Ухвала суду № 100354980, 12.10.2021, Господарський суд Дніпропетровської області

УКРАЇНА

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Володимира Винниченка 1, м. Дніпро, 49027

E-mail: inbox@dp.arbitr.gov.ua, тел. (056) 377-18-49, fax (056) 377-38-63

УХВАЛА

12.10.2021м. ДніпроСправа № 904/76/21

За скаргою ТОВ «ЖИТОМИРСЬКИЙ М`ЯСОКОМБІНАТ» на неналежне виконання обов`язків арбітражного керуючого розпорядника майна Шимана Є.О. у справі №904/76/21

За заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова Компанія "Фінворк", м. Київ

до боржника Дочірнього підприємства "Рітейл Центр" (49130, м. Дніпро, вул. М.Міхновського, будинок 8, код ЄДРПОУ 38734018)

про визнання банкрутом

Суддя Соловйова А.Є.

Секретар судового засідання Карпенко К.С.

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова Компанія "Фінворк" звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство Дочірнього підприємства "Рітейл Центр" (49130, м. Дніпро, вул. М.Міхновського, будинок 8, код ЄДРПОУ 38734018).

Ухвалою суду від 11.01.2021 прийнято заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова Компанія "Фінворк" про відкриття провадження у справі про банкрутство Дочірнього підприємства "Рітейл Центр" (49130, м. Дніпро, вул. М.Міхновського, будинок 8, код ЄДРПОУ 38734018) до розгляду в підготовчому засіданні, яке призначено на 18.01.2021 о 10:30 год.

Ухвалою суду від 18.01.2021 відкрито провадження за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова Компанія "Фінворк" у справі №904/76/21 про банкрутство Дочірнього підприємства "Рітейл Центр" (49130, м. Дніпро, вул. М.Міхновського, будинок 8, код ЄДРПОУ 38734018). Визнано грошові вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова Компанія "Фінворк" в сумі 21 020,00 грн (судовий збір) - 1 черга задоволення вимог кредиторів, 7 845 000,00 грн (основний борг) - 4 черга задоволення вимог кредиторів. Введено мораторій на задоволення вимог кредиторів (зупинення виконання боржником грошових зобов`язань і зобов`язань щодо сплати податків і зборів (обов`язкових платежів), строк виконання яких настав до дня введення мораторію, і припинення заходів, спрямованих на забезпечення виконання цих зобов`язань та зобов`язань щодо сплати податків і зборів (обов`язкових платежів), застосованих до дня введення мораторію, згідно зі ст.41 Кодексу України з процедур банкрутства. Введено процедуру розпорядження майном боржника строком на сто сімдесят календарних днів до 05.07.2021.

Ухвалою від 05.07.2021 завершено попереднє засідання, встановлено дату проведення зборів кредиторів та засідання комітету кредиторів, до 10.08.2021 та зобов`язано розпорядника майна боржника Шимана Є.О. протягом 10 днів після прийняття цієї ухвали письмово повідомити кредиторів, уповноважену особу працівників боржника та уповноважену особу засновників (учасників, акціонерів) боржника про місце і час проведення зборів кредиторів та організувати їх проведення, протокол зборів кредиторів і засідання комітету кредиторів направити до справи про банкрутство. Встановлено дату підсумкового судового засідання у справі – на 14.09.2021 о 10:00 год.

Ухвалою суду від 14.09.2021 відкладено підсумкове засідання на 26.10.2021 о 10:00 год.

21.09.2021 від Товариства з обмеженою відповідальністю "Житомирський м`ясокомбінат" надійшла скарга вих.№юр-184 від 15.09.2021 на неналежне виконання обов`язків арбітражного керуючого Шимана Є.О., в якій кредитор просить суд:

1. Визнати неналежним виконання обов`язків розпорядника майна ДП «РІТЕЙЛ ЦЕНТР» у справі про банкрутство № 904/76/21 арбітражним керуючим Шиманом Євгеном Олександровичем.

2. Відсторонити арбітражного керуючого Шимана Євгена Олександровича від здійснення повноважень розпорядника майна ДП «РІТЕЙЛ ЦЕНТР» у справі про банкрутство № 904/76/21.

3. Вважати незаконними рішення з усіх питань порядку денного, що прийняті на перших повторних зборах кредиторів і викладені у протоколі зборів кредиторів ДП «РІТЕЙЛ ЦЕНТР» від 17.08.21 №17/08/21 року у справі про банкрутство № 904/76/21.

Ухвалою суду від 21.09.2021 призначено розгляд скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Житомирський м`ясокомбінат" вих.№юр-184 від 15.09.2021 на неналежне виконання обов`язків арбітражного керуючого Шимана Є.О. в судовому засіданні на 12.10.2021 о 10:20 год.

08.10.2021 від арбітражного керуючого Шимана Є.О. електронною поштою надійшло пояснення на скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Житомирський м`ясокомбінат" на неналежне виконання обов`язків арбітражного керуючого.

В судове засідання, призначене на 12.10.2021, з`явились представник скаржника та арбітражний керуючий.

Представник скаржника підтримує скаргу, в обґрунтування скарги зазначає повідомленням від 09 серпня 2021 року №01-34/1916 (далі-Повідомлення) арбітражний керуючий Шиман Є.О. повідомив Кредитора про проведення повторних перших зборів кредиторів ДП «РІТЕЙЛ ЦЕНТР» на 17.08.20021 року о 09:00.

Відповідно до штемпеля на описі вкладення, повідомлення було відправлене 12.08.2021 з м. Київ, а отримане Кредитором 30.08.2021, що підтверджується штампом Укрпошти ОПЕРАЦІЯ «ВРУЧЕННЯ» 30.08.2021 на накладній №0103330290645. Тобто, Конкурсний кредитор ТОВ «ЖИТОМИРСЬКИЙ М`ЯСОКОМБІНАТ» був повідомлений через два тижні після проведення зборів кредиторів і оформлення результатів голосування зборів протоколом від 17.08.21 №17/08/21.

Отже, кредитор вважає, що в порушення вимог ст. 48 КУзПБ, розпорядник майна Шиман О.Є не належним чином організував збори, які проводились 17.08.2021; неналежним чином повідомив Кредитора, внаслідок чого ТОВ «ЖИТОМИРСЬКИЙ М`ЯСОКОМБІНАТ» був позбавлений пава прийняти участь у зборах, голосувати та бути обраним до комітету кредиторів.

Таким чином, всі рішення, що прийняті на перших повторних зборах кредиторів і викладені у протоколі зборів кредиторів ДП «РІТЕЙЛ ЦЕНТР» від 17.08.21 №17/08/21 року з усіх питань порядку денного є незаконними.

Арбітражний керуючий заперечив проти задоволення скарги.

Розглянувши матеріали скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Житомирський м`ясокомбінат" вих.№юр-184 від 15.09.2021 на неналежне виконання обов`язків арбітражного керуючого Шимана Є.О., заслухавши представника кредитора та арбітражного керуючого, суд зазначає наступне.

Згідно з ч. 5 ст. 48 Кодексу України з процедур банкрутства до компетенції зборів кредиторів належить прийняття рішення про: визначення кількісного складу та обрання членів комітету кредиторів; дострокове припинення повноважень комітету кредиторів або окремих його членів; схвалення плану санації боржника та схвалення внесення змін до нього; звернення до господарського суду з клопотанням про введення наступної процедури у справі про банкрутство; обрання арбітражного керуючого у разі відсторонення арбітражного керуючого, визначеного Єдиною судової інформаційно- телекомунікаційною системою, від виконання повноважень; інші питання, передбачені цим Кодексом, у тому числі віднесені до компетенції комітету кредиторів.

Стаття 48 Кодексу України з процедур банкрутства визначає порядок проведення зборів кредиторів та комітету кредиторів.

Протягом 10 днів з дня постановлення ухвали за результатами попереднього засідання господарського суду розпорядник майна письмово повідомляє кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів, уповноважену особу працівників боржника та уповноважену особу засновників (учасників, акціонерів) боржника про місце і час проведення зборів кредиторів та організовує їх проведення.

Учасниками зборів кредиторів боржника з правом вирішального голосу є конкурсні кредитори, визнані господарським судом у попередньому засіданні та внесені розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів.

Перші збори кредиторів вважаються повноважними, якщо на них присутні кредитори, які мають не менше ніж дві третини голосів. Якщо перші збори не відбулися через відсутність кредиторів із необхідною кількістю голосів, протягом двох тижнів проводяться повторні перші збори, які вважаються повноважними у разі присутності на них кредиторів, що мають більше половини голосів. Якщо ж і ці збори не відбулися через відсутність кредиторів із необхідною кількістю голосів, протягом двох тижнів проводяться наступні перші збори, які вважаються повноважними у разі присутності на них кредиторів, що мають більше чверті голосів.

Кількість голосів кредиторів на зборах визначається відповідно до частини четвертої цієї статті (ч.2 ст. 48 Кодексу України з процедур банкрутства).

Збори кредиторів у провадженні у справі про банкрутство скликаються арбітражним керуючим за його ініціативою, за ініціативою комітету кредиторів чи інших кредиторів, сума вимог яких становить не менше ніж третину всіх вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, або за ініціативою однієї третини кількості голосів кредиторів.

Збори кредиторів проводяться за місцезнаходженням боржника. Збори кредиторів мають право визначити інше місце проведення зборів (ч.3 ст. 48 Кодексу України з процедур банкрутства ).

Конкурсні кредитори мають на зборах кредиторів кількість голосів, пропорційну сумі вимог кредиторів, включених до реєстру вимог кредиторів за результатами попереднього засідання господарського суду та кратну одній тисячі гривень.

Під час визначення кількості голосів кредиторів з правом вирішального голосу не зараховуються суми неустойки (штрафу, пені), інші фінансові санкції, моральна шкода, удовий збір у справі про банкрутство, заявлені або сплачені кредиторами в провадженні у справі про банкрутство (ч.4 ст. 48 Кодексу України з процедур банкрутства).

До компетенції зборів кредиторів належить прийняття рішення про:

1) визначення кількісного складу та обрання членів комітету кредиторів;

2) дострокове припинення повноважень комітету кредиторів або окремих його

ленів;

3) схвалення плану санації боржника та схвалення внесення змін до нього;

4) звернення до господарського суду з клопотанням про введення наступної процедури у справі про банкрутство;

5) обрання арбітражного керуючого у разі відсторонення арбітражного керуючого, значеного Єдиною судовою інформаційно-телекомунікаційною системою, від виконання повноважень;

6) інші питання, передбачені цим Кодексом, у тому числі віднесені до компетенції комітету кредиторів (ч.5 ст. 48 Кодексу України з процедур банкрутства).

На час дії процедур банкрутства збори кредиторів обирають комітет кредиторів у складі не більше ніж сім осіб.

Вибори комітету кредиторів проводяться відкритим голосуванням більшістю голосів присутніх на зборах кредиторів, визначених відповідно до частини четвертої цієї статті.

Кредитор, який має 25 і більше відсотків голосів, автоматично включається до складу комітету кредиторів.

Якщо загальна кількість кредиторів не перевищує сім осіб, усі кредитори автоматично включаються до складу комітету кредиторів.

Під час проведення процедур банкрутства інтереси всіх кредиторів представляє комітет кредиторів, утворений відповідно до цього Кодексу (ч.6 ст. 48 Кодексу України з процедур банкрутства).

Протокольне рішення зборів кредиторів про утворення та склад комітету кредиторів подається до господарського суду.

Рішення зборів (комітету) кредиторів вважається прийнятим, якщо за нього проголосувала більшість голосів кредиторів, присутніх на зборах (комітеті) кредиторів.

Згідно ухвали Господарського суду Дніпропетровської області від 05.07.2021 у справі №904/76/21 за результатами підготовчого засідання розглянуті вимоги кредиторів та встановлено дату проведення зборів кредиторів ДП «Рітейл Центр».

На виконання вимог зазначеної ухвали, розпорядником майна на адреси кредиторів згідно реєстру, направлені повідомлення про проведення перших зборів кредиторів боржника за юридичною адресою останнього, а саме м. Дніпро, вул. Міхновського, 8.

Згідно реєстру присутніх на загальних зборах кредиторів боржника вбачається, що кількість голосів кредиторів, які з`явились 06.08.2021 становить менше ніж дві третини від загальної кількості голосів.

За таких обставин, розпорядником майна Шиманом Є.О. прийнято рішення про визнання перших зборів кредиторів ДП «Рітейл Центр» такими, що не відбулись у зв`язку із відсутністю необхідної кількості голосів кредиторів. Повторні перші збори кредиторів вирішено провести протягом двох наступних тижнів, про що було усно повідомлено присутніх кредиторів, в тому числі представника ТОВ «Житомирський М`ясокомбінат» Махновського Анатолія Андрійовича.

На підтвердження складено Акт від 06.08.2021 про визнання перших зборів кредиторів ДП "Рітейл Центр" такими, що не відбулись.

Враховуючи значну кількість кредиторів та необхідність часу для виготовлення, оформлення та надсилання засобами поштового зв`язку, повідомлення щодо проведення повторних перших зборів були прийняті Укрпоштою 12.08.2021.

Не зважаючи на це, згідно інформації яка міститься на офіційному веб-сайті Укрпошти в мережі Інтернет https://track.ukrposhta.ua/. під час відстеження відправлення за трек-номером 0103330290645 вбачається, що повідомлення про проведення повторних перших зборів ДП «Рітейл Цетр» знаходилось в точці видачі на поштовому відділенні, що обслуговує ТОВ «Житомирський М`ясокомбінат» ще 14.08.2021. Проте, кредитор отримав повідомлення про проведення повторних перших зборів ДП «Рітейл Цетр» 30.08.2021.

Таким чином, твердження скаржника про те, що розпорядником майна не здійснено повідомлення, не відповідає дійсності.

Враховуючи дату проведення повторних перших зборів 17.08.2021, кредитор мав достатньо часу для забезпечення присутності свого представника.

Стосовно незаконності рішень з усіх питань порядку денного зборів кредиторів від 17.08.2021, про що вказує скаржник, варто зазначити наступне.

Приписами ч. 2 ст. 48 Кодексу України з процедур банкрутства визначено, що якщо перші збори не відбулися через відсутність кредиторів із необхідною кількістю голосів, протягом двох тижнів проводяться повторні перші збори, які вважаються повноважними у разі присутності на них кредиторів, що мають більше половини голосів.

Згідно реєстру присутніх на повторних перших зборах кредиторів ДП «Рітейл Центр» кількість кредиторів з правом вирішального голосу склала 52,39 %, що відповідає вимогам ч.2 ст. 48 Кодексу. Таким чином збори вважаються повноважними при розгляді та прийнятті рішень з питань порядку денного.

З огляду на викладене, суд не вбачає в діях арбітражного керуючого Шимана Є.О порушення вимог ст.48 Кодексу України з процедур банкрутства, а отже підстави для задоволення скарги відсутні.

Керуючись ст.ст. 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, ст. 28,48 Кодексу України з процедур банкрутства, суд

УХВАЛИВ:

Скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Житомирський м`ясокомбінат" вих.№юр-184 від 15.09.2021 на неналежне виконання обов`язків арбітражного керуючого Шимана Є.О.- відхилити.

Ухвала набирає законної сили з моменту її прийняття - 12.10.2021 та може бути оскаржена в порядку та строки, передбачені статтями 256, 257 Господарського процесуального кодексу України.

Дата підписання ухвали 18.10.2021.

Суддя А.Є. Соловйова