Рішення № 104085794, 27.04.2022, Сокальський районний суд Львівської області

Справа № 454/933/21

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

27 квітня 2022 року Сокальський районний суд Львівської області у складі:

головуючого - судді Адамович М. Я. ,

за участю секретаря Калиш В.О.,

представника позивача адвоката Семенюк Р.А.,

представника відповідача адвоката Турчиняк Я.І.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Сокаль справу за позовом ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» про визнання дій протиправними та зобов`язання вчинити дії та зустрічним позовом Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу,

в с т а н о в и в:

Позивач звернувся в суд та просить визнати протиправними дії АТ «Львівгаз» щодо проведення йому донарахування необлікованого об`єму природного газу в сумі 16426,71грн. та зобов`язати відповідача провести перерахунок розміру платежів за спожитий природний газ, шляхом виключених зазначених донарахувань.

Свої вимоги мотивує наступним.

Позивач заперечив втручання в роботу лічильника газу з його сторони та зазначив, що донарахування заборгованості проведено з порушенням, оскільки його не було запрошено на проведення експертизи лічильника, який було знято на повірку, акт про порушення складено за те, що лічильник був пофарбований, а в акті експертизи вказано порушення, які не згадувалися у попередньому акті, його не викликали на засідання комісії з розгляду актів про порушення.

Представник АТ «Львівгаз» подав відзив на первісний позов, у якому на заперечення позовних вимог ОСОБА_1 зазначив, що останній вчинив несанкціонований відбір природного газу, а саме несанкціоноване втручання в роботу лічильника. Акт про порушення та протокол про направлення лічильника на експертизу позивачем підписано без зауважень.

Експертизою виявлено втручання в роботу ЗВТ та за результатами розгляду акту про порушення позивачці донараховано вартість спожитого газу на вказану суму.

Позивач несе відповідальність за пошкодження лічильника газу, втручання в його роботу та дій, що призводять до зниження його показань.

Представник ОСОБА_1 адвокат Семенюк Р.А. подав відповідь на відзив, у якому зазначив, що підставою складення акта про порушення та направлення лічильника газу на експертизу було те, що лічильник був пофарбований, що не є підставою для проведення експертизи. Інших зауважень до лічильника не було.

Пломби на лічильнику не були пошкоджені та ОСОБА_1 не здійснював втручання в його роботу.

Також в акті про порушення відсутня остання дата повірки лічильника газу та відсутня довідка про непридатність законодавчо врегульованого засобу вимірювальної техніки, однак складання такої довідки є обов`язковим.

АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» подав зустрічний позов, у якому просив стягнути з ОСОБА_1 14626,71грн. вартості необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу.

На обґрунтування своїх вимог зазначив, що ОСОБА_1 вчинив крадіжку газу, оскільки експертизою встановлено втручання в роботу ЗВТ, погодився з виявленими порушеннями, проставивши особистий підпис в акті про порушення.

Донарахований об`єм природного газу є платою за поставлений природний газ, який ОСОБА_1 зобов`язаний компенсувати.

Представник ОСОБА_1 адвокат Семенюк Р.А. подав відзив на позов, у якому вказав, що АТ «Львівгаз» безпідставно знято лічильник газу.

В представників товариства не було жодних зауважень до лічильника, окрім того, що він пофарбований, що не є підставою проведення експертизи. ОСОБА_1 пофарбував лічильник, щоб запобігти його руйнуванню, оскільки такий був покритий корозією.

Експертиза проведена без участі ОСОБА_1 .

Також зазначив, що товариством не зазначено розрахунку розміру вартості необлікованого об`єму природного газу.

Представник АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» - адвокат Турчиняк Я.І. подав відповідь на відзив та зазначив, що акт про порушення складено в присутності споживача та підписано останнім без зауважень.

Працівнкиами АТ «Львівгаз» дотримано всі вимоги законодавства.

ОСОБА_1 донараховано вартість необлікованого об`єму природного газу на суму 16426,71грн. та останній вже сплатив 1800грн.

Представник ОСОБА_1 адвокат Семенюк Р.А. в судовому засіданні первісний позов підтримав, зустрічного позову не визнав.

Представник АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» - адвокат Турчиняк Я.І. в судовому засіданні первісного позову не визнав, зустрічний позов підтримав.

Вислухавши сторони, дослідивши докази по справі, суд дійшов наступного висновку.

Відповідно до ст. 4 ЦПК України кожна особа має право в порядку, встановленому законом, звернутися до суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи інтересів.

Відповідно до ч.1 ст. 13 ЦПК України суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках.

Згідно акту від 19.08.2020р., в житловому будинку позивача по АДРЕСА_1 виявлено порушення Кодексу газорозподільних систем, а саме: пофарбовано лічильник.

19.08.2020р. складено протокол про розпломбування та демонтаж засобу вимірювальної техніки на повірку, а також протокол щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу.

З акту №573 від 01.09.2020р. вбачається, що експертизою встановлено втручання в роботу ЗВТ, а саме: порушення цілісності заводського та повірочного тавра (пломба різана, клеєна), порушення цілісності лічильного механізму та корпусу (збиті шліци гвинта кріплення рамки лічильного механізму під кришкою лічильного механізму).

Актами-розрахунками від 11.11.2020р. та від 22.01.2021р. ОСОБА_1 донараховано обсяг природного газу 3739,69куб.м на суму 16426,71грн. за період з 20.02.2020р. по 19.08.2020р.

З наданих представником АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» фотознімків, які містяться на компакт-диску, лічильник газу дійсно пофарбований сірою фарбою, під якою корпус лічильника покритий корозією.

Свідок ОСОБА_2 , який є працівником АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз», був членом комісії, котра проводила експертне дослідження демонтованого з господарства ОСОБА_1 лічильника газу, в судовому засіданні показав, що на експертизу лічильник газу доставлено запакованим і опломбованим. Він вув весь пофарбований, корім скла.

Після повірки пломба тавра виробника відпала і було видно, що вона була розрізана і надалі склеєна.

Гвинт кріплення рамки лічильного механізму під кришкою лічильного механізму, до якого можливо дістатися, лише зірвавши заводську пломбу та знявши вказану кришку, має збиті шліци, що свідчить про те, що його неодноразово відкручували.

Якщо піднята кришка і знята пломба на лічильнику, то є змога встановити будь-який показник лічильного механізму

Паперова пломба це стрічка якщо була, то її не вказували в акт, бо була зафарбована. Наявність стрічки виключає доступ до механізму обліку газу. Припустив, що втручання могло бути і до опломбування лічильника вказаною стрічкою.

Взаємовідносини оператора газорозподільної системи із суб`єктами ринку природного газу визначаються Кодексом газорозподільних систем, затвердженим постановою НКРЕКП № 2494 від 30 вересня 2015 року (далі Кодекс ГРС).

Відповідно до п.1 глави 2 розділу Кодексу газорозподільних систем до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать: 1) наявність несанкціонованого газопроводу; 2) несанкціоноване відновлення газоспоживання; 3) несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу); 4) несанкціоноване підключення газових приладів на об`єкті споживача, який обліковується за нормами споживання; 5) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок якого перевищується діапазон обчислення вузла обліку (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення вузла обліку); 6) використання природного газу споживачем за відсутності чи після розірвання договору розподілу природного газу.

Відповідно до п.п.1, 2, 3 Розділу XI Кодексу газорозподільних систем, у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 16 до цього Кодексу. Акт про порушення після пред`явлення представником Оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами. У разі якщо комерційний вузол обліку, на якому сталося порушення, знаходиться на території (в приміщенні) Оператора ГРМ, останній повинен завчасно попередити споживача про час і місце складання акта про порушення. Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення свої зауваження та заперечення. Представник Оператора ГРМ перед складанням акта про порушення зобов`язаний повідомити споживача (несанкціонованого споживача) про його право внести зауваження та заперечення до акта про порушення, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень.

Крім того, відповідно до п.п.3.2.2. Положення про проведення експертизи лічильників газу, установлених у споживачів і призначених для обліку природного газу в побуті, у разі виявлення представником газопостачальної (газотранспортної) організації ознак порушень, зазначених у підпункті 3.1.3 цього Положення, складається акт про виявлені порушення. Акт про виявлені порушення складається у двох примірниках за формою, наведеною у додатку 1. Один примірник акта про виявлені порушення залишається у споживача, а другий - залишається у представника газопостачальної (газотранспортної) організації.

Акт про виявлені порушення підписується представником газопостачальної (газотранспортної) організації та споживачем, що є підставою для проведення експертизи лічильника газу та відшкодування збитків.

Відповідно до Розділу Х Кодексу газорозподільних систем, якщо під час перевірки (обстеження) комерційного ВОГ або при контрольному огляді вузла обліку за домовленістю сторін або ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) буде ініційована експертиза щодо перевірки пошкодження пломб/ЗВТ чи несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, вони мають діяти з урахуванням положень цієї глави.

Після зняття ЗВТ та/або пломби, пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломбу, чи гвинта, на якому закріплено пломбувальний матеріал (далі - пломба), у присутності сторін пломба або ЗВТ пакується в пакет з поліетилену чи з іншого цупкого матеріалу (або в транспортну тару, що передбачена заводом-виробником та зазначена в паспорті на ЗВТ), який опломбовується пломбою Оператора ГРМ з унікальним номером та, за бажанням, пломбою споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу). При цьому представник Оператора ГРМ складає протокол щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу (по одному екземпляру для кожної сторони), в якому чітко зазначає:

1) поштову адресу місця проведення експертизи;

2) дату та орієнтовний час проведення експертизи (у випадку проведення експертизи ЗВТ та/або пломби суб`єктами судово-експертної діяльності, діяльність яких регулюється Законом України «Про судову експертизу», Оператор ГРМ зазначає кінцевий строк, до якого має бути передано ЗВТ та/або пломбу до такого суб`єкта);

3) контактний телефон особи Оператора ГРМ (для уточнення інформації щодо проведення експертизи);

4) сторону, відповідальну за доставку ЗВТ та/або пломби на експертизу;

5) дату останньої повірки ЗВТ.

Експертиза ЗВТ та/або пломби має бути проведена протягом десяти робочих днів з дня складання протоколу.

Сторона, відповідальна за доставку ЗВТ та/або пломби, визначається за домовленістю сторін (в іншому разі - Оператором ГРМ). Сторона, відповідальна за доставку ЗВТ та/або пломби на експертизу, персонально відповідає за цілісність пломби, встановленої на пакеті (тарі).

У разі відмови споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) від поставлення підпису в протоколі про направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу про це в протоколі робиться відповідний запис, а його другий екземпляр надсилається поштою.

Експертизу ЗВТ та/або пломби проводить комісія, до складу якої має входити не менше трьох представників Оператора ГРМ зі складу інженерно-технічного персоналу та юристів.

Крім того, Оператор ГРМ офіційним листом має запросити для участі на постійній основі у складі комісії по одному уповноваженому представнику від метрологічної організації та територіального органу Регулятора.

У разі відмови метрологічної служби або територіального органу Регулятора в делегуванні свого представника для участі на постійній основі у складі комісії комісія створюється без участі таких представників.

Однак, в протоколі про направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу не зазначено контактного телефону особи оператора.

Експертним дослідженням встановлено втручання в роботу ЗВТ, а саме: порушення цілісності заводського та повірочного тавра (пломба різана, клеєна), порушення цілісності лічильного механізму та корпусу (збиті шліци гвинта кріплення рамки лічильного механізму під кришкою лічильного механізму).

Однак, покликання представника АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» на те, що наявність вказаних пошкоджень є безумовною підставою нарахування додаткового обсягу природного газу є неспроможними, оскільки з наданих ним фотознімків вбачається значне пошкодження корпусу лічильника газу корозією, вплив якої на виникнення виявлених пошкоджень не враховано при проведенні експертного дослідження з врахуванням також і того, що лічильник виготовлено в 1994 році.

Висновки щодо механізму, часу та наслідків виникнення (зокрема вплив на дані обліку природного газу) пошкоджень газового лічильника відсутні в акті експертизи та представник АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» на доведення цих обставин (про які він заявляв і покликався на них у відзиві та зустрічному позові) не надав інших доказів та не ініціював призначення експертизи з метою з`ясування вказаних обставин.

Допитаний в судовому засіданні свідок також зазначив про сумнів щодо давності пошкодження пломби та особи, яка її пошкодила.

Відповідно до ч.4 ст.263 ЦПК при виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд ураховує висновки щодо застосування відповідних норм права, викладені в постановах Верховного Суду.

Так, представник АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» на обґрунтування своєї позиції в своїй заяві, поданій до суду 24.12.2021р., покликався на правову позицію Верховного Суду, зазначену в постанові від 18.11.2021р. у справі №903/160/21, зокрема: «Зміна конструкції лічильника газу безумовно призводить до викривлення даних обліку природного газу (Близький за змістом висновок викладений Верховним Судом в постановах від 02.07.2019 у справі №904/2741/18, від 18.05.2021 у справі № 902/417/20, від 11.08.2021 у справі № 927/89/18).

Суди попередніх судових інстанцій не взяли до уваги те, що сама можливість викривлення даних обліку газу, яка була для цього підготовлена або створена через несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу (ЗВТ) вже є порушенням, яке кваліфікується як несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу та відповідно є підставою для нарахування необлікованого спожитого газу.

Не врахувавши зазначеного, суди попередніх судових інстанцій дійшли передчасних висновків, що відповідач за первісним позовом не довів несанкціоноване втручання в роботу лічильника, тобто, факт втручання в конструкцію, факту викривлення даних обліку природного газу.

Отже, з аналізу вищенаведених норм вбачається, що саме позивач за первісним позовом, як споживач природного газу, несе відповідальність за збереження і цілісність вузла обліку природного газу (ВОГ), зокрема, лічильника газу «Октава» G-6, заводський №449772, навіть у тому разі, якщо несанкціоновані заходи, здійснені не споживачем, а іншою особою, внаслідок яких здійснюється необліковане (обліковане частково чи з порушенням законодавства) використання природного газу. (Близький за змістом висновок, викладений Верховним Судом в постановах від 02.07.2019 у справі № 904/2741/18, від 18.05.2021 у справі № 902/417/20, від 11.08.2021 у справі № 927/89/18).»

Суд, проаналізувавши дане рішення Верховного Суду, зазначає, що представник АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» навів суду вказану правову позицію, не врахувавши контексту правовідносин, які були предметом розгляду у зазначеній справі.

Так, Верховним Судом в постанові, на яку покликається представник відповідача за первісним позовом, досліджено висновок експерта №4553 від 18.12.2020р., яким встановлено пошкодження лічильника газу та який призводить до часткового або повного блокування руху золотника вимірювального механізму.

Висновками експертиз встановлено вплив пошкоджень лічильника газу на викривлення даних обліку природного газу і в постановах Верховного Суду від 02.07.2019 у справі №904/2741/18, від 18.05.2021 у справі № 902/417/20, від 11.08.2021 у справі № 927/89/18, які зазначено у постанові суду, на яку покликався представник АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз».

В свою чергу, в постанові Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 24 жовтня 2018 року у справі № 914/2384/17 вказано, що: "відповідно до абз.3 п.1 розділу 2 глави ХІ Кодексу ГРС до порушень споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належить, зокрема, несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу). Згідно з п. 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРС несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу є втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (у тому числі, лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу. Проаналізувавши зміст вказаного положення, слід констатувати правильність висновку суду першої інстанції про те, що несанкціонованим втручанням є не лише доведення факту пошкодження конструкції ЗВТ/лічильника, зокрема, наявності наскрізного отвору у корпусі лічильника споживача, а й встановлення факту викривлення даних обліку природного газу (коли витрати природного газу комерційним вузлом обліку не обліковуються, обліковуються частково чи з порушенням). Висновок суду апеляційної інстанції про те, що самі по собі отвори є втручанням у роботу лічильника, які є аналогічними зриву пломби та не потребують проведення відповідної експертизи, не ґрунтуються на нормах права та здійснений внаслідок вільного помилкового тлумачення зазначених вище положень законодавства".

З огляду на те, що АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» не скористалося наданим йому Цивільним процесуальним кодексом України правом та не надав доказів на підтвердження своїх вимог ні в судовому засіданні, суд відповідно до вимог ст.ст.89, 263 ЦПК ухвалює рішення на підставі наявних у справі доказів, оскільки позивач в порушення вимог ст.ст.10, 60 ЦПК України, ухилилася від доведення обставин, на які посилалася.

Згідно з п.1 глави 3 Розділу XI Кодексу газорозподільних систем, у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населенням (додаток 15 цього Кодексу) з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача (фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.

В той же час, в акті-розрахунку не наведено самого розрахунку, згідно якого за шість календарних місяців донараховано 3739,69куб.м природного газу та не враховано газових приладів, не вказано дату останнього зняття показників.

Згідно з пунктом 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРС, під несанкціонованим втручанням в роботу ЗВТ/лічильника газу розуміється втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.

Однак, з акта експертизи та інших наявних в справі документів, відсутні відомості, що пошкодження лічильного механізму є наслідком стороннього втручання, зокрема позивача та виникли внаслідок виключно його дій, а також спричиняють викривлення даних обліку природного газу.

Зазначене є підставою задоволення первісного позову та відмови в задоволенні зустрічного позову.

Також, відповідно до ст.141 ЦПК України, з відповідача в дохід держави слід стягнути суму судового збору за дві позовні вимоги.

Керуючись ст.ст. 12, 81, 263-265 ЦПК України, суд

в и р і ш и в:

Первісний позов задовольнити.

Визнати протиправними дії Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» щодо донарахування абоненту ОСОБА_1 за абонентським рахунком № НОМЕР_1 необлікованого об`єму природного газу в сумі 16426 (шістнадцять тисяч чотириста двадцять шість)грн. 71коп. як донарахунок за втручання в роботу побутового газового лічильника на підставі акта про порушення №008357 від 19.08.2020р.

Зобов`язати Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» провести абоненту ОСОБА_1 за абонентським рахунком № НОМЕР_2 , перерахунок розміру платежів за спожитий природний газ, шляхом виключення донарахувань за необлікований об`єм природного газу в сумі 16426 (шістнадцять тисяч чотириста двадцять шість)грн. 71коп., як донарахунок за втручання в роботу побутового газового лічильника.

Стягнути з Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» в дохід держави 4540 (чотири тисячі п`ятсот сорок)грн. судового збору.

В задоволенні зустрічного позову Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу відмовити.

Рішення може бути оскаржено протягом тридцяти днів з дня його проголошення безпосередньо до Львівського апеляційного суду.

До дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи, апеляційні скарги подаються учасниками справи через Сокальський районний суд Львівської області.

Якщо в судовому засіданні було проголошено лише вступну та резолютивну частину рішення воно може бути оскаржене протягом тридцяти днів з дня складання повного судового рішення.

Відомості, які зазначаються в рішенні суду відповідно до п.4) ч.5 ст.265 ЦПК України та не проголошуються, відповідно до ч.2 ст.268 ЦПК України.

Позивач за первісним позовом та відповідач за зустрічним позовом: ОСОБА_1 , РНОКПП: НОМЕР_3 , місце проживання: с.Реклинець, Червоноградський район, Львівська область.

Відповідач за первісним позовом та позивач за зустрічним позовом: Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз», ЄДРПОУ:03349039, місцезнаходження: вул.Золота,42, м.Львів.

Головуючий: М. Я. Адамович