Ухвала суду № 101731893, 07.12.2021, Тернопільський міськрайонний суд Тернопільської області

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

07.12.2021 Справа №607/22600/21

(провадження № 1-кс/607/7347/2021)

Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області Сташків Н.М., при секретарі Івашків О.М., за участі слідчого Дідика І.В., розглянувши у судовому засіданні в залі суду в м. Тернополі клопотання слідчого СВ Тернопільського РУ поліції Головного управління Національної поліції в Тернопільській області Дідика І.В., погоджене з прокурором Тернопільської окружної прокуратури Козловським А.І., в рамках кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 12019210010003126 від 25 жовтня 2019 року, за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 364, ч. 2 ст. 197-1 КК України, про проведення огляду, -

ВСТАНОВИЛА:

Слідчий, за погодженням з прокурором, звернувся до слідчого судді з вказаним клопотанням, у якому просить надати дозвіл слідчому СВ Тернопільського РУ поліції ГУНП в Тернопільській області Дідику І.В., старшому слідчому СВ Тернопільського РУ поліції ГУНП в Тернопільській області Вакіряку В.П., слідчому СВ Тернопільського РУ поліції ГУНП в Тернопільській області Черсаку А.І., начальнику відділення СВ Тернопільського РУ поліції ГУНП в Тернопільській області Поляк О.А. на проведення огляду:

1)об`єкту нерухомості лодочної станції, згідно з технічним описом майна: корпус №2, елінг №2, на праві приватної власності належить ОСОБА_1 , з можливістю пройти в середину приміщення;

2)земельної ділянки за кадастровим номером 6110100000:01:004:0060, загальною площею 0,406 га, що знаходиться за адресою АДРЕСА_1 на якій розташовані об`єкти нерухомості та яка на праві власності належить Тернопільській міській раді (код ЄДРПОУ 34334305), що є орендодавцем, а орендарем є ОК «ВІНД» (код ЄДРПОУ 38027043),

із застосуванням технічних засобів фіксування (фото- та відеозапис) та залученням експертів Тернопільського відділення КНДІСЕ, з метою забезпечення проведення комплексної земельно-технічної та будівельно-технічної експертизи, а також з метою підтвердження або спростування відомостей про факти недотримання вимог чинного законодавства під час здійснення діяльності на даній земельній ділянці, зокрема під час виконання будівельних та інших робіт.

Клопотання мотивоване тим, що СВ Тернопільського РУ поліції ГУНП в Тернопільській області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 12019210010003126 від 25 жовтня 2019 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 364 КК України. На адресу Тернопільської місцевої прокуратури надійшла ухвала слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду за скаргою депутата Тернопільської міської ради ОСОБА_2 про те, що службові особи ТМР, зловживаючи службовим становищем, незаконно виділили земельну ділянку під будівництво. За даним фактом 25 жовтня 2019 року зареєстровано кримінальне провадження в ЄРДР за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 364 КК України. В ході проведення досудового розслідування у кримінальному провадженні № 12019210010003126 від 25 жовтня 2019 року, шляхом опрацювання наявної інформації, а також опрацювання даних земельного кадастру на території земельної ділянки, що знаходиться в прибережній захисній смузі, що розташована за адресою: АДРЕСА_1 збудовано 12 спарених житлових будинків із стоянками для автомобілів та гаражами для них, однак вказана забудова вийшла за межі даної земельної ділянки. За даним фактом 15 травня 2020 року зареєстровано кримінальне провадження в ЄРДР, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 197-1 КК України. 15 травня 2020 року процесуальним керівником ОСОБА_3 дані кримінальні провадження об`єднані в одне під № 12019210010003126.

Як вказав слідчий, в ході досудового розслідування, встановлено, що Тернопільський міський голова ОСОБА_4 видав рішення, яким дозволив суб`єкту підприємницької діяльності ОСОБА_5 скласти проект землеустрою щодо відведення під реконструкцію ніколи неіснуючої «лодочної» станції в прибережній захисній смузі - земельної ділянки по АДРЕСА_1 площею 0,406 га. На підставі цього рішення Тернопільській міський голова уклав із СПД ОСОБА_5 договір оренди вказаної земельної ділянки, не дивлячись на те, що вона розташована в охоронній 50 метровій смузі, тобто прямо уздовж урізу води р. Серет в межах Тернопільського ставу, що Водним та Земельним кодексами - заборонено. Наслідком вказаних рішень, стала незаконна забудова прибережної захисної смуги 12 спареними житловими будинками із стоянками для автомобілів та гаражами для них, що законодавством України - заборонено. 12 грудня 2016 року один із цих, незаконно збудованих будинків площею 374,8 кв.м., ОСОБА_6 , вніс в статутний фонд ТОВ «Тернопільський став» (основна діяльність якого є прісно водне промислове рибальство), яке створювалось виключно для цієї мети, через 2 дні після цього, тобто 14 грудня 2016 року, за адресою: АДРЕСА_1 і було зареєстровано ОСОБА_7 ТОВ «Тернопільській став», яке ніколи прісноводним рибальством, тобто своєю основною діяльністю не займалось. ТОВ «Тернопільській став», розташовано за адресою: АДРЕСА_1, саме там, де розташований один із незаконно збудованих спарених житлових будинків. 18 березня 1994 року рішенням Тернопільської обласної ради - Тернопільський став з намитою частиною в межах водоохоронних зон і прибережних захисних смуг на р. Серет - включено до Регіонального ландшафтного парку «Загребелля». Частиною 1 ст. 3 Закону України «Про природно-заповідний фонд України» Верховна Рада України визначила, що регіональні ландшафтні парки належать до природно-заповідного фонду України. Частиною 3 ст. 7 вказаного закону, на землях природно-заповідного фонду, (тобто і в РЛП «Загребелля») Верховна Рада України заборонила будь-яку діяльність, яка негативно впливає або може негативно впливати на стан природних об`єктів чи перешкодить їх використанню за цільовим призначенням. 25 березня 2004 року Тернопільська міська рада прийняла рішення №4/10/134 «Про затвердження рішення виконавчого комітету від 24 березня 2004 року №242 «Про затвердження меж водоохоронних зон і прибережних захисних смуг Тернопільського ставу на р. Серет», яким ділянку по АДРЕСА_1 віднесла до меж водоохоронної зони.

Слідчий зазначив, що проведеною за зверненням ГО «Тернопільські підсумки», Головним управлінням Держгеокадастру у Тернопільській області, перевіркою підтверджено, що розташована за адресою: АДРЕСА_1 земельна ділянка площею 0,406 га із кадастровим номером 6110100000:01:004:0060 - знаходиться саме в цих, визначених 25 березня 2004 року самою міською радою, межах прибережної захисної смуги. 15 липня 2020 року у даному кримінальному провадженні призначено комплексну земельно-технічну та будівельно-технічну експертизу, яка на даний час виконується. На адресу Тернопільського РУ поліції ГУНП в Тернопільській області надійшло клопотання експерта щодо забезпечення безперешкодного доступу в середину об`єктів, які розташовані по АДРЕСА_1 , з метою проведення їх натурного обстеження із середини.

Посилаючись на вищенаведене в ході досудового розслідування виникла необхідність у проведенні огляду об`єкту нерухомості лодочної станції, згідно з технічним описом майна: корпус №2, елінг №2, на праві приватної власності належить ОСОБА_1 , а також земельної ділянки за кадастровим номером 6110100000:01:004:0060, загальною площею 0,406 га, що знаходиться за адресою АДРЕСА_1 , на якій розташовані вказані об`єкти нерухомості із застосуванням технічних засобів фіксування (фото- та відеозапис) та залученням експертів Тернопільського відділення КНДІСЕ, з метою забезпечення проведення комплексної земельнотехнічної та будівельно-технічної експертизи, а також з метою підтвердження або спростування відомостей про факти недотримання вимог чинного законодавства під час здійснення діяльності на даній земельній ділянці, зокрема під час виконання будівельних та інших робіт. Відповідно до інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно земельна ділянка з кадастровим номером 6110100000:01:004:0060, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 на праві власності належить Тернопільській міській раді (код ЄДРПОУ 34334305), що є орендодавцем, а орендарем є ОК «ВІНД» (код ЄДРПОУ 38027043), а об`єкт нерухомості лодочної станції, згідно з технічним описом майна: корпус №2, елінг №2, на праві приватної власності належить ОСОБА_1 .

У судовому засіданні слідчий Дідик І.В. клопотання підтримав з мотивів, викладених у ньому, та просив його задовольнити.

Заслухавши пояснення, розглянувши клопотання та додані до нього документи, слідчий суддя приходить до таких висновків:

Згідно з ч. 1 ст. 233 КПК України ніхто не має права проникнути до житла чи іншого володіння особи з будь-якою метою, інакше як лише за добровільною згодою особи, яка ними володіє, або на підставі ухвали слідчого судді, крім випадків, установлених частиною третьою цієї статті.

Під іншим володінням особи розуміються транспортний засіб, земельна ділянка, гараж, інші будівлі чи приміщення побутового, службового, господарського, виробничого та іншого призначення тощо, які знаходяться у володінні особи (ч. 2 ст. 233 КПК України).

Відповідно до ч. ч. 1, 2 ст. 237 КПК України з метою виявлення та фіксації відомостей щодо обставин вчинення кримінального правопорушення слідчий, прокурор проводять огляд місцевості, приміщення, речей та документів. Огляд житла чи іншого володіння особи здійснюється згідно з правилами цього Кодексу, передбаченими для обшуку житла чи іншого володіння особи.

Частиною 5 ст. 234 КПК України визначено обставини, які підлягають обов`язковому доказуванню під час розгляду клопотання про надання дозволу на проведення обшуку (огляду), зокрема достатні підстави вважати, що: 1) було вчинено кримінальне правопорушення; 2) відшукувані речі і документи мають значення для досудового розслідування; 3) відомості, які містяться у відшукуваних речах і документах, можуть бути доказами під час судового розгляду; 4) відшукувані речі, документи або особи знаходяться у зазначеному в клопотанні житлі чи іншому володінні особи; 5) за встановлених обставин обшук є найбільш доцільним та ефективним способом відшукання та вилучення речей і документів, які мають значення для досудового розслідування, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб, а також заходом, пропорційним втручанню в особисте і сімейне життя особи.

Відповідно до ст. 235 КПК України ухвала слідчого судді повинна містити: строк дії ухвали, який не може перевищувати одного місяця з дня постановлення ухвали; прокурора, слідчого, який подав клопотання про обшук; положення закону, на підставі якого постановляється ухвала; житло чи інше володіння особи або частину житла чи іншого володіння особи, які мають бути піддані обшуку; особу, якій належить житло чи інше володіння, та особу, у фактичному володінні якої воно знаходиться; речі, документи або осіб, для виявлення яких проводиться обшук.

Встановлено, що слідчими СВ Тернопільського РУ поліції ГУНП в Тернопільській області проводиться досудове розслідування у кримінальному провадженні № 12019210010003126 від 25 жовтня 2019 року, за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 364, ч. 2 ст. 197-1 КК України.

Із наявної в ЄДРСР ухвали слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області від 02 липня 2021 року (справа №607/11653/21) вбачається, що в рамках даного кримінального провадження було надано дозвіл на проведення огляду земельної ділянки з кадастровим номером 6110100000:01:004:0060, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , з метою обстеження об`єктів дослідження в рамках проведення комплексної земельно-технічної та будівельно-технічної експертизи.

Як убачається із доданих матеріалів, огляд виконано не було.

До того ж встановлено, що відповідно до інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо об`єкта нерухомого майна № 286300037 від 23 листопада 2021 року, земельна ділянка з кадастровим номером 6110100000:01:004:0060, площею 0,406 га, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 на праві власності належить Тернопільській міській раді (код ЄДРПОУ 34334305), що є орендодавцем, а орендарем є ОК «ВІНД» (код ЄДРПОУ 38027043).

Згідно з інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо об`єкта нерухомого майна № 288669622 від 06 грудня 2021 року, об`єкт нерухомості лодочна станція, згідно з технічним описом майна: елінг №2, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , на праві приватної власності належить ОСОБА_1 .

Як зазначив слідчий у клопотанні, до на адресу Тернопільського РУ поліції ГУНП в Тернопільській області надійшло клопотання експерта щодо забезпечення безперешкодного доступу в середину об`єктів, які розташовані по АДРЕСА_1 , з метою проведення їх натурного обстеження із середини, наведене підтверджується клопотанням Тернопільського відділення КНДІСЕ №955/20-22 від 01 жовтня 2021 року, долученим до матеріалів справи.

За таких обставин виникла необхідність огляду об`єкту нерухомості лодочної станції, згідно з технічним описом майна: корпус №2, елінг №2, на праві приватної власності належить ОСОБА_1 , земельної ділянки за кадастровим номером 6110100000:01:004:0060, загальною площею 0,406 га, що знаходиться за адресою АДРЕСА_1 на якій розташовані об`єкти нерухомості та яка на праві власності належить Тернопільській міській раді (код ЄДРПОУ 34334305), що є орендодавцем, а орендарем є ОК «ВІНД» (код ЄДРПОУ 38027043), з метою виявлення та фіксації відомостей щодо обставин вчинення кримінальних правопорушень, що мають значення для досудового розслідування та можуть бути використані як доказ у кримінальному провадженні, а в інший спосіб, окрім як шляхом проведення огляду, їх одержати не можливо.

Таким чином, слідчий суддя вважає, що слідчим, шляхом надання відповідних доказів, доведено наявність підстав вважати, що мають місце усі передбачені ч. 5 ст. 234 КПК України обставини, сукупність яких є умовою надання слідчим суддею дозволу на огляд, а відтак клопотання в частині надання дозволу на огляд вказаного об`єкту та земельної ділянки, підлягає до задоволення.

При цьому, щодо вимоги про надання дозволу на огляд об`єкту з можливістю пройти в середину приміщення, слідчий суддя зазначає, що відповідно до ч. 1 ст. 235 КПК України ухвала слідчого судді про дозвіл на обшук житла чи іншого володіння особи з підстав, зазначених у клопотанні прокурора, слідчого, надає право проникнути до житла чи іншого володіння особи лише один раз. При цьому серед відомостей, які має містити ухвала слідчого судді відповідно до ч. 2 ст. 235 КПК України про це не зазначається. Ухвала слідчого судді виконується слідчим чи прокурором відповідно до вимог КПК України без додаткових вказівок слідчого судді.

Також, виходячи зі змісту ст. 235 КПК України, до компетенції слідчого судді не відносяться питання залучення експертів Тернопільського відділення КНДІСЕ. Зазначене передбачено положеннями ст. 236 КПК України, якими врегульовано порядок виконання ухвали слідчого судді.

До того ж, слідчий суддя не вбачає підстав для зазначення в ухвалі переліку слідчих, оскільки положеннями ч. 2 ст. 235 КПК України, якими встановлено вимоги, які має містити ухвала слідчого судді про дозвіл на обшук житла чи іншого володіння, таких вимог не передбачено. Згідно з ч. 1 ст. 236 КПК України ухвала про дозвіл на обшук житла чи іншого володіння особи може бути виконана слідчим чи прокурором.

Щодо вимог слідчого про надання дозволу на застосовування технічних засобів фото та відеозапису під час огляду, слід звернути увагу на наступне: огляд, відповідно до ст. 237 КПК України, є слідчою (розшуковою) дією.

Як уже зазначено вище, огляд житла чи іншого володіння особи здійснюється згідно з правилами цього Кодексу, передбаченими для обшуку житла чи іншого володіння особи. /ч. 2 ст. 237 КПК України/.

В свою чергу, як встановлено ч. 1, а також ч. 6 ст. 107 КПК України, рішення про фіксацію процесуальної дії за допомогою технічних засобів під час досудового розслідування приймає особа, яка проводить відповідну процесуальну дію. Виконання ухвали слідчого судді, суду про проведення обшуку в обов`язковому порядку фіксується за допомогою звуко- та відеозаписувальних технічних засобів. Незастосування технічних засобів фіксування кримінального провадження у такому випадках тягне за собою недійсність відповідної процесуальної дії та отриманих внаслідок її вчинення результатів, за винятком випадків, якщо сторони не заперечують проти визнання такої дії та результатів її здійснення чинними.

Відповідно до ч. 10 ст. 236 КПК України, обшук житла чи іншого володіння особи на підставі ухвали слідчого судді в обов`язковому порядку фіксується за допомогою аудіо- та відеозапису. Огляд житла чи іншого володіння особи здійснюється згідно з правилами цього Кодексу, передбаченими для обшуку житла чи іншого володіння особи /ч. 2 ст. 237 КПК України/.

Таким чином, надання дозволу слідчому на застосування технічних засобів фото- та відеофіксації при огляді не має жодного сенсу, адже у нього і так наявний прямий обов`язок на здійснення таких дій.

У зв`язку з наведеним клопотання слідчого слід задовольнити частково.

Керуючись ст. ст. 234, 235, 237, 309 КПК України, слідчий суддя, -

ПОСТАНОВИЛА:

Клопотання задовольнити частково.

Надати дозвіл на огляд:

1)об`єкту нерухомості лодочної станції, згідно з технічним описом майна: корпус №2, елінг №2, на праві приватної власності належить ОСОБА_1 ;

2)земельної ділянки за кадастровим номером 6110100000:01:004:0060, загальною площею 0,406 га, що знаходиться за адресою Тернопільська обл., АДРЕСА_1 яка на праві власності належить Тернопільській міській раді (код ЄДРПОУ 34334305), що є орендодавцем, а орендарем є ОК «ВІНД» (код ЄДРПОУ 38027043),

з метою забезпечення проведення комплексної земельно-технічної та будівельно-технічної експертизи, а також з метою підтвердження або спростування відомостей про факти недотримання вимог чинного законодавства під час здійснення діяльності на даній земельній ділянці, зокрема під час виконання будівельних та інших робіт.

У задоволенні решти вимог - відмовити.

Строк дії ухвали - до 07 січня 2022 року.

Ухвала є остаточною, оскарженню не підлягає, заперечення проти неї може бути подане під час підготовчого провадження в суді.

Слідчий суддя Н. М. Сташків