Постанова № 10064535, 01.06.2010, Київський апеляційний господарський суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

01025, м.Київ, пров. Рильський, 8                                                            т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01.06.2010                                                                                           № 16/77

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:          Андрієнка В.В.

суддів:           

За участю представників:

від позивача: Білостоцький С.М., довіреність б/н від 01.03.10р.,

Максимчук А.Д., довіреність б/н від 15.01.10р.,

від відповідача 1: Клименко О.А., довіреність № 4 від 14.01.10р.,

від відповідача 2: Комар О.В., довіреність № 12 від 14.01.10р.,

Литвинов Є.О., довіреність № 34 від 28.05.10р.,

від третьої особи: Цапра О.В., довіреність № 21-д від 29.12.09р.

розглянувши у від- критому судовому засіданні апеляційні скарги

1. Регіонального відділення Фонду державного майна України по Київській області;

2. Відкритого акціонерного товариства «Київський картонно-паперовий комбінат»

на рішення Господарського суду м.Києва від 16.04.2010

у справі № 16/77 ( .....)

за позовом                               Товариства з обмеженою відповідальністю «Нетрадиційна енергетика України»

до                                                   1. Регіонального відділення Фонду державного майна України по Київській області;

                                                  2. Відкритого акціонерного товариства «Київський картонно-паперовий комбінат»

третя особа           Відкрите акціонерне товариство «Енергія»

про                                                   визнання незаконними дій та зобов"язати вчинити дії

ВСТАНОВИВ:

ТОВ «Нетрадиційна енергетика України» звернулось в Господарський суд м. Києва з позовом до Регіонального відділення Фонду державного майна України по Київській області та Відкритого акціонерного товариства «Київський картонно-паперовий комбінат» про визнання незаконними дій Регіонального відділення Фонду державного майна України по Київській області по недопущенню позивача до участі у конкурсі з продажу пакету акцій ВАТ «Енергія» розміром 78,45% статутного фонду товариства, відмінити протокол № 1 від 22.01.2010 р. робочої групи з проведення експертизи підтвердних документів при продажу пакету акцій ВАТ «Енергія», затвердженого Регіональним відділенням Фонду державного майна України по Київській області 25.01.2010. та зобов'язати допустити позивача до участі у конкурсі.

Під час розгляду справи у місцевому господарському суді позивачем було подано заяву про доповнення та уточнення позовних вимог, згідно із якою ТОВ «Нетрадиційна енергетика України» просило суд:

-          визнати недійсними рішення Регіонального відділення ФДМ України по Київській області, оформлене протоколом № 1 засідання робочої групи з проведення експертизи підтвердних документів при продажу пакета акцій ВАТ «Енергія» розміром 78.45% статутного фонду на конкурсі від 22.01.2010 року;

-          визнані недійсним наказ Регіонального відділення ФДМ України по Київській області «Про призупинення проведення конкурсу з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціон) з продаж) акцій ВАТ «Енергія» від 25.01.2010 № 14-25-1/1;

-          визнати недійсним наказ Регіонального відділення ФДМ України по Київській області «Про відміну призупинення проведення конкурсу з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону з продажу пакету акцій ВАГ «Енергія» в розмірі 78, 45%» від 13.02.2010 року №14-25-1/2;

-          визнати недійсним наказ Регіонального відділення ФДМ України по Київській області «Щодо учасників, допущених до участі в конкурсі з продажу пакета акцій ВАТ «Енергія» від 13.02.2010 року № 14-25-1/3;

-          визнати недійсним рішення Регіонального відділення ФДМ України по Київській області оформлене протоколом засідання конкурсної комісії з продажу пакета акцій Відкрите акціонерного товариства «Енергія» від 1 7 лютого 2010 року №2;

-          визнати недійсним наказ Регіонального відділення ФДМ України по Київській області 1 7.02.201 0 року №14-25-1 /4;

-          визнати недійсним договір купівлі-продажу пакета акцій у кількості 102 487 048 шт.. що становить 78.45% статного фонду Відкритого акціонерного товариства «Енергія», укладений лютого 2010 року між Регіональним відділенням Фонду державного майна України по Київській області та Відкритим акціонерним товариством «Київський картонно-паперовий комбінат», що був укладений за результатами конкурсу.

Рішенням Господарського суду м. Києва від 16.04.2010 р. позов задоволено повністю.

Не погоджуючись із прийнятим рішенням, Регіональне відділення Фонду державного майна України по Київській області та ВАТ «Київський картонно-паперовий комбінат» звернулись до Київського апеляційного господарського суду із апеляційними скаргами у якій просили суд рішення місцевого господарського суду скасувати повністю та прийняти нове рішення, яким в позові відмовити в повному обсязі.

Обґрунтовуючи вимоги апеляційної скарги, апелянти посилаються на неповне з’ясування судом першої інстанції обставин справи, недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд визнав встановленими, порушення судом першої інстанції при розгляді справи норм матеріального та процесуального права.

Зокрема відповідач 1 стверджує, що конкурс з продажу пакету акцій ВАТ «Енергія» в розмірі 78,45% було проведено із дотриманням вимог чинного законодавства.

Крім того відповідач 2 у своїй апеляційній скарзі стверджує про те, що правомірність проведення оспорюваного конкурсу була встановлена постановою Окружного адміністративного суду м. Києва від 23.03.2010 р. у справі № 2а-2193/10/2670. Також апелянт наголошує, що при розгляді даної справи адміністративним судом було встановлено, що ТОВ «Нетрадиційна енергетика України» був законно не допущений до участі у конкурсі.

Позивач у відзиві на апеляційну скаргу просив суд рішення залишити без змін, а апеляційні скарги – без задоволення.

Дослідивши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів відзначає наступне.

У газеті "Відомості приватизації" від 09.12.2009 р. №48 (590) було оприлюднене інформаційне повідомлення про проведення конкурсу з продажу пакета акцій ВАТ "Енергія" з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону. Проведення конкурсу мало відбутись 29.01.2010 р. з урахуванням вимоги про опублікування оголошення за 50 днів до дати проведення конкурсу.

Позивач звернувся до Регіонального відділення Фонду державного майна України по Київській області з заявою від 19.01.2010 р. про бажання взяти участь у конкурсі.

Згідно з довідкою про реєстрацію конкурсних пропозицій від 21.01.2010 р., ТОВ «Нетрадиційна енергетика України» передав підтверджуючі документи для участі в конкурсі з продажу пакету акцій. У довідці зазначено, що розкриття підтверджуючих документів відбудеться 22.01.2010 р. об 11.00 год. у кімнаті № 802.

21.01.2010 р. ТОВ «Нетрадиційна енергетика України» звернувся до Антимонопольного комітету України з заявою надати дозвіл на концентрацію суб'єкта господарювання.

Наказом від 25.01.2010 р. № 14-25-1/1 "Про призупинення проведення конкурсу з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону з продажу пакету акцій ВАТ "Енергія" в розмірі 78,45%" призупинено проведення конкурсу, який було заплановано провести 29.01.2010 р. Даний наказ надіслано ТОВ «Нетрадиційна енергетика України» супровідним листом від 25.01.2010 р. №14-10-14-149.

Наказом від 13.02.2010 р. №14-25-1/2 "Про відміну призупинення проведення конкурсу з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону з продажу пакету акцій ВАТ "Енергія" в розмірі 78,45%" скасовано наказ від 25.01.2010 р. №14-25-1/1 про призупинення проведення конкурсу та призначено його проведення на 17.02.2010 року.

Листом від 15.02.2010 р. "Щодо конкурсу з продажу пакету акцій ВАТ "Енергія" від 13.02.2010 р. №14-03-14-288 позивача було повідомлено про те, що ТОВ "Нетрадиційна енергетика" не допущено до проведення конкурсу на підставі пункту 5.7 "Положення про порядок проведення конкурсів з продажу пакетів акцій акціонерних товариств", оскільки були порушені строки подання заяви до Антимонопольного комітету України.

16.02.2010 р. позивач факсовим зв'язком направив до Регіонального відділення Фонду державного майна України по Київській області лист №9 про незгоду з рішенням і просив допустити до участі в конкурсі.

17.02.2010 р. відповідачем 1 було проведено конкурс з продажу пакета акцій ВАТ «Енергія», результати якого оформлені протоколом засідання конкурсної комісії від 17.02.2010 р. № 2, затвердженим наказом Регіонального відділення Фонду державного майна України по Київській області № 14-25-1/4 від 17.02.2010 р.

За результатами проведеного конкурсу між переможцем конкурсу та відповідачем 1 був укладений договір купівлі-продажу пакета акцій від 17.02.2010 р.

Спір у даній справі виник у зв’язку із тим, що на думку ТОВ «Нетрадиційна енергетика України» відповідачем 1 вчинено протиправні дії в частині проведення конкурсу з порушенням принципів публічності та відкритості, так як не було розміщено інформаційного повідомлення про дату та час проведення конкурсу, відповідачем 1 було неправомірно усунуто ТОВ «Нетрадиційна енергетика України» від участі у конкурсі.

Оцінюючи подані сторонами докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об’єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, та враховуючи, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, суд вважає, що позовні вимоги ТОВ «Нетрадиційна енергетика України» не підлягають задоволенню з наступних підстав.

Постановою Окружного адміністративного суду м. Києва від 23.03.2010 р. у справі № 2а-2193/10/2670 за позовом ТОВ «Нетрадиційна енергетика України» до Регіонального відділення Фонду державного майна України по Київській області встановлено відсутність підстав для задоволення позовної вимоги про визнання незаконним та скасування рішення відповідача, оформленого протоколом від 22.01.2010 р., затвердженого 25.01.2010 р. в частині недопущення позивача до участі у конкурсі.

Відповідно до ч. 4 ст. 35 Господарського процесуального кодексу України рішення суду з цивільної справи, що набрало законної сили, є обов'язковим для господарського суду щодо фактів, які встановлені судом і мають значення для вирішення спору.

При цьому колегією суддів береться до уваги позиція Вищого господарського суду, викладена у п. 38 Інформаційного листа ВГСУ від 12.03.2009 р. N 01-08/163, за якою за змістом і направленістю положень статті 35 ГПК рішення суду з адміністративної справи, що набрало законної сили, є обов'язковим для господарського суду щодо фактів, які встановлені судом і мають значення для вирішення спору, - з тих же підстав, що й рішення суду з цивільної справи (частина четверта статті 35 ГПК).

Отже, оскільки Окружним адміністративним судом м. Києва при розгляді справи № 2а-2193/10/2670 було встановлено відсутність підстав для задоволення позовної вимоги ТОВ «Нетрадиційна енергетика України» про визнання незаконним та скасування рішення Регіонального відділення Фонду державного майна України по Київській області, оформленого протоколом від 22.01.2010 р., затвердженого 25.01.2010 р., в частині недопущення позивача до участі у конкурсі, колегія суддів вважає, що при вирішенні даної справи преюдиціальним є факт законності дій Регіонального відділення щодо недопущення позивача до участі у конкурсі.

За таких обставин колегія суддів вважає безпідставними вимоги ТОВ «Нетрадиційна енергетика України» про визнати недійсними рішення Регіонального відділення Фонду державного майна України по Київській області, оформленого протоколом від 22.01.2010 р., затвердженого 25.01.2010 р., в частині недопущення позивача до участі у конкурсі.

Враховуючи ту обставину, що позивач був правомірно не допущений до участі в оскаржуваному ним конкурсі, а також те, що решта позовних вимог є похідними від вищевказаної вимоги, колегія суддів дійшла до висновку про те, що Регіональним відділенням Фонду державного майна України по Київській області при проведенні конкурсу з продажу пакету акцій ВАТ «Енергія» розміром 78,45% статутного фонду не могли бути порушені права та охоронювані законом інтереси ТОВ «Нетрадиційна енергетика України», оскільки останній не мав права участі у вказаному конкурсі.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів дійшла висновку про те, що в позові ТОВ «Нетрадиційна енергетика України» належить відмовити повністю, а рішення Господарського суду м. Києва від 16.04.2010 р. – скасувати повністю.

Керуючись ст. ст. 99, 101, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд , -

ПОСТАНОВИВ:

1.          Рішення Господарського суду м. Києва від 16.04.2010 р. у справі № 16/77 скасувати повністю та прийняти нове рішення.

2.          В позові відмовити повністю.

3.          Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Нетрадиційна енергетика України» (01025, м. Київ, вул. В. Житомирська, 6/11, код ЄДРПОУ 32962200) на користь Відкритого акціонерного товариства «Київський картонно-паперовий комбінат» (08700, м. Обухів, вул. Промислова, 1, код ЄДРПОУ 32962200) 42,5 грн. витрат по сплаті державного мита за подання апеляційної скарги.

4.          Видачу наказу на виконання даної постанови доручити Господарському суду м. Києва.

Головуючий суддя                                                                      

Судді                                                                                          

07.06.10 (відправлено)