Рішення № 102803445, 19.01.2022, Хаджибейський районний суд міста Одеси (до 25.04.2025 - Малиновський районний суд м. Одеси)

МАЛИНОВСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД МІСТА ОДЕСИ

Справа №521/9715/21

Пр. №2/521/674/22

ЗАОЧНЕ РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 січня 2022 року м. Одеса

Малиновський районний суд м. Одеси в складі:

головуючого судді - Сегеди О.М.,

при секретарі - Кіреу Д.С.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Одесі цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Онлайн Фінанс», треті особи, які не заявляють самостійні вимоги щодо предмету спору: приватний нотаріус Києво-Святошинського районного нотаріального округу Київської області Грисюк Олена Василівна, приватний виконавець виконавчого округу Одеської області Шуляченко Микола Борисович, про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню,

встановив:

У липні 2021 року ОСОБА_1 звернувся до Малиновсього районного суду м. Одеси з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Онлайн Фінанс» (далі - ТОВ «ФК «Онлайн Фінанс»), треті особи, які не заявляють самостійні вимоги щодо предмету спору: приватний нотаріус Києво-Святошинського районного нотаріального округу Київської області Грисюк О.В., приватний виконавець виконавчого округу Одеської області Шуляченко М.Б., про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, посилаючись на те, що 19 травня 2021 року приватним нотаріусом Києво-Святошинського районного нотаріального округу Київської області Грисюк О.В. вчинено виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за №25670 про звернення стягнення з ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , на користь ТОВ «ФК «Онлайн Фінанс» заборгованості за кредитним договором № 79646 від 15 березня 2019 року, укладеним між ОСОБА_1 та ТОВ «ФК «Нові кредити», правонаступником всіх прав та обов`язків якого є ТОВ «Таліон Плюс», право вимоги за яким перейшло до ТОВ «ФК «Онлайн Фінанс» на підставі договору відступлення прав вимоги №05/0820-01 від 05 серпня 2020 року, укладеного між ТОВ «Таліон Плюс» та ТОВ «ФК «Онлайн Фінанс», за період з 09 квітня 2021 року по 07 травня 2021 року у розмірі 3848,50 грн., що складається з: 1100,00 грн. -заборгованості за сумою кредиту; 548,50 грн. -заборгованості по несплаченим відсоткам за користування кредитом; 1000,00 грн. - заборгованість за штрафами і пенями; 1200,00 грн. - плата за вчинення виконавчого напису.

Позивач зазначив, що вищевказаний виконавчий напис був пред`явлений до виконання до приватного виконавця виконавчого округу Одеської області Шуляченка М.Б., постановою якого від 04 червня 2021 року було відкрито виконавче провадження ВП №65695344.

Вказував, що при вчиненні виконавчого напису, приватним нотаріусом не були дотримані вимоги діючого законодавства щодо його вчинення, оскільки останній не переконався належним чином у безспірності розміру сум, що підлягають стягненню за написом, та безспірності характеру правовідносин.

Стверджував, що будь-яких боргових зобов`язань перед ТОВ «ФК «Онлайн Фінанс» у нього не було, що спростовує факт безспірності суми заборгованості, встановленої нотаріусом у виконавчому написі від 19 травня 2021 року.

Зазначав, що жодних документів, що засвідчують його заборгованість, а також копія виконавчого напису №25670, на підставі якого було відкрите вищевказане виконавче провадження йому не були надіслані. Між ним та ТОВ «ФК «Онлайн Фінанс» кредитний договір в письмовій нотаріально посвідченій формі не укладався.

При цьому стверджував, що вперше про заборгованість йому стало відомо, коли засобами поштового зв`язку на його домашню адресу надійшла постанова приватного виконавця виконавчого округу Одеської області Шуляченка М.Б. про відкриття виконавчого провадження від 04 червня 2021 року

Стверджував, що у лютому 2019 року, ним було втрачено паспорт громадянина України, у зв`язку з чим звернувся із заявою від 19 лютого 2019 року до Хмельницького ВП Малиновського ВП в м. Одесі ГУНП в Одеській області, однак станом на теперішній час паспорт не було знайдено.

Зазначав, що жодних документів, що засвідчують його заборгованість, а також копія виконавчого напису №25670, на підставі якого було відкрите вищевказане виконавче провадження йому не були надіслані. Між ним та ТОВ «ФК «Онлайн Фінанс» кредитний договір в письмовій нотаріально посвідченій формі не укладався.

Вказував, що заборгованість за кредитним договором №79646, на яку посилається ТОВ «ФК «Онлайн Фінанс» він не визнає, оскільки жодних документів на її підтвердження, їй не було надано, а том документи, що подані нотаріусу не можливо вважати безспірними.

Також, посилаючись на вимоги п. 3.5 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України затвердженого Наказом Міністерства Юстиції України №296/5 від 22 лютого 2012 року, позивач стверджувала, що при вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обгрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року №1172.

Посилаючись на вказані обставини, позивач просив суд визнати таким, що не підлягає виконанню, виконавчий напис, вчинений 19 травня 2021 року приватним нотаріусом Києво-Святошинського районного нотаріального округу Київської області Грисюк О.В., зареєстрованого в реєстрі за № 25670, яким запропоновано стягнути з ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_1 , який є боржником за кредитним договором № 79646 від 15 березня 2019 року, укладеним з ТОВ «Фінансова компанія «Нові кредити», ідентифікаційний код юридичної особи 42152351, правонаступником усіх прав та обов`язків якого, на підставі договору відступлення прав вимоги за кредитним договором 12-02-20 від 06 березня 2020 року є ТОВ «ФК «Галіон Плюс», ідентифікаційний код юридичної особи 39700642, правонаступником усіх прав та обов`язків якого, на підставі договору відступлення прав вимоги за кредитним договором 05/0820-01 від 05 серпня 2020 року, реєстр прав вимоги №4 віз 09 квітня 2021 року є ТОВ «ФК «Онлайн Фінанс», ідентифікаційний код юридичної особи 42254696, місцезнаходження: 02002, м. Київ, вул. Сверстюка Євгена, 11-А, заборгованість за кредитним договором № 79646 від 15 березня 2019 року, за період з 09 квітня 2021 року по 07 травня 2021 року в розмірі 2648,50 грн, у тому числі: прострочена заборгованість за сумою кредиту - 1100,00 грн.; прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом - 548,50 грн.; строкова заборгованість за штрафами і пенями - 1000,00 грн., а також 1200,00 грн. за вчинення виконавчого напису нотаріусом.

Ухвалою Малиновського районного суду м. Одеси від 05 липня 2021 року по справі було відкрито провадження та призначено підготовче судове засідання (а.с. 20-21).

Ухвалою суду від 05 липня 2021 року за заявою позивача було зупинено стягнення на підставі виконавчого напису приватного нотаріуса Києво-Святошинського районного нотаріального округу Київської області Грисюк О.В. за №25670, вчиненого 19 травня 2021 року,про стягнення ОСОБА_1 заборгованості за кредитним договором № 79646 від 15 березня 2019 року (а.с. 23-26).

Ухвалою суду від 28 липня 2021 року витребувано копію нотаріальної справи щодо вчинення виконавчого напису нотаріуса №25670, вчиненого 19 травня 2021 року, про стягнення з ОСОБА_1 заборгованості за кредитним договором №93349724 від 22 листопада 2011 року та копію виконавчого провадження №65695344 стосовно боржника ОСОБА_1 (а.с. 47-48).

Ухвалою суду від 25 жовтня 2021 року було продовжено строк підготовчого провадження (а.с. 123-124).

Ухвалою суду від 25 жовтня 2021 року витребувано з Київського державного нотаріального архіву копію нотаріальної справи щодо вчинення виконавчого напису нотаріуса №25670, вчиненого 19 травня 2021 року, про стягнення з ОСОБА_1 заборгованості за кредитним договором №93349724 від 22 листопада 2011 року (а.с. 126-127).

Ухвалою суду від 24 листопада 2021 року підготовче провадження по справі було закрито, справу призначено до судового розгляду (а.с. 139-140).

Позивач в судове засідання не з`явилася, про дату, час і місце слухання справи був повідомлений належним чином, надав до суду заяву про підтримання позовних вимог та просив суд слухати справу за його відсутності, не заперечував проти винесення заочного рішення (а.с. 159-160).

Представник «ТОВ «ФК «Онлайн Фінанс», діючий на підставі довіреності від 21 травня 2021 року, в судове засідання не з`явився, про дату, час і місце слухання справи повідомлявся належним чином у відповідності до вимог ст. 128 ЦПК України, причини своєї неявки суду не повідомив (а.с. 42, 45, 52, 56, 57, 117, 155а).

Приватний нотаріус Києво-Святошинського районного нотаріального округу Київської області Грисюк О.В. у судове засідання не з`явилася, про дату, час і місце розгляду справи повідомлялась судом у відповідності до вимог ст. 128 ЦПК, причини своєї неявки суду не повідомила (а.с. 53, 54, 118, 153, 158).

Приватний виконавець виконавчого округу Одеської області Шуляченко М.Б., у судове засідання не з`явився, про дату, час і місце слухання справи повідомлявся судом у відповідності до вимог ст. 128 ЦПК України, причини своєї неявки суду не повідомив (а.с. 40, 55, 119, 151, 157).

У зв`язку з неявкою відповідача та неповідомленням про поважні причини такої неявки в судове засідання, в порядку статті 280 ЦПК України, зі згоди позивача, суд вважає можливим провести розгляд справи у відсутності відповідача та ухвалити заочне рішення на підставі наявних у справі доказів, що відповідає положенням ст. 223 ЦПК України.

Згідно ст. 223 ЦПК України, у разі повторної неявки в судове засідання відповідача, повідомленого належним чином, суд вирішує справу на підставі наявних у ній даних чи доказів (постановляє заочне рішення).

Дослідивши матеріали справи, проаналізувавши і оцінивши надані докази в їх сукупності, суд вважає, що позовні вимоги про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, підлягають задоволенню, виходячи з наступного.

Відповідно до ч. 1 ст. 81 ЦПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених Кодексом.

Суд вважає, що правовідносини, які виникли між сторонами, регулюються Цивільним кодексом України,Законом України «Про нотаріат», Порядком вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, тому, при ухваленні рішення, суд застосовує норми матеріального права, якими регулюються правовідносини, які виникли між сторонами.

Судом встановлено, що ТОВ «ФК «Онлайн Фінанс» є юридичною особою та діє на підставі Статуту, що підтверджується витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань (а.с. 19, 71)

З матеріалів справи вбачається, що 15 березня 2019 рокуміж ОСОБА_1 та ТОВ «ФК «Онлайн Фінанс» було укладено кредитний договір №00-79646, відповідно до умов якого останній отримав кредитні кошти у сумі 1100,00 грн. (а.с. 9-13, 64-68).

Судом встановлено, що 19 лютого 2019 року ОСОБА_1 звернувся до Хмельницького ВП Малиновського ВП в м. Одесі ГУНП в Одеській області із заявою про втрату паспорта громадянина України, що підтверджується відповіддю Хмельницького ВП Малиновського ВП в м. Одесі ГУНП в Одеській області на звернення ОСОБА_1 від 11 березня 2019 року (а.с. 6).

Встановлено, що 19 травня 2021 року, на підставі заяви ТОВ «ФК «Онлайн Фінанс», приватним нотаріусом Києво-Святошинського районного нотаріального округу Київської області Грисюк О.В. було вчинено виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі №25670, про звернення стягнення з ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_1 , який є боржником за кредитним договором № 79646 від 15 березня 2019 року, укладеним з ТОВ «Фінансова компанія «Нові кредити», ідентифікаційний код юридичної особи 42152351, правонаступником усіх прав та обов`язків якого, на підставі договору відступлення прав вимоги за кредитним договором 12-02-20 від 06 березня 2020 року є ТОВ «ФК «Галіон Плюс», ідентифікаційний код юридичної особи 39700642, правонаступником усіх прав та обов`язків якого, на підставі договору відступлення прав вимоги за кредитним договором 05/0820-01 від 05 серпня 2020 року, реєстр прав вимоги №4 віз 09 квітня 2021 року є ТОВ «ФК «Онлайн Фінанс», ідентифікаційний код юридичної особи 42254696, місцезнаходження: 02002, м. Київ, вул. Сверстюка Євгена, 11-А, заборгованість за кредитним договором № 79646 від 15 березня 2019 року, за період з 09 квітня 2021 року по 07 травня 2021 року в розмірі 2648,50 грн, у тому числі: прострочена заборгованість за сумою кредиту - 1100,00 грн.; прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом - 548,50 грн.; строкова заборгованість за штрафами і пенями - 1000,00 грн., а також 1200,00 грн. за вчинення виконавчого напису нотаріусом. (а.с. 8, 69).

У виконавчому написі зазначено, що він набирає чинності з дня його вчинення, тобто з 19 травня 2021 року, та має бути пред`явлений до виконання до органів та осіб, які здійснюють примусове виконання рішень протягом трьох років з дня його вчинення, тобто 19 травня 2021 року по 19 травня 2024 року включно.

Судом встановлено, що 04 червня 2021 року за заявою ТОВ «ФК «Онлайн Фінанс» вищевказаний виконавчий напис був пред`явлений до виконання приватного виконавця виконавчого округу Одеської області Шуляченка М.Б. (а.с. 63).

Постановою приватного виконавця виконавчого округу Одеської області Шуляченка М.Б. від 04 червня 2021 року було відкрито виконавче провадження ВП №65695344 (а.с. 7, 73).

04 червня 2021 року приватним виконавцем виконавчого округу Одеської області Шуляченком М.Б. були винесені постанови про стягнення з боржника основної винагороди, про розмір мінімальних витрат виконавчого провадження (а.с. 76, 79).

17 червня 2021 року приватним виконавцем були винесені постанова про зняття арешту з коштів та постанова про звернення стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника (а.с. 87, 90).

Зі змісту позовної заяви вбачається, що підставами для визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, позивачка зазначив відсутність нотаріально посвідченого кредитного договору, наявність спору щодо його заборгованості, вчинення виконавчого напису з порушенням встановлених умов для вчинення виконавчого напису.

Дослідивши оскаржуваний виконавчий напис приватного нотаріуса Києво-Святошинського районного нотаріального округу Київської області Грисюк О.В.№ 25670 від 19 травня 2021 року, виданий на підставі заяви ТОВ «ФК «Онлайн Фінанс», судом встановлено, що вимоги до його оформлення, передбачені чинним законодавством України, приватним нотаріусом не виконані.

Згідно ст. 50 Закону України «Про нотаріат» передбачено, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником.

Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем.

Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (ст. 88 Закону України «Про нотаріат»).

Так, безспірною заборгованістю є заборгованість боржника, яка виключає можливість спору, зокрема, щодо її розміру, строків, за яких вона нарахована тощо, а відтак, і документів, які підтверджують її безспірність і на підставі яких нотаріус вчиняє виконавчий напис. Документи, що встановлюють заборгованість, насамперед мають бути однозначними, беззаперечними та стовідсотково підтверджувати наявність у боржника заборгованості перед кредитором.

Згідно висновків, зроблених Верховним Судом України у постанові від 05 липня 2017 року №6-887цс17 у справі №754/9711/14-ц, безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису. Однак, безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком. Захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого.

З огляду на наведене та з урахуванням приписів статей 15, 16, 18 ЦК України, статей 50, 87, 88 Закону України «Про нотаріат» захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису.

У постанові Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 21 лютого 2018 у справі №910/5226/17 зазначено, що належними доказами, які підтверджують наявність чи відсутність заборгованості, а також встановлюють розмір заборгованості, можуть бути виключно первинні документи, оформлені у відповідності до вимог ст. 9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність».

Як зазначено у ст. 90 Закону «Про нотаріат», стягнення за виконавчим написом провадиться в порядку, встановленому Законом України «Про виконавче провадження».

При цьому, нотаріус повинен здійснити перевірку всіх документів, необхідних для вчинення нотаріальної дії - виконавчого напису, які, зокрема, підтверджують наявність зобов`язання та їх безспірність.

З наданого суду нотаріусом пакету документів, які їй було подано ТОВ «Смартфінанс» для вчинення виконавчого напису, вбачається, що нотаріусу не були надані первинні документи, оформлені у відповідності до вимог ст. 9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність».

Відповідно до правового висновку, який міститься у постанові Верховного Суду України від 05 липня 2017 року у справі №6-887цс17, суд, при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком № 1172. Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість узагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису. У цій постанові також зазначено, що законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлює суд відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів.

Велика Палата Верховного Суду наголошує на тому, що сам по собі факт подання стягувачем відповідних документів нотаріусу не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого (постанова Верховного Суду України від 05 липня 2017 року у справі №6-887цс17). При цьому лише та обставина, що у виконавчому написі зазначено більшу суму заборгованості за кредитом, ніж у повідомленні, не свідчить про наявність спору про розмір заборгованості (постанова Верховного Суду України від 20 травня 2015 року у справі №6-158цс15). Під час розгляду справ такої категорії суд перевіряє право стягувача на вчинення вказаної дії, повноваження щодо вчинення нотаріальних дій нотаріуса та встановлює той факт, чи дійсно розмір заборгованості, що підлягає стягненню, у тому числі розмір процентів, неустойки (штрафу, пені), якщо такі належать до стягнення, відповідає сумі, вказаній у виконавчому документі, та залежно від встановленого ухвалює рішення про відмову чи задоволення позову.

Таким чином, ТОВ «ФК «Онлайн Фінанс»не дотримано вимог закону щодо подання повного пакету документів, необхідних для вчинення виконавчого напису, а нотаріусом на даний недолік не звернуто увагу і в порушення вимог закону вчинено виконавчий напис при відсутності вказаного необхідного документу (виписки з рахунку) чи іншого документу, який би був рівнозначний вказаному і доказував би безспірність заборгованості, її розмір та безспірність її стягнення.

Крім того, у матеріалах справи відсутня достатня і безспірна інформація щодо строку прострочення.

Суд також при винесенні рішення враховує той факт, що у поданій приватному нотаріусу заяві про вчинення виконавчого напису не зазначено строк повернення кредиту.

Таким чином, виконавчий напис вчинено не на документі, який підтверджує безспірність даної заборгованості і відповідно дає підстави для безспірного її стягнення, крім того, у виконавчому написі відсутня достатня і безспірна інформація щодо строку прострочення.

Відповідно до п. 13 Постанови Пленуму Верховного Суду України «Про судову практику в справах за скаргами на нотаріальні дії або відмову в їх вчиненні» при вирішенні справ, пов`язаних з оскарженням відмови у видачі виконавчого напису або його видачею відповідно до Закону України «Про нотаріат», виконавчий напис може бути вчинено нотаріусом за умови, що наявність безспірної заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем підтверджується відповідними документами.

Пунктом 8 зазначеної вище постанови передбачено, що суд при вирішенні питання про обґрунтованість повинен виходити з того, що нотаріальні дії повинні вчинятись у суворій відповідності з встановленими для даного органу чи особи компетенцією і порядком їх вчинення.

Верховний суд у своєї постанові від 19 березня 2021 року по справі №750/3781/20 (провадження №61-14943св20) зазначав, що відповідно до частин першої, другої та п`ятої статті 263 ЦПК України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права із дотриманням норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні.

Учинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія (п. 19 ст. 34 Закону України «Про нотаріат»). При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права.

У частині першій статті 88 Закону України «Про нотаріат» передбачено, у редакції на час виникнення правовідносин, що нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.

Учинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником.

Такий висновок викладений у постанові Великої Палати Верховного Суду від 15 січня 2020 року у справі №305/2082/14-ц (провадження № 4-557цс19).

У вказаній постанові також зазначено, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року №1172. Захист прав боржника у процесі вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається у спосіб, передбачений підпунктом 2.3 пункту 2 глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій, - шляхом надіслання іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Натомість нотаріус вирішує питання про вчинення виконавчого напису на підставі документів, наданих лише однією стороною - стягувачем, і не зобов`язаний запитувати та одержувати пояснення боржника з приводу заборгованості для підтвердження чи спростування її безспірності.

Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника у повному обсязі й установити та зазначити в рішенні, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.

Неотримання боржником вимоги про усунення порушень за кредитним договором об`єктивно позбавляє його можливості бути вчасно проінформованим про наявність заборгованості та можливості надати свої заперечення щодо неї або оспорити вимоги кредитора. Якщо боржник не має можливості подати нотаріусу заперечення щодо вчинення виконавчого напису або висловити свою незгоду з письмовою вимогою про сплату боргу чи повідомити про наявність спору між нею та відповідачем щодо суми заборгованості, це об`єктивно виключає можливість вчинення виконавчого напису.

Учинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих кредитором повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень боржнику. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка на письмовому повідомленні про його отримання.

Аналогічний висновок викладений у постанові Верховного Суду від 30 вересня 2019 року в справі №357/12818/17 (провадження №44380св18).

Матеріали справи не містять відомостей про отримання позивачем відповідного повідомлення.

У нотаріальному процесі при стягненні боргу за нотаріально посвідченим договором позики (кредитним договором) на підставі виконавчого напису нотаріуса боржник участі не приймає, а тому врахування його інтересів має забезпечуватися шляхом надіслання повідомлення - письмової вимоги про усунення порушення (письмове повідомлення про вчинення виконавчого напису). Повідомлення надіслане стягувачем боржнику, є документом, що підтверджують безспірність заборгованості та обов`язково має подаватися при вчиненні виконавчого напису як за іпотечним договором, так і за нотаріально посвідченим договором позики (кредитним договором).

Процедура стягнення боргу за нотаріально посвідченим договором позики (кредитним договором) на підставі виконавчого напису нотаріуса складається із двох етапів: - перший, підготовчий етап, який включає повідомлення боржника. Цей етап спрямований на забезпечення прав та інтересів боржника, якому має бути відомо, що кредитор розпочинає процедуру стягнення боргу за нотаріально посвідченим договором позики (кредитним договором) на підставі виконавчого напису нотаріуса; - другий етап - учинення виконавчого напису, який полягає в подачі нотаріусу документів, що підтверджують безспірність вимог, в тому числі й повідомлення боржника (письмова вимоги про усунення порушення чи письмове повідомлення про вчинення виконавчого напису).

Недотримання одного із етапів процедури стягнення боргу за нотаріально посвідченим договором позики (кредитним договором) на підставі виконавчого напису нотаріуса є підставою для визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.

Подібні правові висновки викладені в постановах Верховного Суду від 01 вересня 2020 року у справі №201/4198/17 (провадження №61-48504св18), від 27 серпня 2020 року у справі №554/6777/17 (провадження №61-19494св18).

Відповідно до п. 1 Переліку (в редакції, чинній на момент вчинення виконавчого напису) «Нотаріально посвідчені договори, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно», для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів); б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання».

В матеріалах справи відсутні докази того, що укладений між ОСОБА_1 та ТОВ «ФК «Онлайн Фінанс» кредитний договір №79646 від 15 березня 2019 року, який наданий нотаріусу для вчинення виконавчого напису, не був посвідчений нотаріально, тому вказані обставини є підставою для визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, саме у зв`язку з недотриманням умов вчинення виконавчого напису щодо подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника.

Аналогічна правова позиція викладена у постанові Верховного Суду № 172/1652/18 від 21 жовтня 2020 року.

За таких обставин, суд вважає, що оскільки матеріали виконавчого напису не містять нотаріально посвідченого кредитного договору та повідомлення про отримання позивачем вимоги про усунення порушень за кредитними зобов`язаннями, то вчинений приватним нотаріусом Києво-Святошинського районного нотаріального округу Київської області Грисюк О.В.виконавчий напис за №34920 від 21 травня 2021 року не відповідає вимогам закону, а тому не підлягає виконанню.

Стаття 4 ЦПК України передбачає, що кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи законних інтересів.

За таких обставин, суд прийшов до висновку про задоволення позовних вимог про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню в повному обсязі.

Відповідно до ст. 89 ЦПК України, суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жоден доказ не має для суду наперед встановленого значення. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Згідно ст. 263 ЦПК України, рішення суду повинно бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, яким суд, виконавши всі вимоги цивільного судочинства, вирішив справу згідно із законом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на основі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні.

На підставі ст. 141 ЦПК України судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог. Інші судові витрати, пов`язані з розглядом справи, покладається у разі задоволення позову - на відповідача.

Судовий збір по справі складає 1362,00 грн., який повністю сплачений позивачем при зверненні до суду. Оскільки позов задоволений, то судовий збір підлягає стягненню з відповідача (а.с. 1, 16).

Керуючись ст.ст. 15, 16, 18, 526 ЦК України, ст.ст. 34, 39, 50, 87, 88 Закону України «Про нотаріат», ст.ст. 12,13, 81, 133, 137, 141, 259, 264, 268, 273, 280, 284, 354 ЦПК України, суд

вирішив:

Позовні вимоги ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Онлайн Фінанс», треті особи, які не заявляють самостійних вимоги щодо предмету спору: приватний нотаріус Києво-Святошинського районного нотаріального округу Київської області Грисюк Олена Василівна, приватний виконавець виконавчого округу Одеської області Шуляченко Микола Борисович, про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню - задовольнити.

Визнати таким, що не підлягає виконанню, виконавчий напис, вчинений 19 травня 2021 року приватним нотаріусом Києво-Святошинського районного нотаріального округу Київської області Грисюк Оленою Василівною, зареєстрованого в реєстрі за № 25670, яким запропоновано стягнути з ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_1 , який є боржником за кредитним договором № 79646 від 15 березня 2019 року, укладеним з Товариством з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Нові кредити», ідентифікаційний код юридичної особи 42152351, правонаступником усіх прав та обов`язків якого, на підставі договору відступлення прав вимоги за кредитним договором 12-02-20 від 06 березня 2020 року є Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Галіон Плюс», ідентифікаційний код юридичної особи 39700642, правонаступником усіх прав та обов`язків якого, на підставі договору відступлення прав вимоги за кредитним договором 05/0820-01 від 05 серпня 2020 року, реєстр прав вимоги №4 віз 09 квітня 2021 року є Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Онлайн Фінанс», ідентифікаційний код юридичної особи 42254696, місцезнаходження: 02002, м. Київ, вул. Сверстюка Євгена, 11-А, заборгованість за Кредитним договором № 79646 від 15 березня 2019 року, за період з 09 квітня 2021 року по 07 травня 2021 року в розмірі 2648 (дві тисячі шістсот сорок вісім) гривень 50 коп., у тому числі: прострочена заборгованість за сумою кредиту - 1100,00 грн.; прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом - 548,50 грн.; строкова заборгованість за штрафами і пенями - 1000,00 грн., а також 1200,00 грн. за вчинення виконавчого напису нотаріусом.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Онлайн Фінанс», ідентифікаційний код юридичної особи 42254696, місцезнаходження: 02002, м. Київ, вул. Сверстюка Євгена, 11-А на користь ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_1 , судовий збір в розмірі 1362 (одна тисяча триста шістдесят дві) грн. 00 коп.

Заочне рішення може бути переглянуте судом, що його ухвалив, за письмовою заявою відповідача. Заяву про перегляд заочного рішення може бути подано протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Учасник справи, якому повне заочне рішення суду не було вручене у день його проголошення, має право на поновлення пропущеного строку на подання заяви про його перегляд - якщо така заява подана протягом двадцяти днів з дня вручення йому повного заочного рішення суду.

Апеляційна скарга на заочне рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Заочне рішення суду набирає законної сили, якщо протягом строків, встановлених цим Кодексом, не подані заява про перегляд заочного рішення або апеляційна скарга, або якщо рішення залишено в силі за результатами апеляційного розгляду справи.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повний текст рішення суду складено 27 січня 2022 року.

Суддя: О.М. Сегеда