Рішення № 104397763, 21.05.2022, Кілійський районний суд Одеської області

Справа № 502/2069/21

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 травня 2022 року м. Кілія

Кілійський районний суд Одеської області

у складі:

головуючого судді Масленикова О.А.

розглянувши в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін

за наявними у справі матеріалами цивільну справу за позовом

ОСОБА_1

до

Товариства з обмеженою відповідальністю «Файна Готівка»,

треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача:

Приватний нотаріус Бучанського районного нотаріального округу Київської області

Грисюк Олена Василівна,

Приватний виконавець виконавчого округу Одеської області Шуляченко Микола Борисович

про

визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню

ВСТАНОВИВ:

Позивач ОСОБА_1 звернувся до Кілійського районного суду Одеської області з позовом до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю «Файна Готівка», треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача: Приватний нотаріус Бучанського районного нотаріального округу Київської області Грисюк Олена Василівна, Приватний виконавець виконавчого округу Одеської області Шуляченко Микола Борисович про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню.

В обґрунтування позову зазначено, що у листопаді 2021 року позивач дізнався, що приватним виконавцем виконавчого округу Одеської області Шуляченком Миколою Борисовичем ведеться виконавче провадження № 67464948 з примусового виконання Виконавчого напису № 106372 від 15.07.2021 року, вчиненого приватним нотаріусом Бучанського районного нотаріального округу Київської області Грисюк Оленою Василівною про стягнення з нього на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Файна Готівка» заборгованості за Кредитним договором № 127216 від 14.01.2020 року у загальному розмірі 22 116,00 грн. Про вчинення зазначеного виконавчого напису позивач дізнався у листопаді 2021 року, отримавши повідомлення про арешт карткових рахунків у мобільному додатку «Приват24», згодом ознайомившись з матеріалами виконавчого провадження у додатку «Дія» та перевіривши свої дані у Єдиному реєстрі боржників. До листопада 2021 року він не отримував від Товариства з обмеженою відповідальністю «Файна Готівка» будь-яких повідомлень та вимог оплати боргу, як і не отримував ніяких листів чи вимог щодо виконавчого напису.

Також вказує, що виконавчий напис про стягнення заборгованості за нотаріально не посвідченим кредитним договором має бути визнаний таким, що не підлягає виконанню, з огляду на скасування Судом п. 2 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 р. № 1172, який було внесено Постановою КМУ № 662 від 26.11.2014 року, яка в цій частині визнана незаконною та нечинною судовими рішеннями у справі № 826/20084/14, що набрали законної сили і є обов`язковими. Отже, в момент вчинення виконавчого напису нормативно-правовий акт, який допускав вчинення виконавчих написів нотаріусів на кредитних договорах, був визнаний незаконним та нечинним за рішенням Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 року у справі № 826/20084/14, що набрало законної сили, законних підстав для можливості вчинення виконавчого напису нотаріуса на кредитному договорі не існувало, порушені ст. 129-1 Конституції, ст. 18 ЦПК України, ч. 2 ст. 265 КАС України.

Таким чином, оскільки у судовому порядку постанову № 662 визнано незаконною та нечинною у вказаній вище частині, кредитний договір, який не є нотаріально посвідченим, не входить до переліку документів, за якими може бути здійснено стягнення заборгованості у безспірному порядку на підставі виконавчого напису нотаріуса.

За відсутності повного тексту оригіналу кредитного договору підписаного сторонами та вищезгаданої виписки з банківського рахунку позивача із зазначенням номера рахунку та інших передбачених законом реквізитів, нотаріус був позбавлений можливості встановити безспірність вимог, у тому числі суму основної заборгованості позивача, так само як і похідні суми. Сама назва «довідки» відповідача не робить документ «випискою по рахунку», оскільки виписка має містить номер рахунку та обороти по ньому, інші обов`язкові реквізити, передбачені п. 61 Положення, затвердженого Постановою Правління НБУ № 75 від 04.07.2018 р., а не лише підсумкові суми, нараховані односторонньо відповідачем. Без виписки з рахунку, оригіналу повного тексту нотаріально посвідченого кредитного договору нотаріус зобов`язаний був відмовити у вчиненні нотаріальної дії.

Позивачем було укладено Кредитний договір № 127216 від 14.01.2020 року з Товариством з обмеженою відповідальністю «Файна Готівка» за яким йому було погоджено безготівковий кредит у розмірі 6 000 грн, зі встановленим строком кредитування 6 місяців та кінцевою датою повернення 14.07.2020 року. Кредитний договір № 127216 від 14.01.2020 року не містить підтверджень видачі позивачу кредиту у будь-якій сумі та позивач не отримував від TOB «Файна Готівка» жодних повідомлень про наявність заборгованості та вимог оплати боргу.

Нарахована у виконавчому написі сума поза межами строку кредитування, оскільки за вказаним кредитним договором № 127216 від 14.01.2020 року був встановлений строком кредитування 6 місяців з кінцевою датою повернення 14.07.2020 року. Натомість в оскаржуваному написі вказано, що «стягнення заборгованості проводиться за період з 29.01.2020 року по 05.07.2021 року», що поза межами строку кредитування. Безпідставним є продовження нарахування договірних процентів, комісій та неустойки після завершення строку кредитування всупереч ч. 1 ст. 530, ст. 1048,1050 ЦК України. Отже, нотаріус був зобов`язаний відмовити у вчиненні Виконавчого напису, з вищенаведених підстав, а відповідачу для стягнення заборгованості з позивача, у разі її наявності, слід було звернутись до суду з цивільним позовом про стягнення заборгованості, з правовим обґрунтуванням своїх вимог. Відтак виконавчий напис підлягає скасуванню і через спірність заборгованості, і через порушення порядку та умов його вчинення. Позивач не визнає заявленої заборгованості перед відповідачем, оскільки був позбавлений будь-якої можливості заявити такі заперечення раніше, викладає їх у цьому позові.

На підставівищезазначеного позивачпросив суд:

-визнати виконавчий напис № 106372 від 15.07.2021 року, що вчинений приватним нотаріусом Бучанського районного нотаріального округу Київської області Грисюк Оленою Василівною про стягнення з ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП: НОМЕР_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Файна Готівка», код ЄДРПОУ: 42269456 заборгованості за Кредитним договором № 127216 від 14.01.2020 року у загальному розмірі 22116, 00 гривень таким, що не підлягає виконанню.

Ухвалою судді Кілійського районного суду Одеської області від 10.12.2021 року відкрито спрощене провадження у справі та призначено її розгляд у порядку спрощеного позовного провадження, без повідомлення (виклику) сторін за наявними у справі матеріалами, про що повідомлені сторони та надано відповідачу 15-ти денний строк для подання відзиву на позовну заяву.

Згідно з частиною 1статті 174 Цивільного процесуального кодексу України, при розгляді справи судом у порядку позовного провадження учасники справи викладають письмово свої вимоги, заперечення, аргументи, пояснення та міркування щодо предмета спору виключно у заявах по суті справи, визначених цим Кодексом, що є правом учасників справи.

Беручи до уваги, що відповідач належним чином повідомлений про строк подання відзиву та не подав відзив, треті особи також були належним чином повідомленими та не скористались правом на подання пояснень щодо позову, суд ухвалює заочне рішення по справі.

Відповідно до ч. 2ст. 247, ч. 5 ст. 279 ЦПК України, у зв`язку з розглядом справи в порядку спрощеного позовного провадження за відсутністю всіх учасників справи, фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється.

Дослідивши позовну заяву, в процесі встановлення обставин справи та перевірки їх доказами, судом встановлено наступні юридичні факти та відповідні їм правовідносини:

Згідно договору надання коштів у позику, в тому числі і на умовах фінансового кредиту № 127216 від 14.01.2020 року, укладеного між ТОВ «Файна Готівка», у подальшому іменується «Кредитодавець» та ОСОБА_1 , у подальшому іменується «Позичальник» з іншої сторони, в подальшому разом іменуються «Сторони», а кожна окремо «Сторона», встановлено, що Кредитодавець надає Позичальнику грошові кошти (кредит) в сумі 6000,00 гривень на споживчі потреби, а Позичальник зобов`язується повернути кредит та сплатити проценти Кредитодавцю, відповідно до умов, зазначених у Договорі. Відповідно до п. 1.2 Договору, сума кредиту надається у безготівковій формі шляхом їх перерахування Кредитодавцем зі свого поточного рахунку: в сумі 5000 гривень на карту Позичальника емітовану банком України. Згідно п. 1.3 Договору, за надання кредиту Позичальник зобов`язаний сплатити Кредитодавцю комісію у розмірі 1000, 00 гривень. Позичальник доручає Кредитодавцю утримати розмір зазначеної комісії з суми кредиту, що підлягає наданню Позичальнику на платіжну картку в момент такого надання. Тобто на платіжну картку Позичальника зараховується сума кредиту за вирахуванням зазначеної комісії, що становить 5000 гривень. Відповідно до п. 1.6 Договору, загальна сума всіх платежів з урахуванням процентів становить 20296, 00 гривень. Загальна вартість кредиту (в грошовому виразі) становить 20196, 00 гривень. Реальна річна процентна ставка по кредиту становить 475 %. Відповідно до п. 2.2 Договору за користування кредитом Позичальник сплачує Кредитодавцю 1,30 % в день від суми кредитую Тип процентної ставки фіксована. Згідно п. 5.1 Договір набирає чинності з дати його підписання Сторонами та перерахування коштів відповідно до п. 1.2 і діє до 14.07.2020 року, але у будь-якому випадку до повного виконання Позичальником зобов`язань по цьому Договору. Відповідно до п. 5.3 Договору, дію цього Договору може бути припинено тільки за взаємною згодою Сторін, окрім випадків, визначених в цьому Договорі, а також у разі визнання Позичальника безвісти відсутнім та/або померлим, за умови, що в нього немає правонаступників /а. с. 25-29/.

Відповідно до виконавчого напису приватного нотаріуса Бучанського районного нотаріального округу Київської області Грисюк О. В., № 106372 від 15.07.2021року встановлено, що на підставіст.87-91 Закону України «Про нотаріат» та п. 2 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженогопостановою КМУ № 1172 від 29.06.1999 року з ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який є боржником за Кредитним договором 127216 від 14.01.2020 року, укладеним з ТОВ «Файна Готівка», (далі Стягувач), заборгованості за Кредитним договором 127216 від 14.01.2020 року. Строк платежу за Кредитним договором настав. Боржником допущено прострочення платежів. Стягнення заборгованості проводиться за період з 29.01.2020 року по 05.07.2021 року. Сума заборгованості складає 22116, 00 гривень, в тому числі: - прострочена заборгованість за сумою кредиту становить 6000, 00 гривень; - прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом становить 16116, 00 гривень /а.с. 20/.

Відповідно графіку платежів до Договору № 127216 від 14.01.2020 року визначено відповідний графік сплати кредиту строком на 6 місяців, дата першого платежу 28.01.2020 року, останній платіж 14.07.2020 року /а.с. 30/.

10.11.2021 року представник ТОВ «Файна Готівка» звернувся до приватного виконавця виконавчого округу Одеської області Шуляченко Миколи Борисовича з заявою про примусове виконання рішення, згідно якої просив відкрити виконавче провадження з примусового виконання виконавчого напису, виданого приватним нотаріусом Бучанського районного нотаріального округу Грисюк Оленою Василівною за № 106372 від 15.07.2021 року про стягнення з боржника, яким є ОСОБА_1 , коштів у розмірі 22116,00 гривень /а.с. 21/.

Згідно постанови про відкриття виконавчого провадження серії ВП № 67464948 від 10.11.2021 року, встановлено, що приватним виконавцем виконавчого округу Одеської області Шуляченко Миколою Борисовичем на підставі виконавчого напису № 106372, виданим 15.07.2021 року приватним нотаріусом Бучанського РНОКО Грисюк О. В., відкрито виконавче провадження про стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Файна Готівка» в розмірі 22116, 00 гривень /а.с. 31-32/.

Відповідно до постанови про стягнення з боржника основної винагороди від 10.11.2021 року в рамках виконавчого провадження № 67464948, постановлено стягнути з боржника ОСОБА_1 основну винагороду у сумі 2211, 60 гривень /а.с. 33-34/.

Згідно постанови про розмір мінімальних витрат виконавчого провадження від 10.11.2021 року, визначено для боржника ОСОБА_1 розмір стягнення мінімальних витрат виконавчого провадження у розмірі 369, 00 гривень /а.с. 35/.

Постановою про арешт коштів боржника від 10.11.2021 року у виконавчому провадженні № 67464948, встановлено, що приватним виконавцем виконавчого округу Одеської області Шуляченко Миколою Борисовичем накладено арешт на грошові кошти, що містяться на відкритих рахунках, а також на кошти на рахунках, що будуть відкриті після винесення постанови про арешт коштів боржника, крім коштів, що містяться на рахунках накладення арешту та/або звернення стягнення на які заборонено законом та належить боржнику ОСОБА_1 /а с. 36-37/.

За загальним правилом статей15, 16 ЦК України, кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес у один із способів, визначених частиною першоюстатті 16 ЦК України, або й іншим способом, що встановлений договором або законом.

При цьому, відповідно достатті 18 ЦК України, нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюєтьсяЗаконом України «Про нотаріат»та іншими актами законодавства України (частина перша статті 39Закону «Про нотаріат»). Цим актом є, зокрема, Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженийнаказом Міністерства юстиції України 22 лютого 2012 року № 296/5та зареєстрований у Міністерстві юстиції України 22 лютого 2012 року за № 282/20595.

Відповідно достатті 87 Закону України «Про нотаріат», для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

За змістомстатті 88 Закону України «Про нотаріат», нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями-не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Порядок вчинення нотаріальних дій містить такі самі правила та умови вчинення виконавчого напису (пункти 1, 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку).

Згідно з підпунктом 2.1 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку, для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису.

У разі, якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача (підпункт 2.2 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку).

Крім того, підпунктами 3.2, 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженимпостановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів. Цей Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені вЗаконі України «Про нотаріат»та Порядку вчинення нотаріальних дій, а лише їх конкретизує.

Стаття 50 Закону України «Про нотаріат»передбачає, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти.

За результатами аналізу вищенаведених норм можна дійти наступних висновків.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису це нотаріальна дія, яка полягає у посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує виникнення права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло у стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису-надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання безспірного зобов`язання боржником.

Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість боржника перед стягувачем.

Безспірність заборгованості боржника, у тому числі і внаслідок цивільно-правової відповідальності - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України «Про нотаріат»).

Вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком документів є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої вимоги боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого.

З огляду на наведене та виходячи з системного аналізу статей15, 16, 18 ЦК України, статей50, 87, 88 Закону України «Про нотаріат»захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотнього. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчинення виконавчого напису.

Судом встановлено, що оспорюваний виконавчий напис від 15.07.2021року за реєстровим № 106372, було вчинено приватним нотаріусом Бучанського районного нотаріального округу Грисюк Оленою Василівною про звернення стягнення з ОСОБА_1 , який є Боржником за кредитним договором № 127216 від 14.01.2020 року, укладеним з ТОВ «Файна Готівка». Строк платежу за Кредитним договором 127216 від 14.01.2020 року настав. Боржником допущено прострочення платежів. Стягнення заборгованості проводиться за період з 29.01.2020 року по 05.07.2021 року. Загальна сума, що підлягає стягненню 22116, 00 гривень.

Згідно п. 2.3 Глави 16 Порядку, вчинення виконавчого напису в разі порушення умов кредитного договору, здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих боржнику повідомлень.

Разом з тим, матеріали справи не містять підтвердження направлення боржнику ОСОБА_1 письмової вимоги (повідомлення), згідно якої стягувач вимагав виконати зобов`язання перед Кредитором та погасити заборгованість.

Підставами оскарження виконавчих написів може бути як порушення нотаріусом процедури вчинення напису (наприклад, неповідомлення боржника про вимогу кредитора), так і необґрунтованість вимог до боржника.

Тому суд при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень статей87,88 Закону «Про нотаріат»у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника у повному обсязі й встановити та зазначити у рішенні чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.

Разом із тим, законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів.

Такий правовий висновок викладений у постанові Верховного Суду України від 05 липня 2017 року № 6-887цс17 та постанові Верховного Суду у справі № 207/1587/16 від 19 вересня 2018 року (провадження № 14-12559св18).

З матеріалів справи вбачається і дана обставина встановлена судом, що приватним нотаріусом при вчиненні виконавчого напису не дотримано вимог щодо безспірності заборгованості позивача перед відповідачем, оскільки сам по собі факт подання стягувачем відповідних документів не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості позивача.

В п. 10 роз`яснень, викладених в інформаційному листі Вищого спеціалізованого суду з розгляду цивільних та кримінальних справ «Про судову практику розгляду справ про оскарження нотаріальних дій або відмову в їх вчиненні», затверджених постановою від 07 лютого 2014року № 2, зазначено, що, вчиняючи виконавчий напис, нотаріус не розглядає спір про право. Виконавчий напис вчиняється виключно за документально оформленими вимогами, які викладені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, тільки за наявності всіх умов, передбачених Законом України «Про нотаріат» № 3425-XII.

Відповідно достатті 253 ЦК Україниперебіг строку починається з наступного дня після відповідної календарної дати або настання події, з якою пов`язано його початок.

Відповідно до пункту 3 глави16Розділу ІІ наказу Міністерства юстиції України № 296/5 від 22.02.2012 «Про затвердження Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України», нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років. Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженимпостановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 № 1172.

26.11.2014 року допостанови Кабінету Міністрів України № 1172 від 29.06.1999 року «Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів»були внесені зміни, за якими було доповнено вказаний перелік розділом «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин». Зазначені зміни внесеніпостановою Кабінету Міністрів України від 26.11.2014 № 662.

Однак, постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 у справі № 826/20084/14 було визнано незаконною та нечинноюПостанову Кабінету Міністрів України № 662 від 26.11.2014 «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» в частині, а саме доповнення пунктом 2, який стосувався стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин. Ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01.11.2017 постанову Київського апеляційного адміністративного суду № 826/20084/14 від 22.02.2017 залишено без змін.

У зв`язку із визнанням судом незаконними нормПостанови Кабінету Міністрів України № 662 від 26.11.2014 року, якими було доповнено перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, положеннями про кредитні договори, станом на момент вчинення оспорюваного виконавчого напису (15.07.2021 року)постанова Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 № 1172діяла в редакції, яка не передбачала права нотаріуса вчиняти виконавчий напис на підставі кредитного договору. Станом на 15.07.2021 рокупостанова Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 № 1172, передбачала вчинення виконавчих написів лише на підставі нотаріального посвідченого договору.

Постановою Великої Палати Верховного Суду від 02 липня 2019 року у справі № 916/3006/17, провадження № 12-278гс 18) сформовано висновок, що «вирішуючи спір про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, суд не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів.

Для правильного застосування положень ст.ст.87, 88 Закону від 2 вересня 1993 року № 3425-12 у такому спорі суд повинен перевірити доводи сторін у повному обсязі й установити та зазначити в рішенні, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто, чи існувала заборгованість узагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру на час вчинення нотаріусом виконавчого напису».

Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису.

Відповідно до ст.ст.12,81 ЦПК Україникожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Кредитний договір № 127216 від 14.01.2020 року, укладений з ТОВ «Фай на Готівка» та ОСОБА_1 , який був наданий нотаріусу для вчинення виконавчого напису, не був посвідчений нотаріально, тому, наявні підстави дійти до висновку щодо недотримання умов вчинення виконавчого напису стосовно подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника.

Аналогічні правові висновки викладені у постановах Верховного Суду від 12.03.2020 у справі № 757/24703/18-ц і від 15.04.2020 у справі №158/2157/17.

Отже, приватним нотаріусом при вчиненні оспорюваного виконавчого напису не враховано тієї обставини, що норми, які визначають перелік документів, що підтверджують безспірність заборгованості по кредитним договорам, за якими боржниками допущено прострочення платежів, вже не чинні та заборгованість спірна.

Крім того, відповідач не подав суду доказів, що позивачем було отримано вимогу про погашення заборгованості за кредитним договором, що об`єктивно позбавило його можливості бути вчасно проінформованим про наявність заборгованості та можливості надати свої заперечення щодо неї або оспорити вимоги відповідача. Позивач не мав можливості подати нотаріусу заперечення щодо вчинення виконавчого напису або висловити свою незгоду з письмовою вимогою про сплату боргу чи повідомити про наявність спору між ним та відповідачем щодо суми заборгованості, що об`єктивно виключає можливість вчинення виконавчого напису.

Отже, з огляду на той факт, що при вчиненні виконавчого напису приватним нотаріусом Бучанського районного нотаріального округу Київської області Грисюк Оленою Василівною були застосовані положення нормативно-правового акта, які скасовані судом та не діяли на момент його вчинення, не дотримано вимог пункту 3 глави16Розділу ІІ наказу Міністерства юстиції України № 296/5 від 22.02.2012 «Про затвердження Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України», суд приходить до висновку, що позов є обґрунтованим та підлягає задоволенню, а виконавчий напис, на підставі якого приватним виконавцем було відкрито виконавче провадження, слід визнати таким, що не підлягає виконанню.

Відповідно до ч. 1 ст. 141 ЦПК України судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

На підставі ст. ст. 15, 16 ЦК України, ст. ст.50,88 Закону України «Про нотаріат», Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженогоНаказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 № 296/5, керуючись ст.ст.12,13,81, 89,258-259, 263-265,279, 280-282 ЦПК України, суд

В И Р І Ш И В :

Позов ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Файна Готівка», треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача: Приватний нотаріус Бучанського районного нотаріального округу Київської області Грисюк Олена Василівна, Приватний виконавець виконавчого округу Одеської області Шуляченко Микола Борисович про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню задовольнити повністю.

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис № 106372, вчинений приватним нотаріусом Бучанського районного нотаріального округу Грисюк Оленою Василівною, 15.07.2021 року щодо стягнення з ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП: НОМЕР_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Файна Готівка» заборгованості в розмірі 22116,00 гривень.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Файна Готівка» (ЄДРПОУ: 42269456, адреса місцезнаходження: 04050, м. Київ, вул. Іллєнка Юрія, 18-Б, офіс 204) на користь позивача ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП: НОМЕР_1 судовий збір в розмірі 908,00 гривень.

Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку доОдеського апеляційного суду шляхом подачі апеляційної скарги в 30-денний строк з дня складення рішення.

Згідно ст.284ЦПКУкраїнизаочне рішенняможебутипереглянутесудом,щойогоухвалив,записьмовоюзаявоювідповідача. Заяву про перегляд заочного рішення може бути подано протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Суддя Кілійського районного суду О. А. Маслеников