Рішення № 100379565, 06.10.2021, Кременецький районний суд Тернопільської області

Справа №601/790/21

Провадження № 2/601/385/2021

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

06 жовтня 2021 року м.Кременець

Кременецький районний суд Тернопільської області в складі:

головуючої Мочальської В .М.,

за участю секретаря Коляди О.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Кременець цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Профіт Капітал», третя особа: приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню,-

ВСТАНОВИВ:

Описова частина

У квітні 2021 року ОСОБА_1 звернулася до суду з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Профіт Капітал» (далі - ТОВ «Фінансова компанія» «Профіт Капітал»), третя особа: приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. (далі - приватний нотаріус Горай О.С.), про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.

Позовна заява мотивована тим, що приватним нотаріусом Гораєм О.С. всупереч вимогам законодавства, 25 січня 2021 року вчинено виконавчий напис № 12231 про стягнення з неї на користь ТОВ «Фінансова компанія» «Профіт Капітал» заборгованості за кредитним договором від 07 жовтня 2018 року № 1-1-95891 у розмірі 17 174,56 грн.

Вказувала, що постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі № 826/20084/14, яка залишена без змін ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01 листопада 2017 року, визнано незаконною та нечинною постанову Кабінетів Міністрів України від 26 листопада 2014 року № 662 «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів».

У зв`язку з указаним, а також тим, що кредитний договір між нею та банком не був нотаріально посвідчений, сума грошових коштів не є безспірною та розрахована неправильно, вважає, що приватний нотаріус Горай О.С. не мав законних підстав вчиняти оспорюваний виконавчий напис про стягнення з неї боргу за кредитним договором у безспірному порядку.

Ураховуючи наведене, ОСОБА_1 просила суд визнати таким, що не підлягає виконанню, виконавчий напис, вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. 25 січня 2021 року за № 12231 про стягнення з неї на користь ТОВ «Фінансова компанія» «Профіт Капітал» заборгованості за кредитним договором від 07 жовтня 2018 року № 1-1-95891 у розмірі 17 174,56 грн та судові витрати в розмірі 454 гривні.

Ухвалою Кременецького районного суду Тернопільської області від 19 березня 2021 року за заявою ОСОБА_1 зупинено стягнення у виконавчому провадженні № 64698442, відкритому на підставі виконавчого напису № 12231 від 25 січня 2021 року, вчиненого приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С.

Ухвалою Кременецького районного суду Тернопільської області від 05 липня 2021 року закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду.

Ухвалою Кременецького районного суду Тернопільської області від 12 серпня 2021 року за клопотанням ОСОБА_1 витребувано у ТОВ «Фінансова компанія» «Профіт Капітал» належним чином завірені матеріали вчинення виконавчого напису від 25.01.2021, зареєстрованого в реєстрі за № 12231.

Від позивачки на адресу суду надійшла заява, в якій просить справу слухати без її участі, позовні вимоги підтримує та просить позов задовольнити в повному обсязі.

Представник відповідача ТзОВ «Фінансова компанія «Кредит капітал» та третя особа: приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. в судове засідання не з`явилися, не повідомили суду про причини своєї неявки, хоча про день та час слухання справи були повідомлені у встановленому законом порядку.

Відзив на позов учасники процесу до суду не подали.

Згідно з ч. 2 ст. 247 ЦПК України, у разі неявки в судове засідання всіх учасників справи чи в разі якщо відповідно до положень цього Кодексу розгляд справи здійснюється судом за відсутності учасників справи, фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється.

Мотивувальна частина

Дослідивши матеріали справи, суд встановив такі фактичні обставини.

11 січня 2021 року ТОВ «Фінансова компанія» «Профіт Капітал» звернувся до приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горая О.С. із заявою про вчинення виконавчого напису.

До заяви про вчинення виконавчого напису було додано: кредитний договір від 07 жовтня 2018 року № 1-1-95891, що було укладено між ТОВ «КФ. ЮА» та ОСОБА_1 ; виписку з особового рахунку № НОМЕР_1 про наявність у ОСОБА_1 заборгованості за вказаним кредитним договором у розмірі 17174.56 грн, яка складається із: прострочена заборгованість за сумою кредиту становить 5699.00 грн, прострочена заборгованість за комісією становить 2649.80 грн, прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом становить 5699.00 грн, строкова заборгованість за сумою кредиту становить 00.00 грн, строкова заборгованість за комісією становить 0,00 грн, строкова заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом становить 2926.76 грн строкова заборгованість за штрафами і пенями становить 00.00 грн.; договір факторингу від 24 травня 2019 року №20190524/1-П; витяг з Реєстру Прав вимог № 1 до Договору факторингу №20190524/1-П від 24 травня 2019 року; претензія ТОВ «Фінансова компанія» «Профіт Капітал» до Ребізант від 06.01.2021.

Кредитний договір № 1-1-95891 від 07.10.2018, укладений між ОСОБА_1 та Товариством з обмеженою відповідальністю «КФ.ЮА», нотаріально не посвідчений.

25 січня 2021року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. вчинено виконавчий напис, який зареєстрований у реєстрі за № 12231.

У виконавчому написі приватним нотаріусом запропоновано звернути стягнення з громадянки України ОСОБА_1 , яка є боржником за кредитним договором від 07 жовтня 2018 року № 1-1-95891, що було укладено між ТОВ «КФ. ЮА», правонаступником всіх прав та обов`язків якого є ТОВ «Фінансова компанія» «Профіт Капітал» на підставі договору факторингу від 24 травня 2019 року за №20190524/1-П. Строк платежу за кредитним договором від 07 жовтня 2018 року №1-1-95891 настав. Боржником допущено прострочення платежів. Стягнення заборгованості проводиться за період з 24 травня 2019 року до 06 січня 2021 року. Сума заборгованості складає 17 174.56 грн, у тому числі: прострочена заборгованість за сумою кредиту становить 5699.00 грн, прострочена заборгованість за комісією становить 2649.80 грн, прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом становить 5699.00 грн, строкова заборгованість за сумою кредиту становить 00.00 грн, строкова заборгованість за комісією становить 0,00 грн, строкова заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом становить 2926.76 грн строкова заборгованість зп штрафами і пенями становить 00.00 грн.

З огляду на постанову приватного виконавця про відкриття виконавчого провадження № 64698442, даний виконавчий напис нотаріуса перебуває на примусовому виконанні у приватного виконавця виконавчого округу Тернопільської області Мелиха А.І.

За загальним правилом статей 15, 16 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес в один із способів, визначених частиною першою статті 16 ЦК України, або й іншим способом, що встановлений договором або законом.

Відповідно до статті 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Згідно із частиною першою статті 39 Закону України «Про нотаріат» (далі - Закон), порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом та іншими актами законодавства України.

Відповідно до статті 87 Закону для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Статтею 88 Закону визначено умови вчинення виконавчих написів, відповідно до якої нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Підпунктом 3.2 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року № 296/5 (далі - Порядок) визначено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів (далі - Перелік), затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172.

При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку (підпункт 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку).

Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі № 826/20084/14, залишеною без змін ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01 листопада 2017 року, постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 07 листопада 2016 року скасовано.

Визнано незаконною та нечинною постанову Кабінету Міністрів України від 26 листопада 2014 року № 662 «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» в частині, а саме: п. 1 Змін, що вносяться до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, в частині «а після слів «заставлене майно» доповнити словами «(крім випадку, передбаченого пунктом 1-1 цього переліку)»; доповнити розділ пунктом 1-1 такого змісту: «1-1. Іпотечні договори, що передбачають право звернення стягнення на предмет іпотеки у разі прострочення платежів за основним зобов`язанням до закінчення строку виконання основного зобов`язання. Для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченого іпотечного договору; б) оригінал чи належним чином засвідчена копія договору, що встановлює основне зобов`язання; в) засвідчена стягувачем копія письмової вимоги про усунення порушення виконання зобов`язання, що була надіслана боржнику та майновому поручителю (в разі його наявності), з відміткою стягувана про непогашення заборгованості; г) оригінали розрахункового документа про надання послуг поштового зв`язку та опису вкладення, що підтверджують надіслання боржнику письмової вимоги про усунення порушення виконання зобов`язання; ґ) довідка фінансової установи про ненадходження платежу», п. 2. Змін, що вносяться до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів: «Доповнити перелік після розділу «Стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими договорами» новим розділом такого змісту: «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин 2. Кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями. Для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості.».

Зобов`язано Кабінет Міністрів України опублікувати резолютивну частину постанови суду про визнання незаконною та нечинною Постанови Кабінету Міністрів України від 26 листопада 2014 року № 662 «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» в частині, у виданні, в якому її було офіційно оприлюднено, після набрання постановою законної сили.

Судове рішення про визнання протиправним (незаконним) та нечинним нормативно-правового акта чи окремих його положень має ті ж наслідки, що і визнання такого акта чи окремих його положень такими, що втратили чинність (скасовані) органом, уповноваженим приймати або скасовувати такий акт. Отже, нормативно-правовий акт втрачає чинність повністю або в окремій його частині з моменту набрання законної сили відповідним рішенням суду. Таким чином, постанова № 662, якою вносилися зміни до Переліку документів, що передбачали можливість вчинення нотаріусами виконавчих написів на кредитних договорах, не посвідчених нотаріально, яка набрала чинності 10 грудня 2014 року, втратила чинність (у частині) 22 лютого 2017 року з набранням законної сили постановою Київського апеляційного адміністративного суду від у справі № 826/20084/14.

Подібні правові висновки викладені у постанові Великої Палати Верховного Суду від 21 вересня 2021 року у справі № 910/10374/17 (провадження № 12-5гс21).

В судовому засіданні встановлено, що оскаржуваний виконавчий напис вчинений нотаріусом 25 січня 2021 року, тобто після набрання законної сили постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі № 826/20084/14.

Відповідно до пункту 1 Переліку (в редакції, чинній на момент вчинення виконавчого напису): «Нотаріально посвідчені договори, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно», для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів); б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання».

Укладений між банком та позивачем кредитний договір, який наданий нотаріусу для вчинення виконавчого напису, не був посвідчений нотаріально, тому наявні підстави для визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, у зв`язку з недотриманням умов вчинення виконавчого напису щодо подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника.

Подібні правові висновки Верховний Суд викладав, зокрема, у постановах: від 12 березня 2020 року у справі № 757/24703/18-ц (провадження № 61-12629св19), від 15 квітня 2020 року у справі № 158/2157/17 (провадження № 61-14105св18), від 21 жовтня 2020 року у справі № 172/1652/18 (провадження № 61-16749св19), від 21 вересня 2021 року у справі № 910/10374/17 (провадження № 12-5гс21).

Відповідно до ч.1 ст. 81 ЦПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом, крім випадків, установлених ст.82 ЦПК України.

Відповідачем не надано суду належних, допустимих і достовірних доказів, які б переконливо доводили наявність підстав для вчинення виконавчого напису та стягнення суми заборгованості з позивача.

За таких обставини, суд встановив, що під час вчинення спірного виконавчого напису приватним нотаріусом не було дотримано вимоги чинного законодавства щодо процедури його винесення та перевірки безспірності вимог позивачки, а отже, вимоги позивачки щодо визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, є обґрунтованими та підлягають до задоволення.

Згідно із частиною першою статті 141 ЦПК України судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Частиною восьмою статті 141 ЦПК України встановлено, що розмір витрат, які сторона сплатила або має сплатити у зв`язку з розглядом справи, встановлюється судом на підставі поданих сторонами доказів (договорів, рахунків тощо).

Відповідно до ст. 141 ЦПК з відповідача підлягає стягненню на користь позивачки документально підтверджена сплачена сума судового збору у розмірі 454 грн та на користь держави 454 грн, оскільки при подачі позову до суду немайнового характеру справляється судовий збір у розмірі 908 гривень.

Враховуючи викладене, керуючись ст. 13, 19, 76, 81, 82, 141, 223, 258, 259, 263, 265, 273, 280, 289, 352, 354-355 ЦПК України, суд, -

УХВАЛИВ:

Позов задовольнити.

Визнати виконавчий напис, зареєстрований 25 січня 2021 року у реєстрі за № 12231 приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм Олегом Станіславовичем таким, що не підлягає виконанню.

Стягнути судовий збір з Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Профіт Капітал» на користь ОСОБА_1 в розмірі 908 (дев`ятсот вісім) гривень.

Апеляційна скарга на рішення суду подається безпосередньо до Тернопільського апеляційного суду протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Учасники справи, а також особи, які не брали участі у справі, якщо суд вирішив питання про їхні права, свободи, інтереси та (або) обов`язки, мають право оскаржити в апеляційному порядку рішення суду першої інстанції повністю або частково.

Якщо у судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частину рішення суду або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складання повного судового рішення.

Учасник справи, якому повне рішення суду не було вручено у день його проголошення або складання, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження рішення суду - якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду. Строк на апеляційне оскарження може бути також поновлений в разі пропуску з інших поважних причин, крім випадків, зазначених у частині другій статті 358 Цивільного процесуального кодексу України.

Учасники справи:

Позивачка: ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , жителька АДРЕСА_1 , РНОКПП - НОМЕР_2 .

Відповідач: Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Профіт Капітал», код ЄДРПОУ - 39992082, адреса розташування юридичної особи: вул. Набережно-Лугова, 8, м. Київ.

Третя особа: Приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, місцезнаходження: вул. Велика Бердичівка, буд. 35, м. Житомир.

Повний текст рішення виготовлено 15 жовтня 2021 року.

Головуюча