Рішення № 102085538, 17.12.2021, Коростенський міськрайонний суд Житомирської області

Коростенський міськрайонний суд Житомирської області

Справа № 279/5606/21

Провадження № 2/279/2087/21

Р І Ш Е Н Н Я

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 грудня 2021 року

Коростенський міськрайонний суд Житомирської області в складі судді Шульги О.М., з секретарем Башинською Н.М., розглянувши в приміщенні суду в м.Коростені в порядку спрощеного провадження цивільну справу №279/5606/21 за позовом ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Перший Український міжнародний банк», Приватний виконавець виконавчого округу Житомирської області Волкова Євгенія Олегівна, треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору: Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Хара Наталія Станіславівна, про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, -

В С Т А Н О В И В:

Позивач звернулась до суду з позовом який мотивував тим, що на її адресу надійшла Постанова від 16.03.2020 року про відкриття виконавчого провадження про стягнення з боржника ОСОБА_1 25245,52 гривень на користь АТ «Перший Український міжнародний банк» (надалі АТ «ПУМБ»), 2524,55 гривень – виконавчий збір/основну винагороду приватного виконавця, також Постанова від 16.03.2020 року про стягнення з боржника основної винагороди якою постановлено стягнути з боржника ОСОБА_1 2524,55 гривень (конверт було виявлено у поштовій скрині 31.03.2020 року).

Так як зміст даного документа їй не було зрозуміло, вона звернулася за правовою допомогою до адвоката Яновича В.Л. (свідоцтво про право на зайняття адвокатською діяльністю №001061 від 15.05.2019 року, видане Радою адвокатів Житомирської області), яким було подано адвокатський запит до приватного нотаріуса Хара Н.С. про надання матеріалів справи по виконавчому напису №5877 від 18.02.2020 року.

06.05.2020 року від приватного нотаріуса Хара Н.С. надійшла відповідь на адвокатський запит, якою посилаючись на ст.8 Закону України «Про нотаріат», було відмовлено у наданні інформації та документів по справі про вчинення виконавчого напису.

Виконавчий напис №5877 від 18.02.2020 року вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Хара Н.С. вважає незаконним та відповідно таким, що не підлягає виконанню з наступних підстав:

Виконавчим написом встановлено звернути стягнення заборгованості, сума якої складає 25245,52 гривень. Будь-яких повідомлень від АТ «ПУМБ» про заборгованість, вимог щодо сплати та/або вирішення даного питання жодного разу вона не отримувала.

Вважає, що даний виконавчий напис було вчинено з порушенням вимог ст.ст.87, 88 Закону України «Про нотаріат», Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженим Наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 року №296/5 та Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться в безспірному порядку, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 року №1172 «Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться в безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів», оспорювальний виконавчий напис вчинено за відсутності доказів безспірності заборгованості та з пропущенням 3-х річного строку звернення до нотаріуса з моменту виникнення права вимоги.

Згідно ст.88 Закону України «Про нотаріат» нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями – не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Пунктом 286 Інструкції передбачено, що при вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи надано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів.

Відповідач не надав нотаріусу належних доказів безспірності суми боргу. При цьому, стягувач не направив позивачу письмову вимогу про усунення порушення виконання зобов`язання та сплату заборгованості по кредитному договору, яка є обов`язковим документом для одержання виконавчого напису, згідно Переліку документів виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою КМУ від 29.06.1999р. за №1172.

У свою чергу, без наявності доказів безспірності вимог стягувача, з метою її перевірки нотаріус мав направити боржнику повідомлення про те, що до нього звернулися з заявою про вчинення виконавчого напису. Даних дій нотаріус не вчинив.

Вважає виконавчий напис №5877 від 18.02.2020 року, вчинений приватним нотаріусом Харою Н.С. незаконним та таким, що не підлягає виконанню, оскільки вказаний виконавчий напис вчинено всупереч вимогам закону, зокрема без перевірки нотаріусом безспірності заборгованості. Також існують протиріччя щодо суми заборгованості. Рішенням суду просить визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис, вчинений 18.02.2020 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Хара Наталією Станіславівною, зареєстрований в реєстрі за №5877 про стягнення з ОСОБА_1 на користь Акціонерного Товариства "Перший Український міжнародний банк" заборгованості у розмірі 25245,52 гривень. Одночасно просить стягнути з відповідача понесені судові витрати по сплаті судового збору.

23.10.2021 року у справі було відкрито спрощене позовне провадження, без повідомлення (виклику) сторін, та встановлено відповідачу строк для подачі відзиву на позов та подання письмових та електронних доказів щодо заперечення проти позову та третій особі строку на подачу пояснень щодо позову та відзиву на позов. Ухвала про відкриття провадження, копія позовної заяви з додатком направлялась особам, які беруть участь у справі та була отримана відповідачем 05.11.2021 року, третьою особою Приватним виконавцем виконавчого округу Житомирської області Волковою Є.О. – також 05.11.2021 року. Третьою особою – приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Харою Н.С. отримана не була через невручення рекомендованого листа адресату. У встановлений строк відповідач відзив на позов, а треті особи будь-яких пояснень з приводу позовних вимог, не подали.

У встановлений строк відповідач відзив на позов, а треті особи будь-яких пояснень з приводу позовних вимог, не подали. Вимога суду про надання належним чином посвідченої копії оскаржуваного виконавчого напису не виконана.

Дослідивши матеріали справи суд дійшов висновку про наступне.

Судом встановлено, що між сторонами виник спір про можливість виконання виконавчого напису нотаріуса, вчиненого за зверненням відповідача про стягнення з ОСОБА_1 заборгованості за кредитним договором.

Так, приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Хара Н.С. 18.02.2020 року вчинено виконавчий напис, який зареєстрований в реєстрі за №5877, яким пропонується задовольнити вимоги АТ «Перший Інвестиційний міжнародний банк», шляхом стягнення з боржника ОСОБА_1 заборгованості в розмірі 25245,52 гривень на користь АТ «Перший Український міжнародний банк».

З постанови про відкриття виконавчого провадження ВП №61558376 від 16.03.2020 слідує, що приватним виконавцем виконавчого округу Житомирської області Волковою Є.О. відкрито виконавче провадження щодо виконання вищевказаного виконавчого напису приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Хара Наталії Станіславівни №5877 від 18.02.2020 року.

Згідно зі статтею 87 Закону України "Про нотаріат" для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість.

Статтею 88 Закону України "Про нотаріат" встановлено, що нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України 22 лютого 2012 року № 296/5 (далі: Порядок) містить такі самі правила та умови вчинення виконавчого напису (пункти 1, 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку).

Згідно з підпунктом 2.1 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису.

У разі, якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача (підпункт 2.2 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку).

При цьому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше (Постанова КЦС ВС від 23.01.2018 в справі № 310/9293/15ц).

Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису. Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 № 1172 (далі: Перелік).

Нотаріус, перш ніж вчинити виконавчий напис, повинен перевірити, чи підпадає заявлена вимога під той вид заборгованості, про який ідеться в Переліку, чи подані всі передбачені Переліком документи, чи оформлені такі документи належним чином, чи підтверджують подані документи безспірність заборгованості боржника перед кредитором та прострочення виконання зобов`язання, чи не виник спір між зацікавленими особами, чи не минув встановлений законодавством строк для вчинення виконавчого напису.

Належними доказами, які підтверджують наявність чи відсутність заборгованості, а також встановлюють розмір заборгованості, можуть бути виключно первинні документи, оформлені у відповідності до вимог ст.9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність»

Відповідно до п.1 Переліку для одержання виконавчого напису подаються: а)оригінал нотаріально посвідченої угоди; б)документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання. Згідно з пунктом 2 Переліку для одержання виконавчого напису для стягнення заборгованості з підстав, що виникають з кредитних договорів, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями додаються: а)оригінал кредитного договору; б)засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості.

Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком, нотаріус під час вчинення виконавчого напису не встановлює права та обов`язки учасників правовідносин, а лише перевіряє наявність необхідних документів (постанова Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 21.03.2018 у справі №910/5413/17).

Підпунктами 3.2, 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів. При цьому цей Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій.

Відповідно до підпунктів 5.1, 5.2, 5.3 пункту 5 Порядку вчинення нотаріальних дій виконавчий напис вчинюється на оригіналі документа (дублікаті документа, що має силу оригіналу), що встановлює заборгованість; якщо виконавчий напис не вміщується на документі, що встановлює заборгованість, він може бути продовжений чи викладений повністю на прикріпленому до документа спеціальному бланку нотаріальних документів; якщо за борговим документом необхідно провести стягнення частинами, виконавчий напис за кожним стягненням може бути зроблений на копії документа або на виписці з особового рахунку боржника; у цих випадках на оригіналі документа, що встановлює заборгованість, робиться відмітка про вчинення виконавчого напису і зазначаються, за який строк і яка сума стягнута, дата і номер за реєстром нотаріальних дій.

У постанові Верховного Суду України від 05 липня 2017 року № 6-887цс викладений правовий висновок, згідно якого вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником.

Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем.

Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України «Про нотаріат»). Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого.

З огляду на наведене та з урахуванням приписів статей 15, 16, 18 ЦК України, статей 50, 87, 88 Закону «Про нотаріат» захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису.

З наявних в справі доказів слідує, що оспорюваний виконавчий напис від 18.02.2020 року вчинено про стягнення з позивача, як з боржника заборгованості в розмірі 25245,52 гривень. Підстава та строк, за який проводиться стягнення, у виконавчому напису не зазначено.

Нотаріус, яким вчинено виконавчий напис, копії документів, на підставі якого такий було вчинено, суду не направив, тому суд виходить з того, що надано стороною позивача.

Відповідач доводи позивача про те, що виконавчий напис вчинений з порушенням вимог Закону «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України не спростував.

За таких обставин, суд дійшов висновку про правомірність вимог позивача, тому оспорений виконавчий напис є таким, що не підлягає виконанню.

Враховуючи, що зазначені позивачем обставини є доведеними, позовні вимоги підлягають задоволенню.

Розподіл судових витрат у справі підлягає вирішенню в порядку ст.141 ЦПК України.

Так, відповідно до ст.141 ЦПК України, стороні, на користь якої ухвалено рішення, суд присуджує з другої сторони понесені і документально підтверджені судові витрати.

Квитанції № 0.0.2298391932.1 та № 0.0.2298398243.1 від 12.10.2021 року АТ КБ «ПриватБанк» підтверджують сплату позивачем судового збору в сумі 908,00 гривень за подачу позовної заяви та 454,00 гривень за подачу заяви про забезпечення позову.

Керуючись ст.ст. 4, 12, 19, 141, 258, 259, 265, 268, 273, 274, 279, 354, 355 ЦПК України, ст. 87, 88 Закону «Про нотаріат» від 02.09.1993 року №3425-ХІІ зі змінами, наказом Міністерства юстиції України 22 лютого 2012 року №296/5 «Про затвердження Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України», постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 року №1172 «Про затвердження Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів»,

У Х В А Л И В :

Позов задовольнити.

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис №5877, вчинений 18.02.2020 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Харою Наталією Станіславівною, про стягнення з ОСОБА_1 на користь Акціонерного Товариства «Перший Український міжнародний Банк» заборгованості в розмірі 25245,52 гривень.

Стягнути з Акціонерного Товариства «Перший Український міжнародний Банк» на користь ОСОБА_1 понесені у справі судові витрати в загальній сумі 1362 (одна тисяча триста шістдесят дві) гривні 00 копійок .

Рішення може бути оскаржено в апеляційному порядку шляхом подачі протягом тридцяти днів апеляційної скарги.

Учасник справи, якому повне рішення не було вручено у день його проголошення або складання, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження рішення суду - якщо апеляційна скарга подана протягом 30 днів з дня його вручення.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Сторони та учасники:

Позивач – ОСОБА_1 , місце проживання: АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 .

Відповідач – Акціонерне товариство "Перший Український міжнародний банк", місце знаходження: 04070, м.Київ, вул. Андріївська, 4, ЄДРПОУ 14282829.

Треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору:

Приватний виконавець виконавчого округу Житомирської області Волкова Євгенія Олегівна, місце знаходження: 10014, м.Житомир, бульвар Новий, 5, оф.2.8.

Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Хара Наталія Станіславівна, місце знаходження: АДРЕСА_2 , свідоцтво про право на зайняття нотаріальною діяльністю №6685.

Суддя: О.М.Шульга