Рішення № 10016585, 03.06.2010, Господарський суд м. Києва

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА

01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-Б тел. 284-18-98 РІШЕННЯ ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 30/13903.06.10 За позовом          Арцимович Тамари Вікторівни До          Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія»

Треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача

          1) Арцимович Микола Ігорович

          2) Арцимович Анастасія Ігорівна

про          визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів учасників

Суддя Ващенко Т.М.

Представники сторін:

Від позивача                    Мартиновський О.В. –представник за довіреністю           

Від відповідача           Ландишева С.М. –представник за довіреністю

Від третьої особи-1 не з’явився

Від третьої особи-2 не з’явився

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

На розгляд Господарського суду міста Києва передані позовні вимоги Арцимович Тамари Вікторівни про визнання недійсними з 29.04.10. всіх рішень позачергових загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія», які відбулися 29.04.10 та оформлені протоколом № 3, посвідченим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Тарасюк М.В., зареєстрованим у реєстрі за № 321.

13.05.10. позивачем подано до Господарського суду міста Києва доповнення до позовної заяви, відповідно до яких просить суд визнати недійсними з 29.04.10. всі рішення позачергових загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія», які відбулися 29.04.10. та оформлені протоколом № 3, посвідченим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Тарасюк М.В., зареєстрованим у реєстрі за № 321, та зобов’язати Товариство з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія»не чинити перешкод Говорусі В.П. у виконанні її повноважень директора Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія», а також здійсненні повноважень членів адміністративної ради Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія», які були призначені до 29.04.10.; зобов’язати Товариство з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія»проводити загальні збори учасників по позачергові збори учасників за участі Арцимович Тамари Вікторівни як учасника цього Товариства з дотриманням процедури і порядку, визначених статтею 61 Закону України «Про господарські товариства».

03.06.10. позивач уточнив позовні вимоги та просить суд визнати недійсними з 29.04.10. всі рішення позачергових загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія», які відбулися 29.04.10. та оформлені протоколом № 3, посвідченим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Тарасюк М.В., зареєстрованим у реєстрі за № 321, з їх скасуванням в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців (реєстраційна дія № 10671070013003270 від 12.05.10.); зобов’язати Товариство з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія»не чинити перешкод Говорусі В.П. у виконанні її повноважень директора Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія», а також здійсненні повноважень членів адміністративної ради Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія», які були призначені до 29.04.10.; зобов’язати Товариство з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія»проводити загальні збори учасників та позачергові збори учасників за участі Арцимович Тамари Вікторівни як учасника цього Товариства з дотриманням процедури і порядку, визначених статтею 61 Закону України «Про господарські товариства».

Відповідачем надано суду письмовий відзив на позовну заяву, відповідно до якого Товариство з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія»проти позову заперечує та просить суд відмовити позивачу в задоволенні його позовних вимог, та зазначає, що оскаржуване рішення позачергових загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія» було прийнято у відповідності до вимог чинного законодавства.

Треті особи, без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, в судове засідання не з’явились, вимоги ухвал Господарського суду міста Києва від 12.05.10., від 25.05.10. у справі № 30/139 не виконали.

Від третьої особи-1, без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, через канцелярію суду надійшло клопотання про відкладення розгляду справи.

Розглянувши подане клопотання суд не знаходить підстав для його задоволення з огляду на наступне.

Частиною 5 ст. 28 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що громадяни можуть вести свої справи в господарському суді особисто або через представників, повноваження яких підтверджуються нотаріально посвідченою довіреністю.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 12.05.10. розгляд справи № 30/139 призначено на 25.05.10. Арцимович Микола Ігорович 17.05.10. ознайомився з матеріалами справи № 30/139, про дату і час судового засідання був повідомлений належним чином, однак в судове засідання 25.05.10. особисто не з’явився, уповноваженого представника не направив, про причини неявки суд не повідомив.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 25.05.10. через неявку третіх осіб розгляд справи № 30/139 було відкладено на 03.06.10.

Однак, у судове засідання 03.06.10. Арцимович Микола Ігорович повторно не з’явився, свого представника також не направив, про причини неявки суд не повідомив.

Згідно ч. 1 ст. 77 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд відкладає в межах строків, встановлених статтею 69 цього Кодексу, розгляд справи, коли за якихось обставин спір не може бути вирішено в даному засіданні.

Відповідно до приписів ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, ратифікованої Україною в 1997 році, кожен має право на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, встановленим законом, який вирішить спір, зокрема, щодо його прав та обов’язків цивільного характеру.

Згідно ст. 75 Господарського процесуального кодексу України, справа розглядається за наявними в ній матеріалами.

Також, Арцимович Микола Ігорович подав заяву у якій вказує про те, що представник Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія»Ландишева С.М. не уповноважена представляти інтереси відповідача, оскільки Арцимович Микола Ігорович скасував видану їй довіреність.

Згідно ст. 244 Цивільного кодексу України, представництво, яке ґрунтується на договорі, може здійснюватися за довіреністю. Представництво за довіреністю може ґрунтуватися на акті органу юридичної особи. Довіреністю є письмовий документ, що видається однією особою іншій особі для представництва перед третіми особами.

Відповідно до ст. 246 Цивільного кодексу України, довіреність від імені юридичної особи видається її органом або іншою особою, уповноваженою на це її установчими документами, та скріплюється печаткою цієї юридичної особи.

Згідно ч. 1 ст. 247 Цивільного кодексу України, строк довіреності встановлюється у довіреності.

Як вбачається, представнику Ландишевій С.М. 22.03.10. була видана довіреність на представництво інтересів Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія».

Вказана довіреність видана строком на два роки, дійсна до 22.03.12., підписана директором Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія»Говорухою В.П. та скріплена печаткою цього Товариства.

Згідно п. 2 ч. 1 ст. 248 Цивільного кодексу України, представництво за довіреністю припиняється у разі скасування довіреності особою, яка її видала.

Частиною 1 ст. 249 Цивільного кодексу України передбачено право особи, яка видала довіреність, за винятком безвідкличної довіреності, в будь-який час скасувати довіреність або передоручення.

З довіреності представника Ландишевої С.М. вбачається, що довіреність безвідклична протягом строку її дії.

З положень статей 202 та 237 Цивільного кодексу України випливає, що за своєю сутністю представництво є одностороннім правочином.

Відповідно до ч. 1 ст. 214 Цивільного кодексу України, особа, яка вчинила односторонній правочин, має право відмовитися від нього, якщо інше не встановлено законом.

Враховуючи те, що ч. 1 ст. 249 Цивільного кодексу України обмежує право особи, яка видала довіреність, на скасування безвідкличної довіреності, суд зазначає, що довіреність, видана Ландишевій С.М. Товариством з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія», є безвідкличною, тому не може бути скасована до 22.03.10.

Крім того, у відповідності до ч. 2 ст. 249 Цивільного кодексу України, особа, яка видала довіреність і згодом скасувала її, повинна негайно повідомити про це представника, а також відомих їй третіх осіб, для представництва перед якими була видана довіреність.

Арцимович М.І. не надав доказів повідомлення представника Ландишевої С.М. про скасування довіреності.

Таким чином, представник Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія»Ландишева С.М. є уповноваженою особою на представництво інтересів відповідача згідно довіреності, виданої 22.03.10.

Відповідно до статті 85 Господарського процесуального кодексу України, в судовому засіданні за згодою представників позивача та відповідача було оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Розглянувши подані матеріали справи та заслухавши пояснення представників позивача та відповідача, Господарський суд міста Києва, -

ВСТАНОВИВ:

Згідно статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія», затвердженого протоколом № 1 від 03.02.10., зареєстрованим Дніпровською районною у місті Києві державною адміністрацією 12.02.10. за № 1067105002003270 (надалі –статут від 03.02.10.), учасниками Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія»є Товариство з обмеженою відповідальністю «Константа»з часткою у статутному капіталі у розмірі 1,36 %, Арцимович Тамара Вікторівна з часткою у статутному капіталі у розмірі 32,88 %, Арцимович Микола Ігорович з часткою у статутному капіталі у розмірі 32,88 %, Арцимович Анастасія Ігорівна з часткою у статутному капіталі у розмірі 32,88 %.

Відповідно до пункту 10.1. статуту від 03.02.10., вищим органом Товариства є загальні збори учасників, які складаються з учасників товариства або призначених ними представників, та мають кількість голосів пропорційну розміру їх часток у статутному капіталі.

Частина 1 ст. 58 Закону України «Про господарські товариства»також визначає вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю загальні збори учасників.

Як вбачається з матеріалів справи, 29.04.10. відбулися позачергові загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія», оформлені протоколом № 3 від 29.04.10., на яких були присутні учасники Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія» - Арцимович Микола Ігорович та Арцимович Анастасія Ігорівна, та запрошена особа –Арцимович Валентина Василівна.

Згідно ч. 2 ст. 61 Закону України «Про господарські товариства», позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного (складеного) капіталу. Аналогічне положення міститься також у пункті 10.6. статуту від 03.02.10. Крім того, цим же пунктом статуту від 03.02.10. передбачено можливість скликання позачергових загальних зборів учасників Товариства на вимогу виконавчого органу.

Частина 5 ст. 58 Закону України «Про господарські товариства»зазначає, що голова товариства обирається загальним зборами учасників.

Відповідачем не надано суду доказів обрання загальними зборами учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія»голови Товариства.

Твердження про те, що головою Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія» є Арцимович Тамара Вікторівна судом не приймається, оскільки з протоколу № 1 від 03.02.10. вбачається, що Арцимович Тамару Вікторівну було обрано не головою цього Товариства, а головою зборів, які проводилися 03.02.10.

Згідно ч.ч. першої-другої ст. 99 Цивільного кодексу України, загальні збори товариства своїм рішенням створюють виконавчий орган, який може складатися з однієї або кількох осіб, та встановлюють його компетенцію і склад.

Пунктом 12.1. статуту від 03.02.10., виконавчим органом Товариства, який здійснює керівництво його поточною та оперативною діяльністю є директор.

У відповідності до пунктів 12.2.-12.5. статуту від 03.02.10., директор призначається загальними зборами учасників товариства строком на п’ять років, організовує роботу і вирішує усі питання діяльності Товариства, за винятком тих, що віднесені до компетенції загальних зборів учасників та адміністративної ради та є підзвітним загальним зборам та адміністративній раді і організовує виконання їх рішень.

З наявних у матеріалах справи: протоколу зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія»№ 1 від 27.04.05., наказів від 11.05.05. № 3-к, від 03.07.06. № 23-к, від 15.12.08. № 46-к та витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців від 30.04.10. вбачається, що з 11.05.05. директором Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія»є Говоруха (Цапенко) Вікторія Петрівна.

Таким чином, з вищевикладеного вбачається, що позачергові загальні збори учасників можуть бути скликані або головою Товариства, який у Товаристві з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія» відсутній, або його виконавчим органом –директором.

Разом з тим, ч. 4 ст. 98 Цивільного кодексу України встановлює, що порядок скликання загальних зборів визначається в установчих документах товариства. Учасники товариства, що володіють не менш як десятьма відсотками голосів, можуть вимагати скликання загальних зборів. Якщо вимога учасників про скликання загальних зборів не виконана, ці учасники мають право самі скликати загальні збори.

Відповідно до пункту 10.7 статуту від 03.02.10., учасники Товариства, що володіють у сукупності більш як 10 % голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності Товариства. Якщо протягом 25 днів голова Товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників.

Частиною 4 ст. 61 Закону України «Про господарські товариства»визначено, що учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників.

Таким чином, враховуючи вищевикладене, учасники Товариства мають право самі скликати позачергові загальні збори учасників, однак за умови не виконання протягом 25 днів головою товариства вимоги таких учасників про скликання позачергових загальних зборів.

Зі статуту від 03.02.10. вбачається, що учасники Арцимович Микола Ігорович та Арцимович Анастасія Ігорівна у сукупності володіють більш як 10 % голосів Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія», отже мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу.

З огляду на те, що в Товаристві з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія»не обрано голови Товариства, учасники Арцимович Микола Ігорович та Арцимович Анастасія Ігорівна, з метою реалізації свого права на скликання позачергових загальних зборів учасників, повинні були звернутися до виконавчого органу Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія»- директора з вимогою про скликання на 29.04.10. позачергових загальних зборів учасників цього Товариства з питань усунення директора Товариства від виконання обов’язків, обрання виконуючого обов’язки директора Товариства та переобрання адміністративної ради Товариства.

Арцимович Микола Ігорович та Арцимович Анастасія Ігорівна не надали суду доказів, які б підтверджували те, що вони вимагали від відповідача чи від його виконавчого органу скликання на 29.04.10. позачергових загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія»з питань усунення від виконання обов’язків директора Говорухи В.П., обрання виконуючого обов’язки директора Товариства та переобрання адміністративної ради Товариства.

Відмова виконавчого органу Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія»скликати позачергові загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія»на 29.04.10. чи не скликання на вказану дату цих зборів також в матеріалах справи відсутні.

За вказаних вище обставин, суд дійшов висновку, що учасники Арцимович Микола Ігорович та Арцимович Анастасія Ігорівна не мали права скликати 29.04.10. позачергових загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія».

Крім того, відповідно до ч. 5 ст. 61 Закону України «Про господарські товариства», про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Згідно пункту 10.8. статуту від 03.02.10., про проведення загальних зборів Товариства учасники повідомляються персонально рекомендованим листом або кур’єром, або телефаксом, або електронною поштою, або по телефону з зазначенням часу і місце проведення загальних зборів учасників та порядку денного.

Таким чином, враховуючи вказане вище, усі учасники Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія» повинні бути повідомлені про дату, місце і порядок денний проведення 29.04.10. позачергових загальних зборів не пізніше 30.03.10.

Відповідач та треті особи не надали суду належних і допустимих, згідно вимог ст. 34 Господарського процесуального кодексу України доказів персонального повідомлення у строки, встановлені статутом від 03.02.10. та Законом України «Про господарські товариства»усіх учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія»про дату, місце і порядок денний позачергових загальних зборів учасників цього Товариства, що відбулися 29.04.10.

Твердження Арцимовича Миколи Ігоровича про те, що він повідомляв усіх учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія»про дату, місце і порядок денний позачергових загальних зборів, що відбулися 29.04.10., телефоном не знайшло свого підтвердження матеріалами справи та заперечується позивачем.

Відповідно до пункту «а»ч. 1 ст. 10 Закону України «Про господарські товариства», учасники товариства мають право брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Законом.

Пункт «а»ч. 1 ст. 11 Закону України «Про господарські товариства»зобов'язує учасників товариства додержуватися установчих документів товариства і виконувати рішення загальних зборів та інших органів управління товариства.

З вищевикладеного вбачається, що скликання учасниками Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія»Арцимович Миколою Ігоровичем та Арцимович Анастасією Ігорівною позачергових загальних зборів на 29.04.10. відбулося з порушенням порядку їх скликання, передбаченого статутом від 03.02.10., статтею 61 Закону України «Про господарські товариства», статтею 98 Цивільного кодексу України та свідчить про порушення Арцимовичем Миколою Ігоровичем та Арцимович Анастасією Ігорівною прав інших учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія»на управління справами цього Товариства, оскільки останні були позбавлені можливості прийняти участь у цих зборах та реалізувати свої права на управління Товариством.

Крім того, вищезазначене свідчить також про невиконання Арцимович Миколою Ігоровичем та Арцимович Анастасією Ігорівною вимог статуту від 03.02.10.

У відповідності до ч. 2 ст. 60 Закону України «Про господарські товариства», учасники зборів, які беруть участь у зборах, реєструються з зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Цей перелік підписується головою та секретарем зборів. Аналогічне положення міститься також у пункті 10.03 статуту від 03.02.10.

З тексту протоколу № 3 від 29.04.10. вбачається, що голова і секретар цих зборів не обиралися, учасники Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія»для участі у цих зборах не реєструвалися.

Частина 5 ст. 60 Закону України «Про господарські товариства»чітко зазначає, що ведення протоколу організує голова зборів товариства.

З огляду на те, що на позачергових зборах 29.04.10. голова зборів Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія»не обирався, організація ведення позачергових загальних зборів цього Товариства 29.04.10. та складення протоколу № 3 від 29.04.10. проведена не уповноваженими на те особами всупереч вказаним вище вимогам законодавства України.

Пунктом «г»ч. 1 ст. 59 Закону України «Про господарські товариства»до компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю віднесено визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу, створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів.

З протоколу № 3 від 29.04.10. вбачається, що порядок денний позачергових загальних зборів 29.04.10. був наступним: 1. Усунення від виконання обов’язків директора Товариства Говорухи В.П.; 2. Обрання виконуючого обов’язки директора Товариства, зобов’язання передати документи, круглу печатку та кутові штампи Товариства виконуючому обов’язки директора Товариства; 3. Переобрання адміністративної ради Товариства.

Таким чином, на вказаних позачергових загальних зборах вирішувалися важливі питання діяльності Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія».

Згідно ч. 3 ст. 99 Цивільного кодексу України, члени виконавчого органу можуть бути у будь-який час усунені від виконання своїх обов'язків, якщо в установчих документах не визначені підстави усунення членів виконавчого органу від виконання своїх обов'язків.

Рішенням Конституційного Суду України від 12.01.10. № 1-рп/2010 у справі № 1-2/2010 роз’яснено, що положення ч. 3 ст. 99 Цивільного кодексу України про те, що «члени виконавчого органу можуть бути у будь-який час усунені від виконання своїх обов'язків»слід розуміти як право компетентного (уповноваженого) органу товариства у будь-який час і з будь-яких підстав усунути особу (осіб) від виконання обов'язків члена (членів) виконавчого органу за умови, якщо в установчих документах товариства не визначено таких підстав.

З урахуванням викладеного вище, загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія»усуваючи директора Товариства на зборах 29.04.10. повинні були зазначити підстави для такого усунення.

Однак, в порушення вказаних вище вимог рішення Конституційного Суду України та Цивільного кодексу України у протоколі № 3 від 29.04.10., яким оформлено рішення про усунення директора відповідача від виконання обов’язків, не вказано жодних підстав, що стали причиною усунення директора Говорухи В.П. від виконання її обов’язків директора Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія».

Відповідно до пункту 11.1. статуту 03.02.10., за рішенням загальних зборів учасників в Товаристві створюється адміністративна рада Товариства, яка здійснює контроль за діяльністю виконавчого органу та представляє інтереси учасників в період між проведенням загальних зборів учасників.

Згідно пункту 11.2. статуту від 03.02.10., голова та члени адміністративної ради обираються на загальних зборах учасників.

Наявними у матеріалах справи протоколами № 7 від 25.12.06., № 1 від 01.02.07., № 3 від 26.06.08. зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія» підтверджується, що головою адміністративної ради було обрано Арцимовича Ігоря Миколайовича, членами адміністративної ради було обрано Таровського Олега Анатолійовича, Савицьку Людмилу Леонгінівну.

Пунктом 11.8. статуту від 03.02.10. чітко встановлено, що за рішенням загальних зборів учасників повноваження адміністративної ради (окремих її членів) можуть бути припинені достроково у випадку систематичного невиконання адміністративною радою Товариства покладених на неї завдань, або у випадку складення членом адміністративної ради Товариства з себе повноважень.

З пункту 3 протоколу № 3 від 29.04.10. вбачається, що підстави для дострокового припинення повноважень голови та членів адміністративної ради Товариства, обраних на загальних зборах учасників Товариства 25.12.06. і 26.06.08., не вказані, наявність чи відсутність систематичного невиконання адміністративною радою покладених на неї завдань на позачергових загальних зборах 29.04.10. не обговорювалася.

Отже, 29.04.10. учасниками Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія»Арцимовичем Миколою Ігоровичем та Арцимович Анастасією Ігорівною було незаконно і всупереч положенням пункту 11.8. статуту від 03.02.10. достроково припинено повноваження адміністративної ради цього Товариства.

Проведення Арцимовичем Миколою Ігоровичем та Арцимович Анастасією Ігорівною 29.04.10. позачергових загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія»без повідомлення інших учасників цього Товариства –Арцимович Тамари Вікторівни та Товариства з обмеженою відповідальності «Константа», порушення порядку скликання цих зборів та їх проведення, а також безпідставне вирішення питань щодо усунення від виконання обов’язків директора цього Товариства та необґрунтоване припинення повноважень адміністративної ради Товариства суттєво порушили права позивача прийняти участь у даних зборах, надати свої міркування та пропозиції щодо питань порядку денного як учасника Товариства, який володіє більше ніж 20 % голосів.

Відповідно до абз. 3 п. 17 постанови пленуму Верховного Суду України «Про практику розгляду судами корпоративних спорів»від 24.10.08. № 13, підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути:

- порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства;

- позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах;

- порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Пунктом 21 постанови пленуму Верховного Суду України «Про практику розгляду судами корпоративних спорів»від 24.10.08. № 13 роз’яснено, що рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнані недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання, встановленої статтями 43, 61 Закону України «Про господарські товариства».

Згідно абз. 2 п. 21 постанови Пленуму Верховного суду України «Про практику розгляду судами корпоративних спорів»від 24.10.08. № 13, права учасника товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

Вказані вище порушення скликання і порядку проведення позачергових загальних зборів учасників Товариства свідчать про порушення прав та законних інтересів позивача як учасника Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія», оскільки Арцимович Т.В. була позбавлена можливості завчасно ознайомитися та підготуватися до розгляду питань порядку денного, адекватно та всебічно проаналізувати його та врахувати чинне законодавство, яке регулює спірні правовідносини, зареєструватися для участі у вказаних вище позачергових загальних зборах Товариства.

Враховуючи викладене вище, суд дійшов висновку про наявність підстав для визнання недійсними з 29.04.10. всіх рішень позачергових загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія», які відбулися 29.04.10., а саме, про усунення директора від виконання обов’язків, призначення виконуючого обов’язки директора та переобрання адміністративної ради, що оформлені протоколом № 3, посвідченим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Тарасюк М.В., зареєстрованим у реєстрі за № 321.

Аналізуючи протокол № 3 від 29.04.10., яким оформлені рішення позачергових загальних зборів учасників Товариства, суд дійшов висновку, що вказаний протокол не є належною правовою підставою для внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців записів про Товариство з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія», в тому числі запису № 10671070013003270 від 12.05.10., оскільки прийняті на зборах 29.04.10. рішення є такими, що прийняті всупереч вимог ст. 61 Закону України «Про господарські товариства».

Разом з тим, з протоколу № 3 від 29.04.10. вбачається, що Арцимович М.І. є лише виконуючим обов’язки директора Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія»на період усунення Говорухи В.П. від виконання обов’язків директора, що не є її звільненням з посади директора, оскільки згідно рішення Конституційного Суду України від 12.01.10. № 1-рп/2010 у справі № 1-2/2010 усунення від виконання обов’язків не є звільненням з посади.

Таким чином, Арцимович М.І. не є керівником Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія», а є лише особою, яка тимчасово має право вчиняти дії від імені юридичної особи без довіреності.

За вказаних обставин внесення у Єдиний державний реєстр юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців рішень позачергових загальних зборів учасників від 29.04.10., згідно запису № 10671070013003270 від 12.05.2010, є незаконним та повинно бути скасовано.

Вимога про зобов’язання Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія»проводити загальні збори учасників та позачергові загальні збори учасників з участю Арцимович Тамари Вікторівни як учасника цього Товариства і з дотриманням процедури та порядку, визначених ст. 61 Закону України «Про господарські товариства»не підлягає задоволенню з огляду на те, що у відповідності до ст. 10 Закону України «Про господарські товариства», участь у зборах учасників товариства є правом, а не обов’язком його учасників.

Також не підлягає задоволенню вимога позивача про зобов’язання Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія»не чинити перешкод Говорусі В.П. у виконанні її повноважень директора Товариства та здійсненні повноважень членів адміністративної ради Товариства, які були призначені до 29.04.10., задоволенню не підлягають, оскільки у відповідності до ст. 16 Цивільного кодексу України та ст. 1 Господарського процесуального кодексу України, право на звернення до господарського суду має саме та особа, права якої порушено.

З урахуванням вищевикладеного, суд дійшов висновку, що позовні вимоги Арцимович Тамари Вікторівни є такими, що підлягають задоволенню частково.

Згідно ст. 49 Господарського процесуального кодексу України, державне мито та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу покладаються на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Керуючись ст.ст. 32, 33, 43, 44, 49, 82-85 Господарського процесуального Кодексу України, Господарський суд міста Києва, -

В И Р І Ш И В:

1. Позовні вимоги задовольнити частково.

2. Визнати недійсними з 29.04.10. всі рішення позачергових загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія»(вул. М. Раскової, 11, м. Київ, код ЄДПРОУ 32343826), які відбулися 29.04.10. та оформлені протоколом № 3, посвідченим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Тарасюк М.В., зареєстрованим у реєстрі за № 321, з їх скасуванням в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців (запис реєстраційної дії № 10671070013003270 від 12.05.10.).

3. В задоволенні решти позовних вимог - відмовити.

4. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія»(вул. М. Раскової, 11, м. Київ, код ЄДПРОУ 32343826) на користь Арцимович Тамари Вікторівни (вул. Жовтнева, 11, м. Ірпінь, Київська обл., ідентифікаційний номер 1593503806) 85 (вісімдесят п’ять) грн. - державного мита та 78 (сімдесят вісім) грн. 00 коп. - витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

5. Стягнути з Арцимович Тамари Вікторівни (вул. Жовтнева, 11, м. Ірпінь, Київська обл., ідентифікаційний номер 1593503806) в доход державного бюджету України 170 (сто сімдесят) грн. 00 коп. - недоплаченого державного мита.

6. Після вступу рішення в законну силу видати накази.

7. Рішення набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня підписання рішення, оформленого відповідно до ст. 84 Господарського процесуального кодексу України.

Суддя           Т.М. Ващенко