Рішення № 10303119, 21.06.2010, Господарський суд м. Києва

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА

01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-Б тел. 284-18-98 РІШЕННЯ ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 32/21421.06.10

За позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами

та адмініструванню недержавних пенсійних фондів «Фінансова компанія

«Партнер-Капітал», яке діє від власного імені і в інтересах Пайового

венчурного інвестиційного фонду «Інвестбудпартнер»недиверсифікованого

виду закритого типу, та від власного імені і в інтересах Пайового венчурного

інвестиційного фонду «Будінвестпартнер»недиверсифікованого виду

закритого типу

до 1. Товариства з обмеженою відповідальністю «Виробнича компанія «Фарелл»

2. Державного підприємства Міністерства оборони України «Укрвійськбуд»

3. Комунального підприємства «Бориспільське бюро технічної

інвентаризації»

про зобов’язання вчинити дії, визнання права власності та стягнення коштів

Суддя Хрипун О.О.

Представники сторін:

Від Позивача           Раєнко В.А. –предст.

Від Відповідачів           1. Дубов Г.О. –предст.

          2. Маркевич А.М. –предст.

          3. не з’явилися

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами та адмініструванню недержавних пенсійних фондів «Фінансова компанія «Партнер-Капітал», яке діє від власного імені і в інтересах Пайового венчурного інвестиційного фонду «Інвестбудпартнер»недиверсифікованого виду закритого типу, та від власного імені і в інтересах Пайового венчурного інвестиційного фонду «Будінвестпартнер»недиверсифікованого виду закритого типу звернулось до Господарського суду міста Києва з позовом до Відповідачів, та просить, з урахуванням заяви про уточнення позовних вимог від 17.06.2010, стягнути з Відповідача-1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами та адмініструванню недержавних пенсійних фондів «Фінансова компанія «Партнер-Капітал», що діє від власного імені та в інтересах Пайового венчурного інвестиційного фонду «Інвестбудпартнер» не диверсифікованого виду закритого типу 4033101,28 грн.; зобов’язати Відповідача-1 та Відповідача-2 солідарно передати у власність Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами та адмініструванню недержавних пенсійних фондів «Фінансова компанія «Партнер-Капітал», що діє від власного імені та в інтересах Пайового венчурного інвестиційного фонду «Інвестбудпартнер»недиверсифікованого виду закритого типу житлові приміщення (квартири), розташовані у об'єкті незавершеного будівництва - 189-ти квартирному житловому будинку, що знаходиться на вул. Горького (Ватутіна, 97 - за проектом), в м. Бориспіль Київської області згідно з переліком, а також житлові приміщення (квартири), розташовані у об'єкті незавершеного будівництва - 209-ти квартирному житловому будинку, що знаходиться на вул. Горького, в м. Бориспіль Київської області згідно з переліком; визнати право власності за Товариством з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами та адмініструванню недержавних пенсійних фондів «Фінансова компанія «Партнер-Капітал», що діє від власного імені та в інтересах Пайового венчурного інвестиційного фонду «Інвестбудпартнер»недиверсифікованого виду закритого типу право власності на вказані житлові приміщення; зобов’язати Відповідача-1 та Відповідача-2 солідарно передати у власність Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами та адмініструванню недержавних пенсійних фондів «Фінансова компанія «Партнер-Капітал», що діє від власного імені та в інтересах Пайового венчурного інвестиційного фонду «Будінвестпартнер»недиверсифікованого виду закритого типу житлові приміщення (квартири), розташовані у об'єкті незавершеного будівництва –209-ти квартирному житловому будинку, що знаходиться на вул. Горького, в м. Бориспіль Київської області згідно з переліком; визнати право власності за Товариством з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами та адмініструванню недержавних пенсійних фондів «Фінансова компанія «Партнер-Капітал», що діє від власного імені та в інтересах Пайового венчурного інвестиційного фонду «Будінвестпартнер»недиверсифікованого виду закритого типу право власності на вказані житлові приміщення; зобов’язати Відповідача-3 провести відповідну реєстрацію прав власності на зазначені приміщення. Відповідач-1 у письмових поясненнях по суті спору визнав уточнені позовні вимоги в повному обсязі. Відповідач-2 відзиву на позовну заяву не надав, повноважний представник Державного підприємства Міністерства оборони України «Укрвійськбуд»в судовому засіданні проти позову заперечував з мотивів його необґрунтованості. Відповідач-3 у письмових поясненнях клопотав про розгляд справи за його відсутності, оскільки реєстрація об’єктів нерухомості, в тому числі і об’єктів незавершеного будівництва, здійснюється, в тому числі, за рішенням суду. Відповідно до ст. 75 Господарського процесуального кодексу України справа розглядається за наявними в ній матеріалами.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників учасників судового процесу, Господарський суд міста Києва

ВСТАНОВИВ:

Між Товариством з обмеженою відповідальністю «Виробнича компанія «Фарелл»та Державним підприємством Міністерства оборони України «Укрвійськбуд»29 грудня 2005 року укладено Інвестиційний договір № 405/2005 на будівництво житлового будинку (далі - Договір № 405/2005), а також Інвестиційний договір на будівництво житлового будинку № 406/2005 (далі - Договір 406/2005), а 01 жовтня 2006 року між вказаними сторонами укладено Договір про пайову участь у будівництві № 136-1/2006.

Відповідно до Проспекту емісії облігацій Відповідача-1, надрукованому в газеті «Вісник Цінні папери»№№ 263-264 (1775) від 15.11.2006 (далі - Проспект), Відповідач-1 зобов'язався здійснити будівництво 189-квартирного будинку по вулиці Горького (Ватутіна, 97 - по проекту) в м. Бориспіль, Київської області (далі - Об'єкт 1) та будівництво 209-квартирного будинку по вулиці Горького в м. Бориспіль, Київської області (далі - Об'єкт 2).

На підставі Дозволу на виконання будівельних робіт № 77/04-03/06 від 16.10.2006 - для Об'єкту 1, та Дозволу на виконання будівельних робіт № 13/04-03/06 від 14.04.2006 - для Об'єкту 2, виданих Інспекцією державного архітектурно-будівельного контролю Київської обласної держадміністрації та Інвестиційних Договорів № 405/2005 та № 406/2005, забудовником та замовником будівництва Об'єкту 1 та Об'єкту 2 є Відповідач-2.

Відповідно до Проспекту Відповідач-1 зобов'язався за кошти, залучені шляхом продажу цільових облігацій здійснити будівництво Об'єкту 1 та Об'єкту 2 та передати власникам цільових облігацій відповідну кількість квадратних метрів у Об'єктах, що відповідали кількості придбаних цільових облігацій Відповідача-1.

Так, між Товариством з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами та адмініструванню недержавних пенсійних фондів «Фінансова компанія «Партнер-Капітал», що діяло в інтересах Пайового венчурного інвестиційного фонду недиверсифікованого виду закритого типу «Інвестбудпартнер»та Пайового венчурного інвестиційного фонду недиверсифікованого виду закритого типу «Будінвестпартнер», та Відповідачем-1 було укладено:

-          Договір № 1 купівлі-продажу цінних паперів від 01.12.2006 (далі - Договір № 1), укладений між Позивачем, як Покупцем та Відповідачем-1, як Емітентом, відповідно до умов якого Відповідач-1 зобов'язувався передати у власність Позивача, а Позивач –прийняти та оплатити 25 471 іменних облігацій серії «В»бездокументарної форми (Пакет облігацій). Ціна продажу Відповідачем-1 пакету облігацій - 499 995,73 грн. Згідно з Додатком № 1 від 19.12.2006 до Договору № 1 Відповідач-1 зобов'язується додатково передати у власність Позивача, а Позивач зобов'язується додатково прийняти і оплатити 4 608 іменних цінних облігацій серії «В»бездокументарної форми (Пакет облігацій). Ціна продажу Відповідачем-1 пакету облігацій - 90 455,04 грн. -          Договір № 2 купівлі-продажу цінних паперів від 19.12.2006 (далі - Договір № 2), укладений між Позивачем, як Покупцем та Відповідачем-1, як Емітентом, відповідно до умов якого Відповідач-1 зобов'язувався передати у власність Позивача, а Позивач - прийняти та оплатити 500 000 іменних цінних облігацій серії «В»бездокументарної форми (Пакет облігацій). Ціна продажу Відповідачем-1 пакету облігацій - 9 815 000,00 грн.

-          Договір № 3 купівлі-продажу цінних паперів від 15.02.2007 (далі - Договір № 3), укладений між Позивачем , як Покупцем та Відповідачем-1, як Емітентом, відповідно до умов якого Відповідач-1 зобов'язувався передати у власність Позивача, а Позивач - прийняти та оплатити 617 221 іменних цінних облігацій серії «В»бездокументарної форми (Пакет облігацій). Ціна продажу Відповідачем-1 пакету облігацій - 12 116 048,23 грн.

-          Договір № 4 купівлі-продажу цінних паперів із зобов'язанням зворотного викупу від 07.08.2007 (далі - Договір № 4) на придбання облігацій серії «А»загальною вартістю 11 590 258,68 грн., відповідно до умов якого Відповідач-1, як Емітент зобов'язувався передати у власність Позивача, а Позивач, як Покупець, прийняти та оплатити 590 436 іменних цінних облігацій серії «А»бездокументарної форми (Пакет облігацій). Ціна продажу Відповідачем-1 пакету облігацій - 11 590 258,68 грн.

- Договір № 121-2/-Д купівлі-продажу цінних паперів від 12.12.2008 (далі - Договір № 5), відповідно до умов якого Відповідач-1 зобов'язався передати у власність Позивача, а Позивач зобов'язався прийняти і оплатити 50 943 штуки іменних цільових облігацій серії «А». Ціна продажу Відповідачем-1 пакету облігацій – 969526,53 грн.

          Позивач належним чином виконав умови Договорів № 1,2,3, сплативши Відповідачу-1 всю суму грошових коштів за придбання облігацій, а саме: Позивачем на виконання умов вказаних Договорів було сплачено Відповідачу-1 22 521 499,00 грн., що складає повну вартість Пакету облігацій за Договорами № 1, № 2, № 3, що підтверджується платіжними дорученнями на перерахування коштів, копії яких долучено до матеріалів справи.

          Відповідно до Договорів № 4 та № 5 на придбання іменних цінних облігацій серії «А»бездокументарної форми станом на 21.11.2007 Позивачем було придбано 367 365 іменних цінних облігацій серії «А»бездокументарної форми, загальною номінальною вартістю 7 211 374,95 грн., що підтверджується платіжними дорученнями про перерахування коштів.

          Умовами Договорів № 1, № 2, № 3, № 4, № 5 визначено, що датою переходу прав власності на ЦП, Сторони визнають дату зарахування ЦП на рахунок Покупця.

Відповідно до ч. 1 ст. 7 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок»цільові облігації - облігації, виконання зобов'язань за якими дозволяється товарами та/або послугами відповідно до вимог, встановлених умовами розміщення таких облігацій.

На виконання статті 14 Проспекту емісії випуску облігацій, якою передбачено, що погашення облігацій відбувається за умови перерахування облігацій з рахунку в цінних паперах власника на рахунок в цінних паперах емітента в депозитарії ВАТ «МФС», де зазначено дату початку і закінчення погашення облігацій (Серія «В»та серії «А»з 01.01.2009 по 31.03.2009 (включно), Позивач здійснив пред'явлення до погашення придбаних облігацій серії «В»у кількості 89 467 штук загальною номінальною вартістю 1 756 237,21 гривень, що підтверджується Випискою про операції з ЦП на рахунку у ЦП № 004252 від 27.03.2009 та Розпорядженням на виконання облікової операції № 16/1 від 16.02.2009; № 16/2 від 16.03.2009, № 17 від 17.02.2009 - щодо облігацій серії «В».

З придбаних цільових облігацій серії «А»було реалізовано 59 113 штук, з яких залишилося 308 252 штук загальною номінальною вартістю 6 050986,76 грн., які Позивач, в свою чергу, відповідно до статті 14 Проспекту емісії випуску облігацій ТОВ ВК «Фарелл», надрукованому в газеті «Вісник Цінні Папери»в №№ 263-264 (1775) від 15.11.2006, пред'явив до погашення, що підтверджується Випискою про операції з ЦП на рахунку у ЦП № 500598 від 01.04.2009 та Розпорядженням на виконання облікової операції № 11/03 від 11.03.2009.

Відповідно до абз. 11 п.п. 14.2 п. 14 Проспекту Позивач надіслав на адресу Відповідача-1 пакет документів для здійснення процедури погашення.

Згідно з п.п. 14.2 п. 14 Проспекту погашення облігацій їх власникам відбувається шляхом оформлення права власності на житлове приміщення відповідної кількості квадратних метрів в залежності від кількості облігацій.

Одна облігація серії «В»дає право на отримання у власність 0,01 кв.м житлової площі в 189-квартирному будинку по вулиці Горького в м. Бориспіль Київської області, одна облігацій серії «А»надає право на отримання у власність 0,01 кв.м житлової площі в 209-квартирному житловому будинку по вулиці Горького в м. Бориспіль Київської області.

Абзац 10 п.п. 14.2 п. 14 Проспекту передбачає, що умовою передачі нерухомості є пред'явлення до погашення відповідної кількості облігацій та наявності договору бронювання. Виконання сторонами своїх зобов'язань оформляється Актом.

Відповідно до абз. 14 п.п. 14.2 п. 14 Проспекту у випадку відсутності договору бронювання, Відповідач-1, як Емітент, має право передати у власність будь-яке приміщення (частину приміщення) не обтяжене зобов'язаннями перед третіми особами, відповідно до кількості облігацій пред'явлених до погашення або виплатити номінальну вартість облігацій.

Отже, між Позивачем та Відповідачем-1 на підставі права власності Позивача на 89 467 штук облігацій серії «В»та права власності Позивача на 308 252 штук облігацій серії «А»відповідно до Проспекту виникли правовідносини, згідно яких Відповідач-1 зобов'язався передати Позивачу у власність приміщення у Об'єкті 1 загальною площею 894,67 кв.м та приміщення у Об'єкті 2 загальною площею 3 082,52 кв.м житлової площі.

Однак, Відповідач-1 після пред'явлення Позивачем на погашення облігацій серії «В»та серії «А», не вчинив вище зазначених дій, а саме: не було оформлено належним чином акт про виконання сторонами своїх зобов'язань та не вчинено інших зобов'язань, які випливають з наслідків погашення цільових облігацій.

Одна облігація серії «А»та серії «В»надає право на отримання 0,01 кв.м площі приміщення у Об’єктах. Позивачем пред’явлено до погашення 89467 шт. цільових облігацій серії «В», так загальна площа житлових приміщень у Об’єкті 1, які мають бути передані Позивачу, становить 894,67 кв.м. Крім того, Позивачем пред’явлено до погашення 308252 шт. цільових облігацій серії «А», отже загальна площа житлових приміщень у Об’єкті 2, які мають бути передані Позивачу, становить 3082,52 кв.м.

Відповідачем-2 на вимогу Позивача надано відомості, по приміщеннями у Об'єктах, що не зарезервовані та не заброньовані за інвесторами відповідно до Проспекту та щодо яких емітовано облігації серій «А»та «В». Так, згідно з листом Відповідача-2 № 39/Юр від 18.02.2010 не заброньованими за договорами про бронювання та не переданими інвесторам відповідно до Проспекту у Об'єкті 2 знаходяться 653,9 кв.м приміщень. У той же час, не переданими інвесторам квадратними метрами житлової площі у Об'єкті 1 залишились квартири загальною площею 1 551,88 кв.м.

Відповідно до ст. 539 ЦК України альтернативним є зобов'язання, в якому боржник зобов'язаний вчинити одну з двох або кількох дій. Боржник має право вибору предмета зобов'язання, якщо інше не встановлено договором, актами цивільного законодавства, не випливає із суті зобов'язання або звичаїв ділового обороту.

Згідно з Проспектом номінальна вартість однієї облігації серії «А»та серії «В»становить 19,63 грн.

Матеріалами справи встановлено, що Позивачем з метою придбання цільових облігацій відповідно до Договорів № 1, № 2, № 3, № 4, № 5 перераховувались Відповідачу-1 грошові кошти, виходячи з номінальної вартості облігацій.

Як встановлено судом, у Позивача виникли права на 3977,19 кв.м житлових приміщень у Об’єктах, з яких Позивачем заявлені вимоги в частині виконання зобов’язань щодо передачі квартир та визнання права власності на 1932,63 кв.м житлової площі у Об’єктах.

Таким чином, залишок облігацій, що пред’явлені до погашення, але не можуть були погашені шляхом передачі житлової площі становить 204456 шт.

У зв’язку з тим, що кількість цільових облігацій серії «А»та «В», що пред’явлені Позивачем до погашення і на підставі яких у Позивача виникло право власності на квартири, прирівняні до 0,01 кв.м, а загальна площа вільних квартир, що залишились не заброньованими за інвесторами згідно з Проспектом не відповідає всій сукупності облігацій, що еквівалентні цілісній квартирі, суд вважає обґрунтованими вимоги Позивача про стягнення грошових коштів у розмірі 4013471,28 грн., які є номінальною вартістю облігацій, яку Відповідач-1 зобов’язаний сплатити Позивачу за наслідками погашення облігацій, і яка є різницею між сумою усієї кількості облігацій, пред’явлених до погашення Позивачем та вартістю квадратних метрів житла, що заявлені до стягнення. В іншій частині вимог щодо стягнення номінальної вартості облігацій суд відмовляє, оскільки Позивачем при здійсненні розрахунку позовних вимог допущено помилку щодо визначення кількості облігацій, які пред’явлені до погашення, але не можуть були погашені шляхом передачі житлової площі, а саме: замість 204456 шт., було зазначено 205456 шт.

Оскільки цільові облігації серіє «А»та серії «В», відповідно до яких Відповідач-1 зобов’язаний повернути Позивачу їх номінальну вартість на зазначену суму, придбавались Позивачем в інтересах ПВІФ «Інвестбудпартнер»НВЗТ на підставі Договорів № 1, № 2, № 3, № 4, тому зазначені кошти підлягають стягненню на рахунок останнього.

Відповідно до ч. 1 ст. 7 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» облігація - цінний папір, що посвідчує внесення його власником грошей, визначає відносини позики між власником облігації та емітентом, підтверджує зобов'язання емітента повернути власникові облігації її номінальну вартість у передбачений умовами розміщення облігацій строк та виплатити доход за облігацією, якщо інше не передбачено умовами розміщення.

За договором позики одна сторона (позикодавець) передає у власність другій стороні (позичальникові) грошові кошти або інші речі, визначені родовими ознаками, а позичальник зобов'язується повернути позикодавцеві таку ж суму грошових коштів (суму позики) або таку ж кількість речей того ж роду та такої ж якості (ст. 1046 ЦК України).

Відповідно до ст. 193 Господарського кодексу України суб’єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов’язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов’язання – відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Згідно зі ст. 610 Цивільного кодексу України порушенням зобов’язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов’язання.

Відповідно до ст. 526 ЦК України зобов’язання повинні виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Одностороння відмова від зобов’язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом (ст. 525 ЦК України).

Як встановлено ст. 530 Цивільного кодексу України, якщо у зобов’язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Позичальник зобов'язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором (ч. 1 ст. 1049 ЦК України).

Згідно з Проспектом емісії строки для погашення облігацій серії «А»та серії «В» закінчились 31.03.2009, однак дії щодо передачі Позивачу відповідної кількості квадратних метрів житлових приміщень у Об’єкті 1 та Об’єкті 2 Відповідачем-1 не здійснені.

Відповідно до Проспекту між Відповідачем-1 та Відповідачем-2 було укладено Договори поруки № 13 та № 14 від 30.06.2006 (надалі - Договори № 13 та № 14), згідно з якими Відповідач-2 поручився перед Кредиторами Відповідача-1 за виконання обов'язку останнього щодо повного та своєчасного виконання зобов'язань по погашенню емітованих Відповідачем-1 облігацій серій «А»та «В».

Згідно з п.п. 2 п. 2 Договорів № 13 та № 14 Поручитель (Відповідач-2) зобов'язаний у разі порушення Боржником (Відповідачем-1) обов'язку перед Кредиторами Боржника щодо погашення безвідсоткових цільових облігацій який, передбачений п. 1.1 цього Договору, самостійно виконувати зазначений обов'язок Боржника перед кожним конкретним Кредитором. Під терміном - Кредитори згідно з п. 1.1 цих Договорів поруки розуміються власники безвідсоткових цільових облігацій серії «В»та «А», тобто Позивач зокрема.

Однак, за наявності порушення щодо погашення облігацій серії «В»та «А»з боку Відповідача-1, Відповідач-2, в свою чергу, також не виконав свого обов'язку за вищевказаними договорами, чим порушив договірні умови та не виконав зобов'язання перед Кредитором, тобто безпосередньо Позивачем.

Крім того, згідно з п.п. 3.1 Інвестиційного договору № 405/2005 на будівництво житлового будинку від 29.12.2005, який був укладений між Відповідачем-1 та Відповідачем-2, останній, як Замовник, делегує Відповідачу-1, як Генінвестору, право на залучення коштів українських та іноземних фізичних та юридичних осіб для участі у будівництві Об'єкту, аналогічні положення закріплені у п.п. 3.1 Інвестиційного договору № 406/2005 на будівництво житлового будинку від 29.12.2005.

Пунктом 3.3 Інвестиційних договорів № 405/2005 та № 406/2005 передбачено, що Відповідач-2 несе юридичну та майнову відповідальність перед Довірителями за виконання Відповідачем-1 зобов'язань, що прийняті ним по інвестиційним контрактам.

Однак, а ні Відповідачем-1, а ні Відповідачем-2 зобов'язання перед Позивачем не виконані, відповідні квадратні метри житлових приміщень у Об’єкті 1 та Об’єкті 2 Позивачу не передані.

Позивачем направлено Відповідачам-1,2 вимоги від 01.06.2009 про виконання зобов'язань за умовами Проспектів емісії, однак такі залишені без відповіді та належного реагування.

Інвестиційні договори № 405/2005 та № 406/2005 є договорами про спільну діяльність у розумінні ст.ст. 1130, 1132 Цивільного кодексу України і є договорами простого товариства, оскільки відповідно до ст. 1132 Цивільного кодексу України та ст. 2 цих Договорів Відповідач-1 та Відповідач-2 зобов'язались об'єднати свої вклади та спільно діяти з метою будівництва Об'єкту 1 та Об'єкту 2.

Таким чином, Відповідач-1 та Відповідач-2 порушили зобов'язання щодо повного та своєчасного виконання обов'язку по погашенню безвідсоткових цільових облігацій серії «В» та серії «А», емітованих Відповідачем-1 на фінансування будівництва 189-квартирного будинку за адресою: вулиця Горького в м. Бориспіль, Київської області та 209-квартирного будинку за адресою: вулиця Горького в м. Бориспіль, Київської області.

Згідно зі ст. 1138 Цивільного кодексу України якщо договір простого товариства пов'язаний із здійсненням його учасниками підприємницької діяльності, учасники відповідають солідарно за всіма спільними зобов'язаннями незалежно від підстав їх виникнення.

Солідарний обов'язок або солідарна вимога виникають у випадках, встановлених договором або законом, зокрема у разі неподільності предмета зобов'язання (ст. 541 Цивільного кодексу України).

Кредитор, який одержав виконання обов'язку не в повному обсязі від одного із солідарних боржників, має право вимагати недоодержане від решти солідарних боржників. Солідарні боржники залишаються зобов'язаними доти, доки їхній обов'язок не буде виконаний у повному обсязі (ч. 2 ст. 543 Цивільного кодексу України).

Таким чином, суд визнає обґрунтованими вимоги щодо солідарного зобов’язання Відповідача-1 та Відповідача-2 по передачі Позивачу відповідної кількості квадратних метрів у Об’єктах, а саме: 1 278,73 кв.м у Об’єкті 1, та 653,90 кв.м у Об’єкті 2.

Пунктом 11.9 Проспекту передбачені права, які надаються власникам облігацій серії «В»та «А», зокрема: при погашенні облігацій набувати право власності на відповідну кількість площі у відповідних житлових будинках: Об'єкті 1 та Об'єкті 2.

Відповідно до статті 41 Конституції України кожен має право володіти, користуватись і розпоряджатись своєю власністю. Ніхто не може бути протиправно позбавлений права власності. Право приватної власності є непорушним.

Згідно з ч. 1 ст. 144 Господарського кодексу України майнові права суб’єкта господарювання можуть виникати, зокрема, внаслідок створення майна.

Відповідно до ст. 331 Цивільного кодексу України право власності на нову річ, яка виготовлена (створена) особою, набувається нею, якщо інше не встановлено договором або законом. А особа, яка виготовила (створила) річ зі своїх матеріалів на підставі договору, є власником цієї речі.

Крім того, в ч. 2 ст. 331 Цивільного кодексу України вказано, що право власності на новостворене нерухоме майно (житлові будинки, будівлі, споруди тощо) виникає з моменту завершення будівництва (створення майна).

Якщо договором або законом передбачено прийняття нерухомого майна до експлуатації, право власності виникає з моменту його прийняття до експлуатації.

Якщо право власності на нерухоме майно відповідно до закону підлягає державній реєстрації, право власності виникає з моменту державної реєстрації.

Поряд із цим, в ч. 3 ст. 331 Цивільного кодексу України зазначено, що до завершення будівництва (створення майна) особа вважається власником матеріалів, обладнання тощо, які були використані в процесі цього будівництва (створення майна).

У разі необхідності особа, зазначена в абзаці першому ч. 3 ст. 331 Цивільного кодексу України, може укласти договір щодо об’єкта незавершеного будівництва, право власності на який реєструється органом, що здійснює державну реєстрацію прав на нерухоме майно на підставі документів, що підтверджують право власності або користування земельною ділянкою для створення об'єкта нерухомого майна, проектно-кошторисної документації, а також документів, що містять опис об'єкта незавершеного будівництва.

Відповідно до ч. 3 ст. 3 Закону України «Про запобігання впливу світової фінансової кризи на розвиток будівельної галузі та житлового будівництва»суб'єктам господарської діяльності, що здійснюють будівництво (забудовникам), дозволяється проводити державну реєстрацію права власності в бюро технічної інвентаризації на об'єкти незавершеного будівництва та їх частини з метою подальшого продажу чи передачі в іпотеку.

Пунктом 17 ст. 4 прикінцевих та перехідних положень вказаного Закону внесено зміни у Закон України «Про іпотеку», а саме: статтю 1 після абзацу третього доповнено новим абзацом такого змісту: «об'єкт незавершеного будівництва –це об'єкт будівництва, на який видано дозвіл на будівництво, понесені витрати на його спорудження та не прийнятий в експлуатацію відповідно до законодавства».

Статтею 321 Цивільного кодексу України встановлено, що право власності є непорушним, власник не може бути позбавлений чи обмежений у здійсненні права власності, крім випадків, передбачених законом.

Відповідно до ч. 2 ст. 328 Цивільного кодексу України право власності вважається набутим правомірно, якщо інше прямо не випливає із закону або незаконність набуття права власності не встановлена судом.

Згідно зі ст. 391 Цивільного кодексу України власник може вимагати усунення будь-яких порушень його права, хоч би ці порушення і не були поєднані з позбавленням володіння, і відшкодування завданих цим збитків.

Відповідно до ч. 1 ст. 15 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Відповідно до п. 1 ч. 2 ст. 16 Цивільного кодексу України визнання права власності на майно є одним із способів захисту права власності. Кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

Чинним законодавством передбачено інститут права власності на об'єкт незавершеного будівництва та встановлено обов'язок компетентних органів реєструвати таке право, видавати відповідні правовстановлюючі документи.

Міністерство юстиції України листом від 10.05.2006 № 19-32/1 довело до відома бюро технічної інвентаризації інформацію стосовно порядку державної реєстрації прав власності на об’єкти незавершеного будівництва.

Згідно з положеннями вказаного листа документом, що засвідчує право забудовника та підрядника на виконання будівельних робіт, відповідно до Закону України «Про планування і забудову територій», є наданий інспекціями державного архітектурно-будівельного контролю дозвіл на виконання будівельних робіт.

Як встановлено вище судом, Інспекцією державного архітектурно-будівельного контролю Київської державної адміністрації було надано дозвіл № 77/04-03/06 від 16.10.2006 –для Об’єкту 1 та дозвіл № 13/04-03/06 від 14.04.2006 –для Об’єкту 2.

З урахуванням викладеного, суд доходить до висновку, що положення п. 1.6 Тимчасового положення про порядок реєстрації прав власності на нерухоме майно, затвердженого Наказом Міністерства юстиції України № 7/5 від 07.02.2002, стосовно реєстрації права власності на об’єкти нерухомого майна, будівництво яких закінчено, в даному випадку не підлягають застосуванню.

Стаття 2 Закону України «Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обмежень»визначає, що державна реєстрація речових прав на нерухоме майно та їх обмежень - офіційне визнання і підтвердження державою фактів виникнення, переходу або припинення речових прав на нерухоме майно та їх обмежень, що супроводжується внесенням даних до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та їх обмежень.

Згідно з п. 1 ч. 1 ст. 4 Закону України «Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обмежень»обов’язковій державній реєстрації підлягають речові права на нерухоме майно, що знаходиться на території України, фізичних та юридичних осіб, держави, територіальних громад, іноземців та осіб без громадянства, іноземних юридичних осіб, міжнародних організацій, іноземних держав, а саме: право власності на нерухоме майно.

Пунктом 1.4 Тимчасового положення про порядок реєстрації прав власності на нерухоме майно, затвердженого Наказом Міністерства юстиції України № 7/5 від 07.02.2002, державна реєстрація об'єктів нерухомого майна та прав власності на них проводиться на підставі правовстановлювальних документів.

Відповідно до ст. 19 Закону України «Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обмежень»підставою для державної реєстрації прав, що посвідчують виникнення, перехід, припинення речових прав на нерухоме майно, обмежень цих прав, зокрема, є рішення суду стосовно речових прав на нерухоме майно, обмежень цих прав, що набрали законної сили.

Систему органів державної реєстрації прав складають центральний орган виконавчої влади з питань земельних ресурсів, який забезпечує реалізацію державної політики у сфері державної реєстрації прав, створена при ньому державна госпрозрахункова юридична особа з консолідованим балансом (центр державного земельного кадастру) та її відділення на місцях, які є місцевими органами державної реєстрації прав (ч. 1 ст. 5 вказаного Закону).

Пунктом 5 розділу V «Прикінцеві положення» цього Закону встановлено, що до створення єдиної системи органів реєстрації прав, а також до формування Державного реєстру прав у складі державного земельного кадастру реєстрація об'єктів нерухомості проводиться комунальними підприємствами бюро технічної інвентаризації.

Аналогічні положення передбачені пунктом 1.3 Тимчасового положення про порядок державної реєстрації прав власності на нерухоме майно, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 7 лютого 2002 року № 7/5, державну реєстрацію прав власності на нерухоме майно здійснюють підприємства бюро технічної інвентаризації у межах визначених адміністративно-територіальних одиниць.

У пункті 18 Листа Вищого арбітражного суду України від 31.01.2001 № 01-8/98 «Про деякі приписи законодавства, яке регулює питання, пов'язані із здійсненням права власності та його захистом» зазначено, що названі у Законі України «Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обмежень»органи єдиної системи реєстрації відповідних прав можуть бути відповідачами за позовами про офіційне визнання права власності на об'єкт нерухомого майна. Оскільки відповідно до пункту 5 розділу V «Прикінцеві положення»Закону України «Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обмежень»до створення єдиної системи органів реєстрації прав, а також до формування Державного реєстру прав у складі державного земельного кадастру реєстрація об'єктів нерухомості проводиться комунальними підприємствами бюро технічної інвентаризації, останні можуть бути відповідачами у таких справах.

Враховуючи, що житлові приміщення, право власності на які підлягає реєстрації, знаходяться в об’єктах незавершеного будівництва, які розташовані в межах Київської області, а саме –в м. Борисполі Київської області, державну реєстрацію права власності на них має здійснювати Комунальне підприємство «Бориспільське бюро технічної інвентаризації».

Частина 1 ст. 33 Господарського процесуального кодексу України передбачає, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Згідно з ч. 2 ст. 34 Господарського процесуального кодексу України обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Державне мито, судові витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України покладаються на Відповідачів пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Керуючись ст. ст. 32-34, 44, 49, 80, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд міста Києва

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити частково.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Виробнича компанія «Фарелл»(04107, м. Київ, вул. Багговутівська, б. 8/10, код ЄДРПОУ 32984670) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами та адмініструванню недержавних пенсійних фондів «Фінансова компанія «Партнер-Капітал»(01013, м. Київ, вул. Промислова, 1, код ЄДРПОУ 32980775), що діє від власного імені та в інтересах Пайового венчурного інвестиційного фонду «Інвестбудпартнер»(ЄДРІСІ № 233433) недиверсифікованого виду закритого типу на рахунок р/р 26506600113390 у ВАТ КБ Хрещатик в м. Києві, МФО 300670, кошти у сумі 4013471,28 грн. Зобов'язати Товариство з обмеженою відповідальністю «Виробнича компанія «Фарелл»(04107, м. Київ, вул. Багговутівська, б. 8/10, код ЄДРПОУ 32984670) та Державне підприємство Міністерства Оборони України «Укрвійськбуд»(04086, м. Київ, вул. Петропавлівська, б. 54-а, код ЄДРПОУ 24308300) солідарно передати у власність Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами та адмініструванню недержавних пенсійних фондів «Фінансова компанія «Партнер-Капітал»(01013, м. Київ, вул. Промислова, 1, код ЄДРПОУ 32980775), що діє від власного імені та в інтересах Пайового венчурного інвестиційного фонду «Інвестбудпартнер»(ЄДРІСІ № 233433) недиверсифікованого виду закритого типу житлові приміщення (квартири), розташовані у об'єкті незавершеного будівництва - 189-ти квартирному житловому будинку, що знаходиться на вул. Горького (Ватутіна, 97 - за проектом), в м. Бориспіль Київської області, а саме: №№ квартириповерхКількість кімнатЖитлова площа/кв.м.Загальна площа/ кв.м.

1286117,9548,07

2296231,2065,19

4582347,4188,53

5623347,4188,53

6685235,6568,22

7716347,4188,53

8726235,6568,22

97573 47,4188,53

10767235,6568,22

11777235,6568,22

12798347,4188,53

13808235,6568,22

14818235,6568,22

158393

j47,4188,53

16849235,6568,22

17859235,6568,22

188710347,4188,53

Зобов'язати Товариство з обмеженою відповідальністю «Виробнича компанія «Фарелл»(04107, м. Київ, вул. Багговутівська, б. 8/10, код ЄДРПОУ 32984670) та Державне підприємство Міністерства Оборони України «Укрвійськбуд»(04086, м. Київ, вул. Петропавлівська, б. 54-а, код ЄДРПОУ 24308300) солідарно передати у власність Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами та адмініструванню недержавних пенсійних фондів «Фінансова компанія «Партнер-Капітал»(01013, м. Київ, вул. Промислова, 1, код ЄДРПОУ 32980775), що діє від власного імені та в інтересах Пайового венчурного інвестиційного фонду «Інвестбудпартнер»(ЄДРІСІ № 233433) недиверсифікованого виду закритого типу житлові приміщення (квартири), розташовані у об'єкті незавершеного будівництва - 209-ти квартирному житловому будинку, що знаходиться на вул. Горького, в м. Бориспіль Київської області, а саме:

№ п/п№ кв.ПоверхКількість кімнатЖитлова площа/кв.м.Загальна площа/кв.м.

19510344,0081,90

214810229,9060,00

Зобов'язати Товариство з обмеженою відповідальністю «Виробнича компанія «Фарелл»(04107, м. Київ, вул. Багговутівська, б. 8/10, код ЄДРПОУ 32984670) та Державне підприємство Міністерства Оборони України «Укрвійськбуд»(04086, м. Київ, вул. Петропавлівська, б. 54-а, код ЄДРПОУ 24308300) солідарно передати у власність Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами та адмініструванню недержавних пенсійних фондів «Фінансова компанія «Партнер-Капітал»(01013, м. Київ, вул. Промислова, 1, код ЄДРПОУ 32980775), що діє від власного імені та в інтересах Пайового венчурного інвестиційного фонду «Будінвестпартнер»(ЄДРІСІ 233619) недиверсифікованого виду закритого типу житлові приміщення (квартири), розташовані у об'єкті незавершеного будівництва - 209-ти квартирному житловому будинку, що знаходиться на вул. Горького, в м. Бориспіль Київської області, а саме:

№ п/п№ кв.ПоверхКількість кімнатЖитлова площа/кв.м.Загальна площа/кв.м.

150103

j43,6081,40

2552343,4081,10

41358347,3087,30

614510347,4087,20

Визнати за Товариством з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами та адмініструванню недержавних пенсійних фондів «Фінансова компанія «Партнер-Капітал»(01013, м. Київ, вул. Промислова, 1, код ЄДРПОУ 32980775), що діє від власного імені та в інтересах Пайового венчурного інвестиційного фонду «Інвестбудпартнер»(ЄДРІСІ № 233433) недиверсифікованого виду закритого типу право власності на житлові приміщення (квартири), розташовані у об'єкті незавершеного будівництва - 189-ти квартирному житловому будинку, що знаходиться на вул. Горького (Ватутіна, 97 - за проектом), в м. Бориспіль Київської області, а саме:

№№ квартириповерхКількість кімнатЖитлова площа/кв.м.Загальна площа/кв.м.

1286117,9548,07

2296231,2065,19

4582347,4188,53

5623347,4188,53

6685235,6568,22

7716347,4188,53

8726235,6568,22

97573 47,4188,53

10767235,6568,22

11777235,6568,22

12798347,4188,53

13808235,6568,22

14818235,6568,22

158393

j47,4188,53

16849235,6568,22

17859235,6568,22

188710347,4188,53

Визнати за Товариством з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами та адмініструванню недержавних пенсійних фондів «Фінансова компанія «Партнер-Капітал»(01013, м. Київ, вул. Промислова, 1, код ЄДРПОУ 32980775), що діє від власного імені та в інтересах Пайового венчурного інвестиційного фонду «Інвестбудпартнер»(ЄДРІСІ № 233433) недиверсифікованого виду закритого типу право власності на житлові приміщення (квартири), розташовані у об'єкті незавершеного будівництва - 209-ти квартирному житловому будинку, що знаходиться на вул. Горького, в м. Бориспіль Київської області, а саме:

№ п/п№ кв.ПоверхКількість кімнатЖитлова площа/кв.м.Загальна площа/кв.м.

19510344,0081,90

214810229,9060,00

Визнати за Товариством з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами та адмініструванню недержавних пенсійних фондів «Фінансова компанія «Партнер-Капітал»(01013, м. Київ, вул. Промислова, 1, код ЄДРПОУ 32980775), що діє від власного імені та в інтересах Пайового венчурного інвестиційного фонду «Будінвестпартнер»(ЄДРІСІ 233619) недиверсифікованого виду закритого типу право власності на житлові приміщення (квартири), розташовані у об'єкті незавершеного будівництва - 209-ти квартирному житловому будинку, що знаходиться на вул. Горького, в м. Бориспіль Київської області, а саме:

№ п/п№ кв.ПоверхКількість кімнатЖитлова площа/кв.м.Загальна площа/кв.м.

150103

j43,6081,40

2552343,4081,10

41358347,3087,30

614510347,4087,20

Зобов’язати Комунальне підприємство «Бориспільське бюро технічної інвентаризації»(08300, Київська обл., м. Бориспіль, вул. Шевченка, 6-а) зареєструвати за Товариством з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами та адмініструванню недержавних пенсійних фондів «Фінансова компанія «Партнер-Капітал»(01013, м. Київ, вул. Промислова, 1, код ЄДРПОУ 32980775), що діє від власного імені та в інтересах Пайового венчурного інвестиційного фонду «Інвестбудпартнер»(ЄДРІСІ № 233433) недиверсифікованого виду закритого типу право власності на житлові приміщення (квартири), розташовані у об'єкті незавершеного будівництва - 189-ти квартирному житловому будинку, що знаходиться на вул. Горького (Ватутіна, 97 - за проектом), в м. Бориспіль Київської області, а саме:

№№ квартириповерхКількість кімнатЖитлова площа/кв.м.Загальна площа/кв.м.

1286117,9548,07

2296231,2065,19

4582347,4188,53

5623347,4188,53

6685235,6568,22

7716347,4188,53

8726235,6568,22

97573 47,4188,53

10767235,6568,22

11777235,6568,22

12798347,4188,53

13808235,6568,22

14818235,6568,22

158393

j47,4188,53

16849235,6568,22

17859235,6568,22

188710347,4188,53

Зобов’язати Комунальне підприємство «Бориспільське бюро технічної інвентаризації»(08300, Київська обл., м. Бориспіль, вул. Шевченка, 6-а) зареєструвати за Товариством з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами та адмініструванню недержавних пенсійних фондів «Фінансова компанія «Партнер-Капітал»(01013, м. Київ, вул. Промислова, 1, код ЄДРПОУ 32980775), що діє від власного імені та в інтересах Пайового венчурного інвестиційного фонду «Інвестбудпартнер»(ЄДРІСІ № 233433) недиверсифікованого виду закритого типу право власності на житлові приміщення (квартири), розташовані у об'єкті незавершеного будівництва - 209-ти квартирному житловому будинку, що знаходиться на вул. Горького, в м. Бориспіль Київської області, а саме:

№ п/п№ кв.ПоверхКількість кімнатЖитлова площа/кв.м.Загальна площа/кв.м.

19510344,0081,90

214810229,9060,00

Зобов’язати Комунальне підприємство «Бориспільське бюро технічної інвентаризації»(08300, Київська обл., м. Бориспіль, вул. Шевченка, 6-а) зареєструвати за Товариством з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами та адмініструванню недержавних пенсійних фондів «Фінансова компанія «Партнер-Капітал»(01013, м. Київ, вул. Промислова, 1, код ЄДРПОУ 32980775), що діє від власного імені та в інтересах Пайового венчурного інвестиційного фонду «Будінвестпартнер»(ЄДРІСІ 233619) недиверсифікованого виду закритого типу право власності на житлові приміщення (квартири), розташовані у об'єкті незавершеного будівництва - 209-ти квартирному житловому будинку, що знаходиться на вул. Горького, в м. Бориспіль Київської області, а саме:

№ п/п№ кв.ПоверхКількість кімнатЖитлова площа/кв.м.Загальна площа/кв.м.

150103

j43,6081,40

2552343,4081,10

41358347,3087,30

614510347,4087,20

Сягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Виробнича компанія «Фарелл»(04107, м. Київ, вул. Багговутівська, б. 8/10, код ЄДРПОУ 32984670) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами та адмініструванню недержавних пенсійних фондів «Фінансова компанія «Партнер-Капітал» (01013, м. Київ, вул. Промислова, 1, код ЄДРПОУ 32980775) 13 045,31 грн. державного мита та 58,71 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу. Стягнути солідарно з Товариства з обмеженою відповідальністю «Виробнича компанія «Фарелл»(04107, м. Київ, вул. Багговутівська, б. 8/10, код ЄДРПОУ 32984670) та Державного підприємства Міністерства Оборони України «Укрвійськбуд»(04086, м. Київ, вул. Петропавлівська, б. 54-а, код ЄДРПОУ 24308300) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами та адмініструванню недержавних пенсійних фондів «Фінансова компанія «Партнер-Капітал»(01013, м. Київ, вул. Промислова, 1, код ЄДРПОУ 32980775) 12390,45 грн. державного мита та 59,00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Стягнути солідарно з Товариства з обмеженою відповідальністю «Виробнича компанія «Фарелл»(04107, м. Київ, вул. Багговутівська, б. 8/10, код ЄДРПОУ 32984670) та Державного підприємства Міністерства Оборони України «Укрвійськбуд»(04086, м. Київ, вул. Петропавлівська, б. 54-а, код ЄДРПОУ 24308300) до Державного бюджету України 85,00 грн. державного мита та 118,00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

В іншій частині позову відмовити.

Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Рішення набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня його підписання та може бути оскаржене у порядку та строки, визначені Господарським процесуальним кодексом України.

Суддя                     О.О.Хрипун

Дата підписання рішення: 08.07.2010