Рішення № 99618286, 13.09.2021, Тернівський міський суд Дніпропетровської області

Справа № 194/1095/21

Номер провадження 2/194/388/21

З А О Ч Н Е Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

13 вересня 2021 року Тернівський міський суд Дніпропетровської області в складі:

головуючого - судді Солодовник І.С.,

при секретарі - Клімовій Д.В.,

розглянувши в порядку спрощеного позовного провадження у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Тернівка Дніпропетровської області цивільну справу за позовною заявою ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Аланд», третіх осіб - приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай Олега Станіславовича, приватного виконавця виконавчого округу міста Києва Малкової Марії Вікторівни про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, -

В С Т А Н О В И В:

Позивач звернувся до суду з позовною заявою до відповідача, третіх осіб про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, в якій зазначає, що 20.07.2021 р. ним до Тернівського міського суду Дніпропетровської області було подано заяву про забезпечення позову. У березні 2021 р. за місцем його роботи ШУ «Дніпровське» ПрАТ «ДТЕК Павлоградвугілля» було отримано постанову приватного виконавця виконавчого округу м. Києва Малкової М.В. від 08.02.2021 р. за ВП № 64400639 про відкриття виконавчого провадження та постанову від 12.02.2021 р. про звернення стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника.

З даних постанов вбачається наявність виконавчого напису № 67484 від 05.10.2020 р., вчиненого приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С., про стягнення з нього на користь ТОВ «ФК Аланд» заборгованості в сумі 26444,42 грн..

Також позивач вказує, що за період з березня 2021 р. по травень 2021 р. з нього на користь відповідача стягнуто кошти в сумі 9757,97 грн. та на користь приватного виконавця Малкової М.В. - 1084,22 грн.. У квітні 2021 р. на адресу відповідача ним було надіслано заяву про отримання документів, на підставі яких вчинено виконавчий напис нотаріуса та розрахунок заборгованості з моменту її виникнення та з урахуванням строків позовної давності. Однак станом на момент подання позову відповіді не отримано. На підставі даного виконавчого напису від 05.10.2020 р., приватним виконавцем виконавчого округу м. Києва відкрито виконавче провадження № 64400639 від 08.02.2021 р. про стягнення з нього на користь ТОВ «Фінансова компанія «Аланд» вищезазначеної заборгованості.

Про факт існування заборгованості у розмірі 26444,42 грн. та про те, що відносно нього відкрито виконавче провадження № 64400639 від 08.02.2021 р. про стягнення з нього на користь ТОВ «Фінансова компанія Аланд» вказаної заборгованості, йому стало відомо, коли за місцем його роботи надійшла постанова про відкриття виконавчого провадження. До цього він був впевнений, що не перед ким боргів не має, ніяких непогашених кредитних договорів також не має.

Позивач вважає, що виконавчий напис № 67484 від 05.10.2020 р. вчинено з грубим порушенням порядку вчинення виконавчих написів нотаріусами та вважає даний виконавчий напис таким, що не підлягає виконанню, що і змусило його звернутися до суду із даним позовом, посилаючись на те, що нотаріус при вчиненні виконавчого напису керувався тільки розрахунком заборгованості, підготовленим працівниками ТОВ «Фінансова компанія Аланд» без надання її математичного обгрунтування, що не може бути доказом безспірності грошових вимог позивача до нього, а отже відповідно до ст. 88 Закону України «Про нотаріат» нотаріус не міг вчинити виконавчий напис, оскільки подані документи не підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та відсутні докази того, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Окрім цього, позивач вказує, що у червні 2021 року від приватного виконавця ним було отримано копію виконавчого напису нотаріуса № 67484 від 05.10.2020 року та копію кредитного договору № R53112451545В на підставі якого і було вчинено виконавчий напис нотаріуса. Так, кредитний договір № R53112451545В від 08.08.2013 р. укладався між ним та ПАТ «ВТБ банк», правонаступником якого - як зазначено у виконавчому написі нотаріуса - є ТОВ ФК «Кредит- Капітал», правонаступником усіх прав та обов`язків якого є ТОВ «Компанія з управління активами «Прімоколект-капітал», правонаступником якого є Відповідач. Позивач зазначає, що у п. 1 кредитного договору № R53112451545В від 08.08.2013 р. зазначено, що сума кредиту складає 25000 грн., яка надається по 08.08.2016 р. зі сплатою 15% за користування кредитом. Тобто строк вимоги за даним кредитним договором, як у Позикодавця - ПАТ «ВТБ банк» та і у його правонаступників сплинув 08.08.2019 р., виконавчий напис нотаріуса вчинено 05.10.2020 р., після спливу строку позовної давності та у даному виконавчому написі не зазначено підстав для стягнення заборгованості після спливу такого строку, що вже є доказом, що виконавчий напис вчинено з грубим порушенням діючого законодавства та стягувана за виконавчим написом сума не є безспірною.

У зв`язку з чим, позивач просить суд визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис № 67484 від 05.10.2020 р. про стягнення з нього на користь ТОВ «Фінансова компанія «Аланд» заборгованості у сумі 26444,42 грн.; стягнути з відповідача на його користь судовий збір в сумі 908,00 грн. та 454,00 грн. за забезпечення позову; справу розглядати в порядку спрощеного позовного провадження.

Ухвалою Тернівського міського суду Дніпропетровської області від 21.07.2021 р. задоволено заяву ОСОБА_1 про забезпечення позову та зупинено стягнення на підставі виконавчого напису № 67484 від 05.10.2020 р., вчиненого приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С., за яким стягнуто з ОСОБА_1 на користь ТОВ «Фінансова компанія «Аланд» заборгованість в розмірі 26444,42 грн., по виконавчому провадженню № 64400639, яке здійснюється приватним виконавцем виконавчого округу міста Києва Малковою М.В., до набрання рішенням суду законної сили.

Позивач ОСОБА_1 у судове засідання не з`явився, однак подав до суду письмову заяву про розгляд справи без його участі на підставі наявних у справі документів, зазначив, що позовні вимоги підтримує в повному обсязі, не заперечує проти ухвалення заочного рішення (а.с. 40).

Представник відповідача - ТОВ «ФК «Аланд» у судове засідання не з`явився, про дату, час та місце розгляду справи повідомлений своєчасно та належним чином (а.с. 29, 37, 39), причини неявки суду не повідомив, відзиву на позов, витребувані судом докази та заяви про розгляд справи за відсутністю їх представника до суду не подав, у зв`язку з чим, зі згоди позивача та на підставі ст.ст. 223 ч. 4, 280 ЦПК України, суд вважає можливим розглянути справу у відсутності представника відповідача та постановити заочне рішення на підставі наявних у справі доказів.

Третя особа - приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. у судове засідання не з`явився, про дату, час та місце розгляду справи повідомлений своєчасно та належним чином (а.с. 22, 26, 35), заяви про розгляд справи за його відсутністю та письмових пояснень на позов до суду не подав.

Третя особа - приватний виконавець виконавчого округу м. Києва Малкова М.В. у судове засідання не з`явилася, про дату, час та місце розгляду справи повідомлена своєчасно та належним чином (а.с. 30, 36), заяви про розгляд справи за її відсутністю та письмових пояснень на позов до суду не подала.

Перевіривши матеріали справи, оцінивши докази у їх сукупності, судом встановлено, що на підставі виконавчого напису № 67484, вчиненого 05.10.2020 р. приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. (а.с. 12), за кредитним договором № R53112451545В, укладеним 08.08.2013 р. між ОСОБА_1 та ПАТ «ВТБ Банк» (а.с. 13-14), приватним виконавцем виконавчого округу міста Києва Малковою М.В., в межах виконавчого провадження ВП № 64400639, 08.02.2021 р. було винесено постанову про відкриття виконавчого провадження та 12.02.2021 р. постанову про звернення стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника, про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «Фінансова компанія «Аланд» заборгованості в розмірі 26444,42 грн. (а.с. 10-11), про що також свідчить довідка ВСП «Шахтоуправління Дніпровське» ПАТ «ДТЕК Павлоградвугілля» № 356 від 09.06.2021 р., з якої видно, що з ОСОБА_1 утримано грошові кошти в розмірі 1084,22 грн. на користь Малкової М.В. та в розмірі 9757,97 грн. на користь ТОВ «Фінансова компанія «Аланд» в межах виконавчого провадження № 64400639 (а.с. 15).

Відповідно до ст. 15 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Згідно з ст. 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку встановлених законом.

Відповідно до п. 19 ч. 1 ст. 34 Закону України «Про нотаріат» нотаріальною дією, що вчиняють нотаріуси є виконавчий напис.

Відповідно до ст.ст. 87, 88 Закону України «Про нотаріат», для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Відповідно до п.п. 3.1-3.5 п. 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого Наказом Міністерства юстиції України 22.02.2012 р. № 296/5 із змінами, нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 року № 1172. Якщо для вимоги, за якою вчиняється виконавчий напис, законом установлено інший строк давності, виконавчий напис вчиняється у межах цього строку. Строки, протягом яких може бути вчинено виконавчий напис, обчислюються з дня, коли у стягувача виникло право примусового стягнення боргу. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 р. № 1172.

Постановою Кабінету Міністрів України № 1172 від 29.06.1999 р. затверджено Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. Відповідно до п. 2 вказаного Переліку, для одержання виконавчого напису подаються: оригінал кредитного договору; засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості.

Відповідно до ст. 46 Закону України «Про нотаріат», нотаріуси або посадова особа, яка вчиняє нотаріальні дії, має право витребовувати від фізичних та юридичних осіб відомості та документи, необхідні для вчинення нотаріальної дії. Відомості та документи, необхідні для вчинення нотаріальних дій, повинні бути подані в строк, визначений нотаріусом. Цей строк не може перевищувати одного місяця. Неподання відомостей та документів на вимогу нотаріуса є підставою для відкладення, зупинення вчинення нотаріальної дії або відмови у її вчиненні.

Так, в обов`язок нотаріуса входить перевірка безспірності боргу у боржника після надання стягувачем документів, що встановлюють прострочення зобов`язання.

Суд при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи сторін у повному обсязі й установити та зазначити в рішенні, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість узагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.

Отже, вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником.

Відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем.

Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України «Про нотаріат»). Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Аналогічна правова позиція викладена у постанові Великої Палати Верховного Суду від 02.07.2019 р. у справі № 916/3006/17 та у постанові Верховного Суду від 21.12.2020 р. у справі № 591/3779/19.

Також, з правового висновку Великої Палати Верховного Суду у справі № 320/8269/15-ц від 16.05.2018 р., видно, що сам по собі факт подання стягувачем відповідних документів нотаріусу не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого. Під час розгляду справ такої категорії суд перевіряє право стягувача на вчинення вказаної дії, повноваження щодо вчинення нотаріальних дій нотаріуса та встановлює той факт, чи дійсно розмір заборгованості, що підлягає стягненню, у тому числі розмір процентів, неустойки (штрафу, пені), якщо такі належать до стягнення, відповідає сумі, вказаній у виконавчому документі, та залежно від встановленого ухвалює рішення про відмову чи задоволення позову.

Так, за клопотанням позивача, для з`ясування суми заборгованості, яка, зазначена у виконавчому написі та оспорюється позивачем та для встановлення наявності обставин подання документів на вчинення виконавчого напису, ухвалою Тернівського міського суду Дніпропетровської області від 21.07.2021 р. (а.с. 19-20), яка повторно направлялася відповідачу за ухвалою суду від 25.08.2021 р. (а.с. 32) для виконання в частині витребування доказів, було витребувано у ТОВ «Фінансова компанія «Аланд» детальний розрахунок заборгованості в сумі 26444,42 грн. помісячно, починаючи з дати її виникнення з урахуванням строків позовної давності та копії документів, підтверджуючих правонаступництво ТОВ «Фінансова компанія «Аланд» щодо вимоги про стягнення з ОСОБА_1 заборгованості, однак представник відповідача, який отримав вказані ухвали суду (а.с. 29, 37, 39), витребувані документи суду не надав.

Так, представником відповідача не надано документ, підтверджуючий правонаступництво ТОВ «Фінансова компанія «Аланд» за вимогою до позивача про стягнення заборгованості в сумі 26444,42грн., детальний розрахунок заборгованості позивача, помісячно, починаючи з дати її виникнення з урахуванням строків позовної давності.

Крім того, матеріали справи не містять доказів того, що на момент вчинення виконавчого напису нотаріуса були відсутні судові спори щодо виконання або невиконання ОСОБА_1 умов кредитного договору № R53112451545В від 08.08.2013 р., а отже суд позбавлений можливості перевірити обґрунтованість безспірності суми заборгованості по матеріалам справи і відповідність дійсної заборгованості позивача за вказаним кредитним договором.

Також, з матеріалів справи видно, що п. 1 кредитного договору № R53112451545В, укладеного 08.08.2013 р. між ОСОБА_1 та ПАТ «ВТБ Банк» визначено, що банк зобов`язується надати позичальнику грошові кошти в сумі 25000 грн. на строк по 08.08.2016 р. з щомісячною сплатою процентів за користування кредитом у розмірі 15%. Отже, строк вимоги в межах трирічного строку позовної давності за вказаним кредитним договором, як у позикодавця ПАТ «ВТБ Банк» та і у його правонаступників сплинув 08.08.2019 р..

За ч.ч. 2, 3 ст. 12 ЦПК України учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених законом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Згідно з ч. 1 ст. 76 ЦПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Положеннями ст. 81 ЦПК України встановлено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Так, в матеріалах справи відсутні будь-які докази на підтвердження того, що при вчиненні виконавчого напису нотаріус отримував від ТОВ «Фінансова компанія «Аланд» первинні бухгалтерські документи щодо видачі кредиту та здійснення його часткового погашення, надходження платежу (квитанції, платіжні доручення, меморіальні ордери, чеки тощо), тому у нотаріуса були відсутні підстави вважати, що розмір заборгованості перед первісним кредитором, суми неустойки (штрафних санкцій) та процентів, зазначені у виконавчому написі, є безспірними.

Крім того, в матеріалах справи відсутні докази того, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, на підставі якого приватним виконавцем було відкрите виконавче провадження № 64400639 та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.

З огляду на викладене, враховуючи те, що представником відповідача не надано відзиву на позов для спростування вимог позивача, а також те, що матеріали справи не містять доказів того, що взагалі ТОВ «Фінансова компанія «Аланд» має право вимоги щодо стягнення заборгованості з позивача, а також доказів того, що нотаріус в порядку ст. 88 Закону України «Про нотаріат» при вчиненні оскаржуваного напису № 67484 від 05.10.2020 р. переконався належним чином у безспірності розміру сум, що підлягають стягненню, суд дійшов висновку про задоволення позовних вимог ОСОБА_1 в повному обсязі.

На підставі ст. 141 ЦПК України, суд стягує з відповідача судовий збір у розмірі 908 грн. за подання позову та 454 грн. за подання заяви про забезпечення позову на користь позивача.

Керуючись ст.ст. 10, 12, 76, 81, 141, 223, 258, 263-265, 274, 280-281 ЦПК України, суд, -

У Х В А Л И В:

Позовну заяву ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Аланд», третіх осіб - приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай Олега Станіславовича, приватного виконавця виконавчого округу міста Києва Малкової Марії Вікторівни про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню - задовольнити.

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис № 67484, вчинений 05.10.2020 р. приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Станіславовичем, про стягнення з ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_1 , на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Аланд», ЄДРПОУ 42642578, заборгованості в сумі 26444 (двадцять шість тисяч чотириста сорок чотири) грн. 42 коп..

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія Аланд», ЄДРПОУ 42642578, на користь ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_1 , який зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , судовий збір за подання позову у розмірі 908 (дев`ятсот вісім) грн. та за подання заяви про забезпечення позову в розмірі 454 (чотириста п`ятдесят чотири) грн..

Заява про перегляд цього рішення може бути подана відповідачем в Тернівський міський суд Дніпропетровської області протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Учасники справи, а також особи, які не брали участі у справі, якщо суд вирішив питання про їхні права, свободи, інтереси та (або) обов`язки, мають право оскаржити в апеляційному порядку рішення суду першої інстанції повністю або частково.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Учасник справи, якому повне рішення не було вручено у день його проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження на рішення суду, якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду.

Апеляційна скарга подається безпосередньо до суду апеляційної інстанції.

До дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи апеляційна скарга подається учасниками справи через Тернівський міський суд Дніпропетровської області.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Сторони справи:

Позивач: ОСОБА_1 , адреса: АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 .

Відповідач: Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Аланд», адреса: м. Київ, вул. Саксаганського, буд. 14, офіс 301, ЄДРПОУ 42642578.

Третя особа: Приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, адреса: м. Житомир, вул. Велика Бердичівська, 35.

Третя особа: Приватний виконавець виконавчого округу міста Київ Малкова Марія Вікторівна, адреса: м. Київ, вул. Юрія Поправки, буд. 6, офіс 14.

Повний текст судового рішення складений 15.09.2021 р..

Суддя: І.С. Солодовник