Рішення № 9953913, 11.06.2010, Тернопільський міськрайонний суд Тернопільської області

Справа 2-2232/10

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

11 червня 2010 року Тернопільський міськрайонний суд Тернопільської області в складі :

Головуючого - Сливка Л. М.

за участі секретаря - Заплітного Б. З.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Тернополі цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до приватного нотаріуса Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_2, Акціонерного комерційного банку "Форум" в особі Тернопільської філії Акціонерного комерційного банку "Форум" про скасування виконавчого напису та відшкодування моральної шкоди,

В С Т А Н О В И В:

Позивачка ОСОБА_1 пред'явила до суду позов до приватного нотаріуса Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_2, Акціонерного комерційного банку "Форум" в особі Тернопільської філії Акціонерного комерційного банку "Форум" про визнання виконавчого напису нотаріуса, вчиненого 16 жовтня 2009 року, зареєстрованого в реєстрі за № 6546, яким запропоновано звернути стягнення на офісні приміщення першого поверху під літерою "А" площею 30,70 кв.м., приміщення першого поверху салону магазину під літерою "А" площею 104,20 кв.м., які розташовані в АДРЕСА_1; гараж-стоянку загальною площею 29,0 кв.м., яка розташована в АДРЕСА_2 що належать їй, ОСОБА_1, на праві власності, та за рахунок коштів, отриманих від реалізації вищевказаного майна задовольнити вимоги Акціонерного комерційного банку "Форум" про стягнення заборгованості в розмірі 3410504, 93 гривні, таким, що не підлягає виконанню та його скасування, покликаючись на те, що в ньому неправильно визначена сума заборгованості. приватним нотаріусом всупереч вимогам статті 11 "Про іпотеку" на суму більш ніж на 1300000 гривень безпідставно збільшено її відповідальність як майнового поручителя, оскільки майновий поручитель відповідно до вимог закону несе відповідальність перед іпотекодержателем за невиконання боржником основного зобов'язання виключно в межах вартості предмета іпотеки, яка за укладеним між нею та банком "Форум" іпотечним договором від 07 липня 2008 року становить 2095931 гривня, а також у виконавчому написі стосовно суми боргу неправильно вказана пеня і не зазначено строку, за який проводиться стягнення.

В подальшому позивачка збільшила позовні вимоги, вказавши, що діями нотаріуса їй заподіяно моральну шкоду, яка полягає в душевних стражданнях та вимушених змінах у її життєвих зв'язках, оскільки вона зневірилась у можливому захисті її прав та змушена була звертатись за правовою допомогою. Розмір моральної шкоди вона оцінює у 17000 гривень, які просить стягнути з відповідача приватного нотаріуса Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_2 Крім цього, просить стягнути з відповідачів, солідарно, 16000 гривень понесених нею витрат на правову допомогу.

В судовому засіданні позивачка та її представник позов підтримали з викладених у позовній заяві й заяві про збільшення позовних вимог мотивів та просять його задоволити.

Відповідач - приватний нотаріус Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_2 в судовому засіданні позов визнала частково, вказала, що при вчиненні виконавчого напису допустила арифметичну помилку при додаванні суми заборгованості та суми витрат за вчинення виконавчого напису, тому зважаючи на те, що законом не передбачено можливості внесення змін до виконавчих написів нотаріуса, проти скасування спірного виконавчого напису не заперечила. При цьому вказала, що вважає надуманими такі підстави його скасування, як недотримання вимог статті 11 "Про іпотеку", розрахунку пені та строку, за який проводиться стягнення, оскільки згідно з виконавчим написом запропоновано за рахунок коштів, отриманих від реалізації предметів іпотеки задовольнити вимоги АКБ "Форум", що не є підставою стягнення заборгованості за кредитом із позивачки, до повноважень нотаріуса не входить здійснення будь-яких розрахунків, в тому числі пені, а строком, за який проводиться стягнення, за формою 76, затвердженою Міністерством юстиції України, є строк настання платежу за договором, що у спірному виконавчому написі дотримано. В частині стягнення моральної шкоди та витрат на правову допомогу позову не визнала, пояснивши, що будь-якої моральної шкоди позивачці не заподіяла, покликання позивачки на понесення нею душевних і моральних переживань, наявність вимушених змін у її життєвих зв'язках є надуманими, на їх обгрунтування не подано жодних доказів. Також заперечила проти стягнення в користь позивачки витрат на правову допомогу, оскільки повноваження адвоката посвідчується ордером, зразки якого затверджуються вищою кваліфікаційною комісією адвокатури, натоміть у матеріалах справи ордер відсутній, правову допомогу представник позивачки надає їй на підставі довіреності, хоч спеціального закону, який би регулював діяльність фахівців у галузі права в Україні немає. Таким чином відсутні правові підстави стягнення цього виду судових витрат.

Представник відповідача Акціонерного комерційного банку "Форум" в особі Тернопільської філії Акціонерного комерційного банку "Форум" Мельничук М.Ю. в судовому засіданні позов визнала частково, не заперечивши проти скасування спірного виконавчого напису внаслідок допущення нотаріусом арифметичної помилки, вказавши при цьому, що інші підстави його скасування, на які покликається позивачка та її представник, є надуманими та необгрунтованими. Проти стягнення з Акціонерного комерційного банку "Форум" витрат на правову допомогу заперечила, вказавши. що повноваження представника позивачки як адвоката, посвідчені неналежним чином, позаяк у матеріалах справи відсутній ордер, розмір витрат не обгрунтований, а тому відсутні підстави для їх стягнення.

Суд, дослідивши та оцінивши зібрані у справі докази, встановив такі обставини:

07 липня 2008 року між ОСОБА_1 та Акціонерним комерційним банком "Форум" в особі Тернопільської філії Акціонерного комерційного банку "Форум" укладено іпотечний договір на забезпечення виконання зобов"язань за кредитним договором № 35/08/26КL1 від 03 липня 2008 року, укладеним між приватним підприємством "Ніфертіті і К" та Акціонерним комерційним банком "Форум" в особі Тернопільської філії Акціонерного комерційного банку "Форум".

Згідно з умовами іпотечного договору від 07 липня 2008 року ОСОБА_1 виступила майновим поручитетем за зобов'язаннями приватного підприємства "Ніфертіті і К".

Предметом іпотеки за вказаним договором були офісні приміщення першого поверху під літерою "А" площею 30,70 кв.м., приміщення першого поверху салону магазину під літерою "А" площею 104,20 кв.м., гараж-стоянка загальною площею 29,0 кв.м.

Згідно з п. 5.1 іпотечного договору Акціонерний комерційний банк "Форум" в особі Тернопільської філії Акціонерного комерційного банку "Форум" набуває права задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки у випадках невиконання зобов'язання за кредитним договором № 35/08/26КL1 від 03 липня 2008 року.

Як слідує з вимоги про усунення порушень, отриманої ОСОБА_1 10 липня 2009 року, приватне підприємство "Ніфертіті і К" порушувало умови кредитного договору внаслідок чого станом на вказану дату його заборгованість становила 404583,92 доларів США. У вимозі зазначалося, що в разі несплати боргу буде вчинено виконавчий напис на іпотечному договорі від 07 липня 2008 року з метою реалізації предмета іпотеки. Заперечень щодо суми заборгованості приватного підприємства "Ніфертіті і К" за кредитним договором ОСОБА_1 при отриманні вимоги не мала.

16 жовтня 2009 року приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_2 вчинений виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за № 6546, яким запропоновано:

- звернути стягнення на офісні приміщення першого поверху під літерою "А" площею 30,70 кв.м., приміщення першого поверху салону магазину під літерою "А" площею 104,20 кв.м., які розташовані в АДРЕСА_1; гараж-стоянку загальною площею 29,0 кв.м., яка розташована в АДРЕСА_2 що належать на праві власності ОСОБА_1 (ідентифікаційний юмер НОМЕР_1), ІНФОРМАЦІЯ_1, яка. народилася в місті Чортків Тернопільської області, що зареєстрована за адресою: АДРЕСА_3 фактично проживає-за адресою: АДРЕСА_4 тимчасово не працює, яка виступає майновим поручителем ПП "Ніфертіті і К";

- зазначене майно, а саме: офісні приміщення першого поверху під літерою "А" площею 30,70 кв.м., приміщення першого поверху салону магазину під літерою "А" площею 104,20 кв.м., гараж-стоянка загальною площею 29,0 кв.м.., на підставі іпотечного договору, посвідченого приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_5 "07" липня 2008 року по реєстру №3234, передане в іпотеку Акціонерному комерційному банку "Форум", місцезнаходження якого: місто Київ, бульвар Верховної ради, 7, код ЄДРПОУ 21574573, в особі Тернопільської філії Акціонерного комерційного банку "Форум", що знаходиться в місті Тернополі по вулиці Шашкевича, 3, код ЄДРПОУ 34476284, МФО 338847, р/р №2909990008, строк платежу за яким настав "02" липня 2009 року;

- за рахунок коштів, отриманих від реалізації офісних приміщень першого поверху під літерою "А" площею 30,70 кв.м., приміщення першого поверху салону магазину під літерою "А" площею 104,20 кв.м., гаража-стоянки загальною площею 29,0 кв.м., задовольнити вимоги Акціонерного комерційного банку "Форум", в особі Тернопільської філії Акціонерному комерційному банку "Форум" у розмірі 404 583,92 доларів США (чотириста чотири тисячі п"ятсот вісімдесят три долари США 92 центи), що: на день оформлення цього виконавчого напису за офіційнм курсом НБУ є еквівалентом суми 3228579,68 гривень - загальна заборгованість по кредиту,з яких: 360 000,00 доларів США (триста шістдесят тисяч доларів США 00 центів), що в еквіваленті за офіційним курсом НБУ становить 2872800,00 гривень - заборгованість по кредиту; 31 520,00 доларів США (тридцять одна тисяча п'ятсот двадцять доларів США 00 центів), що в еквіваленті за офіційним курсом НБУ становить 251529,60 гривні - заборгованість по несплачених відсотках; 5760,00 доларів США (п'ять тисяч сімсот шістдесят доларів США 00 центів), що в еквіваленті за офіційним курсом НБУ становить 45964,80 гривень - пеня, нарахована на прострочений кредит; 7303,92 доларів США (сім тисяч триста три долари США 92 центи), що в еквіваленті за офіційним курсом НБУ становить 58285,28 гривень - пеня, нарахована на прострочені відсотки, та плати за вчинення виконавчого напису в сумі 6 000,00 гривень (шість тисяч гривень 00 копійок), в т.ч. державного мита в сумі 1700,00 гривень (одна тисяча сімсот гривень 00 копійок), що разом становить 3 410 504,93 гривні (три мільйони чотириста десять тисяч п'ятсот чотири гривні 93 копійки).

Відповідно до п. 284 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 3 березня 2004 року N 20/5, нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. При цьому заборгованість або інша відповідальність боржника визнається безспірною і не потребує додаткового доказування у випадках, якщо подані для вчинення виконавчого напису документи передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України.

Як слідує з Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 р. N 1172, для одержання виконавчого напису за нотаріально посвідченими угодами, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно подаються: оригінал нотаріально посвідченої угоди; документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов'язання.

З урахуванням вказаних вимог закону судом установлено, що приватний нотаріус Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_2 при вчиненні спірного виконавчого напису діяла відповідно і межах чинного законодавства та наданих їй повноважень. При цьому сторони не оспорюють факту неналежного виконання приватним підприємством "Ніфертіті і К" зобов"язань за кредитним договором, майновим поручителем за якими згідно з іпотечним договором від 07 липня 2008 року є позивачка ОСОБА_1

Разом з тим при додаванні загальної заборгованості по кредиту і несплачених відсотках, пені на прострочений кредит і прострочені відсотки та плати за вчинення виконавчого напису приватним нотаріусом було допущено арифметичну помилку, оскільки загальна сума при їх додаванні повинна становити 3234579 гривень 68 копійок.

Процедури внесення змін до виконавчих написів нотаріусів чинним законодавством не передбачено.

З цих підстав суд вбачає внаслідок допущеної нотаріусом помилки порушення прав позивачки ОСОБА_1, які підлягають до захисту шляхом скасування виконавчого напису від 16 жовтня 2009 року.

Однак не можуть слугувати підставами його скасування покликання позивачки на недотримання приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_2 вимог статті 11 "Про іпотеку", розрахунку пені та строку, за який проводиться стягнення, оскільки згідно з виконавчим написом запропоновано за рахунок коштів, отриманих від реалізації предметів іпотеки задовольнити вимоги АКБ "Форум", що не є підставою стягнення заборгованості за кредитом із позивачки, до повноважень нотаріуса не входить здійснення будь-яких розрахунків, в тому числі пені, а строком, за який проводиться стягнення, за формою, затвердженою Міністерством юстиції України, є строк настання платежу за договором, що у спірному виконавчому написі дотримано.

При вирішенні позову ОСОБА_1 в частині відшкодування моральної шкоди суд бере до уваги, що позивачкою не надано, а судом не здобуто жодних доказів, які б свідчили про заподіяння їй немайнової шкоди, зокрема не встановлено, що вона дійсно зазнала моральних переживань і страждань унаслідок допущення нотаріусом арифметичної помилки при вчиненні виконавчого напису та наявності у зв'язку з цим вимушених змін у її життєвих стосунках.

Також не підлягають стягненню з відповідачів витрати на правову допомогу, оскільки повноваження адвоката посвідчується ордером, зразки якого затверджуються вищою кваліфікаційною комісією адвокатури, натоміть у матеріалах справи ордер відсутній, правову допомогу представник позивачки надає їй на підставі довіреності та договору, хоч спеціального закону, який би регулював діяльність фахівців у галузі права в Україні немає. Таким чином відсутні правові підстави стягнення цього виду судових витрат.

Керуючись ст. ст. 10, 60, 212, 213, 215, 218, 294, 295 ЦПК України, ст. ст. 589 , 1167 ЦК України, ст. 27 ,89 Закону України "Про нотаріат" , Законом України "Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов"язань" , суд,

В И Р І Ш И В :

Позов ОСОБА_1 задоволити частково.

Скасувати виконавчий напис вчинений 16 жовтня 2009 року приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_2 , зареєстрований в реєстрі за № 6546 про звернення стягнення на офісні приміщення першого поверху під літерою "А" площею 30,70 кв.м., приміщення першого поверху салону магазину під літерою "А" площею 104,20 кв.м., які розташовані в АДРЕСА_1; гараж-стоянку загальною площею 29,0 кв.м., яка розташована в АДРЕСА_2 що належать на праві власності ОСОБА_1 (ідентифікаційний юмер НОМЕР_1), ІНФОРМАЦІЯ_1, яка. народилася в місті Чортків Тернопільської області, що зареєстрована за адресою: АДРЕСА_3 фактично проживає-за адресою: АДРЕСА_4 тимчасово не працює, яка виступає майновим поручителем ПП "Ніфертіті і К".

Зазначене майно, а саме: офісні приміщення першого поверху під літерою "А" площею 30,70 кв.м., приміщення першого поверху салону магазину під літерою "А" площею 104,20 кв.м., гараж-стоянка загальною площею 29,0 кв.м.., на підставі іпотечного договору, посвідченого приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_5 "07" липня 2008 року по реєстру №3234, передане в іпотеку Акціонерному комерційному банку "Форум", місцезнаходження якого: місто Київ, бульвар Верховної ради, 7, код ЄДРПОУ 21574573, в особі Тернопільської філії Акціонерного комерційного банку "Форум", що знаходиться в місті Тернополі по вулиці Шашкевича, 3, код ЄДРПОУ 34476284, МФО 338847, р/р №2909990008, строк платежу за яким настав "02" липня 2009 року.

За рахунок коштів, отриманих від реалізації офісних приміщень першого поверху під літерою "А" площею 30,70 кв.м., приміщення першого поверху салону магазину під літерою "А" площею 104,20 кв.м., гаража-стоянки загальною площею 29,0 кв.м., задовольнити вимоги Акціонерного комерційного банку "Форум", в особі Тернопільської філії Акціонерному комерційному банку "Форум" у розмірі 404 583,92 доларів США (чотириста чотири тисячі п"ятсот вісімдесят три долари США 92 центи), що: на день оформлення цього виконавчого напису за офіційнм курсом НБУ є еквівалентом суми 3228579,68 гривень - загальна заборгованість по кредиту,з яких: 360 000,00 доларів США (триста шістдесят тисяч доларів США 00 центів), що в еквіваленті за офіційним курсом НБУ становить 2872800,00 гривень - заборгованість по кредиту; 31 520,00 доларівСША (тридцять одна тисяча п'ятсот двадцять доларів США 00 центів), що в еквіваленті за офіційним курсом НБУ становить 251529,60 гривні - заборгованість по несплачених відсотках; 5760,00 доларівСША (п'ять тисяч сімсот шістдесят доларів США 00 центів), що в еквіваленті за офіційним курсом НБУ становить 45964,80 гривень - пеня, нарахована на прострочений кредит; 7303,92 доларів США (сім тисяч триста три долари США 92 центи), що в еквіваленті за офіційним курсом НБУ становить 58285,28 гривень -пеня, нарахована на прострочені відсотки, та.плати за вчинення виконавчого напису в сумі 6 000,00 гривень (шість тисяч гривень 00 копійок), в т.ч. державного мита в сумі 1700,00 гривень (одна тисяча сімсот гривень 00 копійок), що разом становить 3 410 504,93 гривні (три мільйони чотириста десять тисяч п'ятсот чотири гривні 93 копійки).

Стягнути із ОСОБА_2 в користь ОСОБА_1 8 гривень 50 копійок сплаченого судового збору .

Стягнути із ОСОБА_2 37 гривень витрат на інформаційно-технічне забезпечення розгляду цивільної справи.

В задоволенні решти позовних вимог ОСОБА_1 відмовити.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку на його оскарження. Заява про апеляційне оскарження рішення подається до Апеляційного суду Тернопільської області через Тернопільський міськрайонний суд протягом 10 днів з дня його проголошення, апеляційна скарга - протягом 20 днів після заяви про апеляційне оскарження або без попереднього подання такої заяви, якщо скарга подається у строк, встановлений для подання заяви про апеляційне оскарження.

Суддя

Копія вірна

Суддя Тернопільського міськрайонного суду

Тернопільської області Сливка Л.М.