Ухвала суду № 10395326, 13.07.2010, Одеський апеляційний господарський суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

__________________

У Х В А Л А

про зупинення

"13" липня 2010 р. Справа № 2/120-09-4768

Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого Таценко Н.Б.

суддів Сидоренка М.В., Мишкіної М.А.

секретар судового засідання Берлінська А.Ф.

за участю представників учасників процесу:

від заявника: не зявився

розпорядник майна-арбітражний керуючий: не зявився

керуючий санацією: не зявився

від ЗАТ „Страхова компанія „Лад”: Носкова А.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу

Закритого акціонерного товариства „Страхова компанія „Лад”

на ухвалу господарського суду Одеської області

про відмову в задоволенні заяви про визнання кредитором

від 18.05.2010р.

по справі № 2/120-09-4768

за заявою: Товариства з обмеженою відповідальністю „Біодизель Бессарабії”

про визнання банкрутом Товариства з обмеженою відповідальністю „Біодизель Бессарабії” (код ЄДРПОУ 34421874) в порядку ст. 53 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”

Ухвалою господарського суду Одеської області від 18.05.2010р. по справі № 2/120-09-4768 (суддя Бахарєв Б.О.), провадження по якій порушено за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю „Біодизель Бессарабії” (далі ТОВ „Біодизель Бессарабії”) про визнання останнього банкрутом в порядку ст. 53 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” (далі Закон), в задоволенні заяви Закритого акціонерного товариства „Страхова компанія „Лад” (далі СК „Лад”) про визнання кредитором ТОВ „Біодизель Бессарабії” з вимогами до боржника в сумі 2020118 грн. відмовлено, оскільки оголошення про порушення справи про банкрутство ТОВ „Біодизель Бессарабії” і відкриття процедури санації згідно вимог ч. 5 ст. 53 Закону опубліковано в офіційному друкованому органі в газеті „Голос України” № 188 (4688) від 07.10.2009р., а заява ЗАТ СК „Лад” про визнання кредитором боржника подана до суду першої інстанції лише 19.01.2010р., тобто з пропуском встановленого ч. 6 ст. 53 Закону строку, що тягне за собою відсутність можливості відновлення пропущеного строку, як граничного, по ч. 2 ст. 14 Закону.

СК „Лад” в апеляційній скарзі № 17/28-51 від 25.05.2010р. (вх. № 1272 від 04.06.2010р.) просить вищевказану ухвалу суду скасувати внаслідок винесення останньої з порушенням норм матеріального та процесуального права, ст. 43 ГПК України, неврахування судом задоволення рішенням господарського суду м. Києва від 18.02.2009р. у справі № 34/68 позову ЗАТ СК „Лад” про стягнення з ТОВ „Біодизель Бессарабії” 2020118 грн., видачу наказу № 34/68 про примусове виконання цього судового рішення 05.03.2009р., винесення відділом ДВС Болградського районного управління юстиції 20.04.2009р. постанови про відкриття виконавчого провадження з примусового виконання зазначеного наказу, звернення до господарського суду на їх підставі з заявою про порушення справи про банкрутство, отримання лише 04.01.2010р. ухвали про відмову в її прийнятті із-за порушення справи про банкрутство в порядку ст. 53 Закону від 30.11.2009р., незазначення керівником боржника в заяві про банкрутство всупереч ст. ст. 7, 53 Закону суми боргових вимог кредиторів та строку їх виконання, неотримання страховою компанією плану санації і ненадання згоди на його впровадження, безпідставне застосування судом положень ст. 14 Закону про банкрутство щодо строків до правовідносин, які виникли в порядку ст. 53 цього Закону, визнати поважною причину пропуску процесуального строку для подання заяви про визнання скаржника кредитором ТОВ „Біодизель Бессарабії” з відновленням пропущеного строку, визнати ЗАТ СК „Лад” кредитором ТОВ „Біодизель Бессарабії” з вимогами на суму 2020118 грн., з яких 2 млн. грн. боргу, 20 тис. грн. держмита, 118 грн. витрат на ІТЗ судового процесу, внести кредиторські вимоги до Реєстру вимог кредиторів боржника з затвердженням останнього.

В відзиві на апеляційну скаргу за вих. № 17/7 від 01.07.2010р. керуючий санацією ТОВ „Біодизель Бессарабії” ОСОБА_5. просить ухвалу господарського суду Одеської області від 18.05.2010р. залишити в силі, у задоволенні апеляційної скарги ЗАТ СК „Лад” відмовити, т. я. оголошення про порушення справи про банкрутство ТОВ „Біодизель Бессарабії” і відкриття процедури санації згідно вимог ч. 5 ст. 53 Закону опубліковано в офіційному друкованому органі в газеті „Голос України” № 188 (4688) від 07.10.2009р., а заява ЗАТ СК „Лад” про визнання кредитором боржника подана до суду першої інстанції лише 19.01.2010р., тобто з пропуском встановленого ч. 6 ст. 53 Закону місячного строку, що тягне за собою передбачені ч. 2 ст. 14 Закону наслідки у вигляді відсутності можливості відновити пропущений строк, як граничний.

Розглянувши матеріали справи, доводи апеляційної скарги та заслухавши представника скаржника, колегія суддів,

В с т а н о в и л а:

Згідно протоколу загальних зборів учасників ТОВ „Біодизель Бессарабії” № 3/09 від 03.09.2009р. прийнято рішення про звернення до господарського суду з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство в порядку ст. 53 Закону.

18.09.2009р. до канцелярії господарського суду Одеської області надійшла заява ТОВ „Біодизель Бессарабії” за вих. № 43 від 09.09.2009р. про порушення провадження у справі про банкрутство останнього в порядку ст. 53 Закону, відкриття процедури санації та введення мораторію на задоволення вимог кредиторів, призначення керуючим санацією директора товариства ОСОБА_5 і розпорядником майна арбітражного керуючого Скринник Юлію Володимирівну. До вказаної заяви додано погоджений кредиторами, сума вимог яких до боржника перевищує 51% кредиторської заборгованості боржника, термін виконання якої настав у відповідності до погодження від 07.09.2009р., план санації ТОВ „Біодизель Бессарабії”.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 18.09.2009р. за заявою ТОВ „Біодизель Бессарабії” порушено провадження по справі № 2/120-09-4768 про його банкрутство в порядку статті 53 Закону, введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, введено процедуру розпорядження майном боржника, розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Скринник Ю.В., відкрито процедуру санації, керуючим санацією призначено керівника боржника ОСОБА_5 з зобовязанням останнього в тридцятиденний строк подати оголошення про банкрутство. Оголошення про порушення провадження по справі про банкрутство ТОВ „Біодизель Бессарабії” опубліковано в газеті „Голос України” № 188 (4688) від 07.10.2009р.

Ухвалою господарського суду Одеської області № 2/1484-09 від 30.11.2009р. (суддя Бахарєв Б.О.) ЗАТ СК „Лад” у прийнятті заяви про порушення справи про банкрутство ТОВ „Біодизель Бессарабії” в порядку ст. 11 Закону № 17/27-73 від 20.11.2009р., зареєстрованої в канцелярії суду 24.11.2009р. за № 8915, відмовлено по п. 3 ч. 2, 3 ст. 8 Закону із-за порушення провадження у справі про банкрутство останнього в порядку ст. 53 Закону.

19.01.2010р. до канцелярії господарського суду Одеської області надійшла заява ЗАТ СК „Лад” № 17/3-3 від 13.01.2010р. про визнання останнього кредитором ТОВ „Біодизель Бессарабії” у справі про банкрутство № 2/120-09-4768, в якій заявник просить визнати поважною причину пропуску процесуального строку для подання цієї заяви, відновити пропущений строк, посилаючись на звернення до господарського суду з заявою про порушення справи про банкрутство вказаного товариства в порядку ст. 11 Закону, отримання лише 04.01.2010р. ухвали про відмову в її прийнятті із-за порушення справи про банкрутство в порядку ст. 53 Закону 18.09.2009р., визнати ЗАТ СК „Лад” кредитором ТОВ „Біодизель Бессарабії” з вимогами на суму 2020118 грн., з яких 2 млн. грн. боргу, 20 тис. грн. держмита, 118 грн. витрат на ІТЗ судового процесу, внести кредиторські вимоги до Реєстру вимог кредиторів боржника з затвердженням останнього, посилаючись на неотримання ним як найбільшим кредитором, що має підтверджені рішенням суду вимоги на суму 2020118 грн., жодних документів, в т. ч. плану санації, неповідомлення про ініціювання боржником відкриття процедури банкрутства, законом не вказано, що встановлений ст. 53 Закону строк є граничним і не підлягає поновленню.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 18.05.2010р. в задоволенні заяви СК „Лад” про визнання кредитором ТОВ „Біодизель Бессарабії” з вимогами до боржника в сумі 2020118 грн. відмовлено з мотивів, викладених в описовій частині постанови. Відповідно до п. 6 ст. 53 Закону кредитори у місячний строк з дня опублікування оголошення боржника про порушення справи про банкрутство боржника і відкриття процедури санації подають до господарського суду письмові заяви з вимогами до боржника, а також документи, що їх підтверджують, та (або) заперечення кредиторів проти здійснення процедури санації керівником боржника. При цьому положення апеляційної скарги про отримання лише 04.01.2010р. ухвали про відмову в її прийнятті із-за порушення справи про банкрутство в порядку ст. 53 Закону від 30.11.2009р. в якості поважної причини пропуску місячного строку не заслуговує на увагу, т. я. надана в судовому засіданні 13.07.2010р. представником скаржника копія конверту з відбитком поштового штемпеля з датою 01.12.2009р. підтверджує направлення господарським судом ухвали про відмову у прийнятті заяви про порушення справи про банкрутство № 2/1484-09 від 30.11.2009р. страховій компанії саме 01.12.2009р. Одночасно вказані обставини з врахуванням звернення страхової компанії з заявою про визнання банкрутом в порядку ст. 11 Закону 20.11.2009р. та опублікування оголошення про порушення провадження по справі про банкрутство ТОВ „Біодизель Бессарабії” в газеті „Голос України” 07.10.2009р. свідчать про відсутність на даний момент з наведених в апеляційній скарзі підстав поважних причин пропуску процесуального строку для подання заяви про визнання скаржника кредитором ТОВ „Біодизель Бессарабії”.

Разом з тим, з змісту апеляційної скарги вбачається твердження про порушення ТОВ „Біодизель Бессарабії” при зверненні з заявою в порядку ст. 53 Закону положень ст. ст. 7, 53 Закону, в т. ч. внаслідок складання плану санації і впровадження останнього без його направлення і отримання згоди страхової компанії. В ході судового засідання 06.07.2010р. представник скаржника пояснив про невключення боржником до наявного в справі фінансового звіту станом на 01.07.2009р. його заборгованості перед страховою компанією згідно рішення господарського суду м. Києва від 18.02.2009р. по справі № 34/68, а в засіданні 13.07.2010р. останній також посилався на неврахування ТОВ „Біодизель Бессарабії” при складанні плану санації безспірних вимог ЗАТ СК „Лад” на суму 2020118 грн., з яких 2 млн. грн. боргу, 20 тис. грн. держмита, 118 грн. витрат на ІТЗ судового процесу відповідно до рішення господарського суду м. Києва від 18.02.2009р. по справі № 34/68.

Наразі по п. 6 ст. 7 Закону у разі, якщо справа про банкрутство порушується за заявою боржника, боржник зобовязаний одночасно подати план санації відповідно до вимог цього Закону. Відповідно до ч. 1 ст. 53 Закону керівник боржника має право подати згідно з вимогами статті 7 цього Закону заяву про порушення справи про банкрутство боржника з метою проведення керівником процедури санації до подання кредиторами заяви про порушення справи про банкрутство за таких умов:

- за наявності рішення органу, до повноваження якого згідно з законодавством або установчими документами боржника віднесено право приймати рішення щодо звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство боржника, а у випадку, якщо такі повноваження не визначені, - за наявності рішення органу боржника, до повноваження якого віднесено прийняття рішення щодо реорганізації чи ліквідації боржника;

- за наявності плану санації та письмової згоди кредиторів, загальна сума вимог яких перевищує п'ятдесят відсотків кредиторської заборгованості боржника згідно з даними його бухгалтерського обліку, на впровадження зазначеного плану та на призначення керуючим санації керівника боржника.

Отже, у контексті вказаної норми, розміщеної в VІ розділі, де законодавець передбачив особливості банкрутства окремих категорій субєктів підприємницької діяльності, при розгляді справи за правилами ст. 53 Закону план санації повинен складатися, існувати і додаватись до заяви про банкрутство, відповідати даним бухгалтерського обліку і бути погодженим кредиторами, загальна сума вимог яких перевищує п'ятдесят відсотків кредиторської заборгованості боржника.

В даному випадку доданий до заяви ТОВ „Біодизель Бессарабії” за вих. № 43 від 09.09.2009р. план санації товариства містить в розділі про фінансово-майновий стан підприємства дані про розмір та характеристику активів, структуру боргу, загальна сума якого станом на 07.09.2009р. складає 4757,2 тис. грн. , в т. ч. 1622 тис. грн. простроченої заборгованості по довгостроковим кредитам банків . За даними зведеної таблиці величини кредиторської заборгованості та її ліквідації при проведення плану санації загальна сума боргу становить 4,757 млн. грн., в т. ч. кредитор АБ „Енергобанк” 1,622 млн. грн., податкові зобовязання 0,195 млн. грн., заборгованість за товари та послуги 0,740 млн. грн., інша заборгованість 2,200 млн. грн. (без розшифровки останньої).

За змістом погодження на впровадження плану санації та призначення керуючим санації керівника боржника ТОВ „Біодизель Бессарабії” (далі Погодження) від 07.09.2009р. загальна сума вимог перелічених в ньому кредиторів до боржника складає 2735510,60 грн., в т. ч. ЗАТ „СК „Крона” 104424 грн., ТОВ „Аграрний торговий дім Болград” 2586086,60 грн., ТОВ „Техніко-інформаційний маркетинг” 25000 грн., ЗАТ „Центр корпоративних рішень” 20000 грн., що перевищує 51% кредиторської заборгованості, термін якої настав згідно з даними його бухгалтерського обліку. Вказане Погодження і протокол погодження плану санації від ЗАТ „СК „Крона” підписані генеральним директором Іванцівим А.Є., від ТОВ „Аграрний торговий дім Болград” директором Федоровою О.Г., від ТОВ „Техніко-інформаційний маркетинг” головою комісії з припинення ОСОБА_6, від ЗАТ „Центр корпоративних рішень” генеральним директором ОСОБА_7 Таким чином, основним кредитором боржника, котрий підписав вказане Погодження з вимогами в сумі 2586086,60 грн. без зазначення підстав їх виникнення, являється ТОВ „Аграрний торговий дім Болград”. Наразі згідно довідки Державної податкової інспекції у Болградському районі Одеської області про загальну інформацію ТОВ „Біодизель Бессарабії” та результати його діяльності за період з 01.01.2008р. по 05.11.2009р. засновниками ТОВ „Аграрний торговий дім Болград” являються засновники товариства „Біодизель Бессарабії” ОСОБА_8, ОСОБА_6 і ОСОБА_5. Таким чином, фактично засновники боржника самі прийняли рішення про звернення до господарського суду з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство в порядку ст. 53 Закону, склали план санації і підписали погодження на впровадження останнього.

Між тим, рішенням господарського суду м. Києва від 18.02.2009р. по справі № 34/68 позовні вимоги ЗАТ СК „Лад” про стягнення з ТОВ „Біодизель Бессарабії” 2 млн. грн. примусово списаних Акціонерним банком „Енергобанк” 24.10.2008р. з депозитного рахунку страхової компанії по договору майнової поруки від 29.09.2006р. № 609-32/П-1 в рахунок виконання зобовязань товариства за укладеним між останнім і АБ „Енергобанк” договором про відкриття кредитної лінії від 29.09.2006р. № 609-32 по погашенню боргу в сумі 2 млн. грн. задоволено в повному обсязі з зазначенням в останньому про повідомлення відповідача у судовому засіданні 11.02.2009р. під розписку про дату та час проведення судового засідання. Викладене свідчить про участь представника ТОВ „Біодизель Бессарабії” в розгляді згаданого спору, тобто про обізнаність цього товариства стосовно списання 2 млн. грн. банком „Енергобанк” з рахунку страхової компанії в погашення його заборгованості по кредиту по кредитному договору від 29.09.2006р. № 609-32 з АБ „Енергобанк”. Постановою Відділу державної виконавчої служби Болградського районного управління юстиції від 20.04.2009р. ВП № 12625184 відкрито виконавче провадження з примусового виконання наказу господарського суду м. Києва № 34/68 від 05.03.2009р. про стягнення з ТОВ „Біодизель Бессарабії” на користь ЗАТ СК „Лад” 2020118 грн. з зазначенням строку виконання до 27.04.2009р. і направленням копії постанови сторонам виконавчого провадження (за даними довідки Відділу ДВС № 7055/9341 від 11.09.09р. названий борг по виконавчому провадженню з боржника не стягнуто). Перелічене спростовує зазначені в плані санації показники заборгованості боржника, зокрема 1622 тис. грн. простроченої заборгованості по довгостроковим кредитам банків. Аналогічне положення з відображенням в фінансовому звіті субєкта малого підприємництва ТОВ „Біодизель Бессарабії” станом на 01.07.2009р. на кінець звітного періоду 1622 тис. грн. довгострокових зобовязань (рядок 480).

Таким чином, положення плану санації боржника, дані фінансового звіту субєкта малого підприємництва ТОВ „Біодизель Бессарабії” станом на 01.07.2009р. не співпадають з розміром заборгованості боржника з врахуванням змісту рішення господарського суду м. Києва від 18.02.2009р. по справі № 34/68.

За таких обставин апеляційна інстанція вважає за необхідне зупинити провадження по справі по ст. 79 ГПК України, направити копії матеріалів даної справи до слідчих органів для вирішення питання щодо наявності чи відсутності в діях засновників, посадових осіб ТОВ „Біодизель Бессарабії” ознак певних злочинів, зокрема ст. 218 Кримінального кодексу України, при зверненні цим товариством до господарського суду першої інстанції з заявою за вих. № 43 від 09.09.2009р. про порушення провадження у справі про банкрутство останнього в порядку ст. 53 Закону з доданням наведених суперечливих плану санації, протоколу погодження плану санації ТОВ „Біодизель Бессарабії” від 07.09.2009р. і погодження на впровадження плану санації з призначенням керуючим санацією керівника боржника ТОВ „Біодизель Бессарабії” від 07.09.2009р.та прийняття відповідного рішення.

Керуючись ст. ст. 79, 86 ГПК України, колегія суддів,

У Х В А Л И Л А :

1.Апеляційне провадження по справі № 2/120-09-4768 зупинити до одержання відповідного рішення слідчого органу.

2.Копії матеріалів справи № 2/120-09-4768 направити до Прокуратури Одеської області для прийняття відповідного рішення.

Головуючий суддя Н.Б. Таценко

Суддя М.В. Сидоренко

Суддя М.А. Мишкіна