотранспортної системи.

Вимоги до наповнення інформаційної платформи поточними та статистичними даними, передбачені у пункті 4 глави 1 Розділі IV Кодексу газотранспортної системи, згідно з якою, інформаційна платформа має містити, зокрема, такі дані: перелік точок входу/виходу до/із газотранспортної системи; інформацію про всіх суб`єктів ринку природного газу, включаючи споживачів, яким в установленому порядку присвоєні ЕІС-коди та інше.

Також, інформація про споживачів в інформаційній платформі має містити, серед іншого, ЕІС-код споживача та за наявності ЕІС-коди його точок обліку; EIC-код фізичної точки виходу з газотранспортної системи; інформацію про прогнози споживання природного газу на кожну газову добу (D) для споживачів, по яких відбір/споживання не вимірюється щодобово; інформацію про попередні обсяги споживання кожної газової доби (D); інформацію про фактичне добове споживання; інформацію про фактичне споживання кожного газового місяця (М).

Як встановлено судом між позивачем та відповідачем на підставі типового договору транспортування природного газу, був укладений договір № 2002000119 від 04.-2.2020 року, за яким оператор надає замовнику послугу транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник сплачує оператору встановлені в цьому договорі вартість такої послуги та плат (за їх наявності), які виникають при його виконанні.

Пунктом 2.8 Договору сторони погодили, що взаємовідносини між замовником та оператором при забезпеченні (замовленні, наданні, супроводженні) послуг транспортування за цим договором здійснюються сторонами через інформаційну платформу оператора відповідно до вимог Кодексу.

У матеріалах справи містяться Реєстри файлів завантажених до інформаційної платформи АТ «Оператор газорозподільної системи «Хмельницькгаз» за січень 2020 року: Форма 2, у якій відображена інформація про попередні та остаточні прогнози відборів/споживання природного газу споживачами, що не вимірюється щодобово, і відбори/споживання природного газу споживачами, що вимірюється щодобово (протягом доби); Форма - 3, у яких відображена інформація про фактичний місячний відбір/споживання, що не вимірюється цілодобово та/або щодо яких було змінено режим нарахування відбору/споживання природного газу; а також Реєстри файлів; Форма 4, яка містить інформацію про оператора газотранспортної системи, яким природний газ передається з газорозподільної системи, з визначенням місць підключення таких операторів та про об`єм/обсяг приймання-передачі природного газу з однієї газорозподільної зони у іншу; Форма 9, яка містить повідомлення про споживачів у зоні ліцензійної діяльності оператора ГРМ, які не включені до Реєстру споживачів жодного постачальника/постачальник яких не подав номінацію на точку виходу до ГРМ або така номінація була відхилена оператором ГТС.

Отже, дані про фактичне споживання відповідачем газу кожного газового місяця, зокрема, за січень 2020 року, подавалися ним самостійно до інформаційної платформи.

Оператор газорозподільної системи, суміжне газовидобувне підприємство, газовидобувне підприємство, підключене безпосередньо до газорозподільної системи, оператор газосховищ, оператор установки LNG та прямий споживач надають оператору газотранспортної системи інформацію про подачі та відбори/споживання, що вимірюються протягом доби, не пізніше ніж за одну годину до закінчення строку надання такої інформації оператором газотранспортної системи замовникам послуг транспортування природного газу згідно з пунктом 1 цієї глави. При цьому інформація про добові обсяги подач та відборів/споживання, що вимірюються протягом доби, надається оператору газотранспортної системи не пізніше ніж о 08:00 UTC (10:00 за київським часом) годині для зимового періоду або о 07:00 UTC (10:00 за київським часом) годині для літнього періоду після закінчення газової доби (D). Така інформація повинна надаватись в електронному вигляді через інформаційну платформу за встановленою оператором газотранспортної системи формою, погодженою Регулятором (пункт 2 глави 3 розділу XII Кодексу газотранспортної системи).

Згідно з пунктом 1 глави 1 розділу VIII Кодексу газотранспортної системи України, одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі вчинення дій з врегулювання добового небалансу, є складовими послуги транспортування природного газу та здійснюються виключно на підставі договору транспортування.

З моменту укладення договору транспортування замовник послуг транспортування також одержує право доступу до віртуальної торгової точки.

Передача природного газу, поданого до газотранспортної системи між замовниками послуг транспортування, здійснюється у віртуальній торговій точці шляхом подання оператору газотранспортної системи торгових сповіщень відповідно до вимог глави 2 розділу XIV цього Кодексу (пункт 11 глави 7 Розділу IV Кодексу газотранспортної системи.

У пункті 5 глави 1 розділу І Кодексу газотранспортної системи України визначенні такі поняття: балансування системи - діяльність, яка здійснюється оператором газотранспортної системи в рамках надання послуг транспортування, що полягає у врівноваженні попиту та пропозиції природного газу у газотранспортній системі, що охоплює фізичне балансування та комерційне балансування; небаланс - різниця між обсягами природного газу, поданими замовником послуг транспортування для транспортування на точці входу, та відібраними замовником послуг транспортування з газотранспортної системи на точці виходу, що визначається відповідно до алокації; комерційне балансування - діяльність оператора газотранспортної системи, що полягає у визначенні та врегулюванні небалансу, який виникає з різниці між обсягами природного газу, що надійшли через точки входу, і обсягів природного газу, відібраного через точку виходу, у розрізі замовників послуг транспортування, що здійснюється на основі алокації; інформаційна платформа - електронна платформа у вигляді веб-додатка в мережі Інтернет, функціонування та керування якою забезпечується оператором газотранспортної системи, яка використовується для забезпечення надання послуг транспортування природного газу відповідно до вимог цього Кодексу.

Перевищення обсягів відібраного природного газу з газотранспортної системи над обсягами переданого природного газу є негативним небалансом, а перевищення обсягів переданого природного газу над обсягами відібраного природного газу - позитивним небалансом. Оператор газотранспортної системи надсилає замовнику послуг транспортування відомості для визначення статусу небалансу замовника послуг транспортування. Відомості про статус небалансу надаються замовнику послуг транспортування за допомогою інформаційної системи. Інформація про небаланс замовника послуг транспортування надається оператором газотранспортної системи в метрах кубічних та інформативно в одиницях енергії (кВт·год). При цьому розрахунки здійснюються в метрах кубічних (пункти 3-5 глави 1 Розділу XIV Кодексу газотранспортної системи)

Оператор газотранспортної системи розраховує обсяг добового небалансу для кожного портфоліо балансування замовників послуг транспортування природного газу за кожну газову добу як різницю між алокаціями подач природного газу до газотранспортної системи та алокаціями відбору з газотранспортної системи (з урахуванням підтверджених торгових сповіщень) (пункт 1 глави 6 Розділу XIV Кодексу газотранспортної системи)

На підставі поданих відповідачем до інформаційної платформи даних (форма 3), позивачем був здійснений розрахунок остаточних обсягів щодобового небалансу відповідача за кожну газову добу звітного місяця та визначено остаточну плату за такі добові небаланси за кожну газову добу і сумарно за звітний місяць: за січень 2020 року у розмірі 1805,07187 тис. куб. м (18682494 кВт х год.).

На підставі п. 11.4 Договору, позивачем було складено акт врегулювання щодобових небалансів за газовий місяць: січень 2020 року, за № 01-2020-2002000119 від 31.01.2020 на суму 11 253 244,30 грн. та сформовано рахунок № 01-202002002000119 від 31.01.2020 року на суму 11 253 244,30 грн.

Як вбачається з матеріалів справи, направлення позивачем відповідачу акту врегулювання щодобових небалансів за січень 2020 року та рахунку на оплату за щодобові небаланси за січень 2020 року було здійснено через інформаційну платформу, що підтверджується електронними доказами (цифровий диск DVD-R) та паперовими копіями електронних доказів Реєстр файлів відправлених з Інформаційної платформи Товариство з обмеженою відповідальністю «Оператор ГТС України» за газовий місяць січень (Акт врегулювання добових небалансів за газовий місяць, Рахунок).

Пунктом 19 глави 6 розділу XIV Кодексу газотранспортної системи передбачено порядок встановлення та оплати добових небалансів, а саме визначено, що у випадку якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця, оператор газотранспортної системи до 14 числа газового місяця, наступного за звітним, надсилає замовнику послуг транспортування природного газу рахунок на оплату за добовий небаланс (розмір визначається як різниця між загальною вартістю щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця та загальною вартістю щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця). Обсяги небалансу визначаються за процедурою алокації, чим є обсяг природного газу, віднесений оператором газотранспортної системи в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи по замовниках послуг транспортування (у тому числі в розрізі їх контрагентів (споживачів) з метою визначення за певний період обсягів небалансу таких замовників (пункт 5 глави 1 розділу І Кодексу газотранспортної системи).

За умовами договору замовник зобов`язаний здійснити оплату вартості добових небалансів, якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів замовника протягом звітного газового місяця у термін до 5 робочих днів з дня виставлення рахунка.

Пунктом 9.3 Договору визначено, що у випадку якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця, Оператор до 14 числа газового місяця, наступного за звітним, надсилає Замовнику рахунок на оплату за добовий небаланс. При цьому, пунктом 19.2 Договору передбачено, що будь-яке повідомлення, вимога, звіт або інша інформація, що мають бути надані за цим Договором, повинні бути письмово оформлені і вважаються наданими, якщо їх надіслано на адреси вказані в цьому Договорі, рекомендованим листом зі сплаченим поштовим збором, вручено кур`єром особисто уповноваженій особі Сторони або у погоджених випадках направлено електронною поштою (п. 19.2 Договору).

Повідомлення вимоги звіти або інша інформація, надіслані або передані за допомогою засобів, зазначених у пункті 19.2 цього розділу, вважаються отриманими адресатом на дату їх отримання.

Отже виходячи з приписів законодавства та положень договору, позивач мав надіслати акт врегулювання щодобових небалансів за газовий місяць: січень 2020 року рахунок на оплату шляхом надіслання їх на адресу відповідача вказану в Договорі засобами поштового зв`язку, що останнім зроблено не було.

Враховуючи, що на адресу відповідача рахунку на оплату та акту врегулювання добового небалансу не надходило, як передбачено умовами договору, суд приходить до висновку, що строк оплати в даному випадку не настав.

При цьому, судом не приймаються до уваги посилання позивача на те, що надання таких послуг засобами електронного зв`язку встановлено пунктами 2.8, 19.1 укладеного між сторонами Договору, оскільки зазначеними пунктами передбачено обмін інформацією через інформаційну платформу в частині взаємовідносин сторін щодо замовлення, наданні, супроводження послуг транспортування природного газу за Договором.

Судом також враховується, що відповідно до п. 4 ч. 2 ст. 22 Закону України «Про ринок природного газу», обов`язок балансування газотранспортної системи покладено на Оператора ГТС. Отже, балансування системи, поряд з іншими роботами, є складовою частиною передбачених технічним регламентом робіт по експлуатації, і відповідно до закону є обов`язком Оператора ГТС.

Відповідно до гл. 2 розділу XIII Кодексу ГТС, Оператор газотранспортної системи вчиняє дії з врегулювання добового небалансу виключно з метою підтримання звичайного рівня функціонування газотранспортної системи в разі недотримання замовниками послуг транспортування своїх підтверджених номінацій/реномінацій.

Як вбачається з матеріалів справи, у січні 2020 року Відповідач номінацій не подавав, Позивач - не підтверджував, відповідно у Позивача відсутні були підстави для вчинення дій з врегулювання добового небалансу.

Пункт 3 Глави 3 розділу XIV Кодексу ГТС містить імперативну норму, що оператор газотранспортної системи вчиняє балансуючі дії, шляхом купівлі та продажу короткострокових стандартизованих продуктів та/або використання послуг балансування.

Однак, до позовної заяви не додано доказів, які свідчать про купівлю позивачем короткострокових стандартизованих продуктів та/або використання послуг балансування.

Позивачем не зазначено, яким саме чином здійснювалась закупівля природного газу та як визначалась її ціна, чим вона визначалася та на підставі яких доказів формувалася заборгованість за отримані послуги з врегулювання добового небалансу.

Позивачем не надано жодних доказів обґрунтованості вартості добового небалансу зокрема, відсутні підтверджуючі документи щодо власної оцінки попиту на природний газ на кожну газову добу або протягом газової доби у січні 2020 року, щодо якої здійснювалась балансуюча дія; відсутня формула розрахунку маржинальної ціни придбання/продажу, а також і будь-який розрахунок небалансу.

Позиція Позивача, що понесені ним витрати на врегулювання добових небалансів Відповідача підтверджується закупівлею Позивачем природного газу у НАК «Нафтогаз України», не є доказами вчинення балансуючих дій (купівля-продаж короткострокових стандартизованих продуктів або отримання послуг балансування) та не відповідають вимогам Кодексу ГТС щодо вчинення балансуючих дій.

Договори купівлі-продажу природного газу № 200100000, № 200100001, № 200100002, № 200100005, № 200100006, акти приймання-передачі та платіжні доручення, що додані Позивачем до матеріалів справи, укладенні між ним та АТ НАК «Нафтогаз України» не є належним доказом використання позивачем придбаного у АТ НАК «Нафтогаз Україна» природного газу для врегулювання добового небалансу Відповідача.

Зокрема, з актів приймання-передачі природного газу не можливо встановити який конкретно обсяг газу був придбаний/припадав саме для здійснення балансуючих дій, на думку Позивача, відносно Відповідача.

Згідно акту врегулювання добових небалансів для АТ «Хмельницькгаз» за січень 2020 року, обсяг негативного добового небалансу у різну добу є різним, та не співрозмірний з тими обсягами природного газу, що закуповувався Позивачем у НАК «Нафтогаз України» щодоби у січні 2020 року за вищенаведеними договорами.

Щодо визнання боргу відповідачем шляхом здійснення оплат за щодобові небаланси, судом враховується, що відповідно до пункту 9.6 Договору, розбіжності щодо вартості добових небалансів підлягають урегулюванню відповідно до умов цього Договору або в суді. До прийняття рішення суду вартість добових небалансів, яку Замовник зобов`язаний сплатити у строк, визначений пунктом 9.3 цього Договору, визначається за даними Оператора.

Вказані обставини жодним чином не свідчить про визнання відповідачем вартості добових небалансів за січень 2020 року у сумі, заявленій Позивачем до стягнення, оскільки відповідач був зобов`язаний добровільно здійснювати оплату односторонньо визначеної позивачем вартості добових небалансів на підставі п. 9.6 укладеного між позивачем та відповідачем Договору.

Таким чином, при встановленні факту наявності чи відсутності врегулювання Оператором ГТС добового небалансу (підстав для оплати заявлених вимог), необхідно виходити із доказів, які свідчитимуть про відхилення у функціонуванні ГТС від її звичайного рівня (загроза цілісності ГТС); доказів, які дії були вчинені Оператором ГТС з врегулювання небалансу (вчинення балансуючих дій); залежно від результатів вчинення балансуючих дій, Оператор ГТС виставляє рахунки за врегулювання небалансів.

У справі № 915/2360/19 судом зроблено висновки: «для врегулювання щодобових небалансів відповідача (Оператора ГРМ) та вимозі оплати за дисбаланс ГТС повинна передувати певна послідовність дій, яка не дотримана позивачем... Так, позивач не надав жодних первинних документів, які б свідчили про реальність вчинення балансуючих дій кожної доби (на періоді в добу, оскільки відповідно до п. 5 глави 1 розділу І Кодексу ГТС «період балансування» - газова доба (D))».

У січні 2020 року Оператор ГТС не дотримався порядку та процедури вчинення балансуючих дій, відповідно до вимог Кодексу ГТС в ринковий та прозорий спосіб.

В матеріалах справи відсутні та не додані Позивачем, інформації, за первинними бухгалтерськими даними, стосовно фактичної наявності у Позивача ресурсу природного газу, призначеного саме для врегулювання дисбалансів у січні 2020 року, місяці фактичного вчинення ним балансуючих дій для Відповідача; не надано алокацій подач та відборів замовника послуг транспортування; жодним чином не обґрунтовано, яким чином Позивачем було сформовано маржинальну ціну продажу та придбання природного газу в січні 2020 року та за яким методом; рахунок № 01-2020-2002000119 від 31.01.2020р., довідка 1, довідка 3, реєстри файлів завантажених до інформаційної платформи не містять вихідних даних та формули розрахунку розміру плати за небаланс; документи на підставі яких Позивач обґрунтовує позовні вимоги є односторонніми та підписані самим Позивачем, жодних первинних документів на підтвердження даних та сум до стягнення, які зазначені в позовній заяві позивачем не надано.

А тому, згідно вимог ст. ст. 73 - 78 ГПК України ТОВ «Оператор ГТС України» не надано жодних належних та допустимих доказів вчинення ним балансуючих дій за січень 2020 року для врегулювання негативного добового небалансу та доказів обґрунтування вартості добових небалансів, за які ним нараховано плату Відповідачу.

На підставі викладеного, в позові, в частині стягнення 7606620,86 грн. основного боргу суд відмовляє.

Як вбачається з матеріалів справи відповідно до довідки АБ «Укргазбанк» № 15932/2079/2021 від 22.01.2021 року, та реєстру платежів на користь ТОВ «Оператор ГТС України», до подання позову до суду (15.10.2020р.) відповідачем сплачено за добові небаланси за січень 2020 року, 140665,55 грн. - 23.09.2020р., 140665,55 грн. - 30.09.2020 року, 140665,55 грн. - 30.09.2020 року, 407015,50 грн. - 13.10.2020 року, 407015,50 грн. - 13.10.2020 року. Всього на загальну суму 1 235 997,65 грн.

З урахуванням наведеного, в позові в частині стягнення 1 235 997,65 грн. основного боргу належить відмовити у зв`язку з безпідставністю звернення позивача в цій частині до суду з позовом.

Позивач заявив майнову вимогу про стягнення заборгованості за добові небанси у розмірі 10 049 788,00 грн., з яких 8 842 618,51 грн. заборгованість з оплати за негативні щодобові небаланси за січень 2020 року, 861 077,38 грн. - пеня, 188434,39 грн. - три відсотки річних та 157657,72 грн. - інфляційні втрати. Позовні вимоги мотивовані невиконанням відповідачем умов договору транспортування природного газу № 2002000119 від 04.02.2020 року.

З огляду на визначені позивачем підстави позову спірними обставинами у цій справі, які є предметом дослідження, підлягають встановленню та мають значення для правильного вирішення спору цій справі, є обставини щодо підтвердження Позивачем подання Відповідачем та підтвердження номінацій Відповідачу; підтвердження здійснення алокацій по точкам входу/виходу ГТС; фактичного руху (передачі) у січні 2020 року природного газу, тобто обставини щодо реальних змін його майнового стану; наявність перевищення обсягів відібраного природного газу з газотранспортної системи над обсягами переданого природного газу між фактичним об`ємом (обсягом) надходження природного газу та не обґрунтував визначення розміру плати за небаланс; вчинення ним балансуючих дій за січень 2020 року для врегулювання негативного добового небалансу; обґрунтування вартості добових небалансів, за які Позивач нараховує оплату Відповідачу.

В матеріалах справи містяться докази зміни Оператором ГТС в односторонньому порядку у лютому 2020 року маржинальних цін продажу та придбання природного газу за кожну газову добу попереднього періоду січня 2020 року після завершення розрахункового місяця, в порушення вимог Кодексу ГТС, у зв`язку з чим:

- Позивач позбавив замовників послуг транспортування обрати інший механізм врегулювання добових небалансів;

- у Позивача у січні 2020 був позитивний небаланс, що свідчить про відсутність потреби у закупівлі природного газу для балансування;

- жодних договорів для цілей вчинення балансуючих дій із використанням послуг балансування Позивачем не укладалося;

- Договори купівлі-продажу природного газу між Позивачем та АТ «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України», акти приймання-передачі та платіжні доручення свідчать про закупівлю природного газу для власних ВТВ Оператора ГТС відповідно до ліцензійних умов, а не для врегулювання негативних небалансів;

- вини Відповідача у виникненні небалансу замовника, відсутній склад цивільного правопорушення, що виключає відповідальність Відповідача у формі внесення плати за небаланс;

- твердження Позивача про визнання Відповідачем вартості добових небалансів за січень 2020 року є необґрунтованими та безпідставними.

Оскільки відсутні підстави для стягнення із відповідача на користь позивача основного боргу відповідно відсутні і підстави для стягнення пені, 3% річних та інфляційних втрат.

Керуючись ст. ст. 2, 4, 74, 86, 129, 233, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ВИРІШИВ:

В позові Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" м. Київ до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Хмельницькгаз" м. Хмельницький, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг м. Київ про стягнення 8 842 618,51 грн. - заборгованості з оплати за негативні щодобові небаланси за січень 2020р., 861 077,38 грн. - пені, 188 434,39 грн. - 3% річних та 157 657,72 грн. - інфляційних втрат відмовити.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення господарського суду може бути оскаржено протягом 20 днів з дня складання повного тексту судового рішення.

Порядок подання апеляційної скарги визначений підпунктом 17.5 пункту 17 Розділу ХІ "Перехідні положення" ГПК України.

Повний текст рішення складено та підписано 06.06.2022р.

Суддя О.Д.Вибодовський

Відрук. 4 прим.:

1 - до справи

2 - позивачу - (info@tsoua.com);

3 - відповідачу - (office@kmgas.com.ua);

4 - третій особі (Національній комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (03057, м. Київ, вул. Смоленська, буд. 19 (box@nerc.gov.ua)