Ухвала суду № 99534935, 30.08.2021, Мелітопольський міськрайонний суд Запорізької області

Дата документу 30.08.2021

Справа № 937/7915/21

Провадження № 1-кп/937/827/21

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

30 серпня 2021 року м. Мелітополь

Мелітопольський міськрайонний суд Запорізької області в складі:

головуючого - судді Бахаєва І.М.,

за участю:

секретаря судового засідання - Драгун В.О.,

розглянувши у відкритому підготовчому судовому засіданні у м. Мелітополі Запорізької області клопотання про закриття кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 32021080000000019 від 02 лютого 2021 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 212 КК України,

ВСТАНОВИВ:

18 серпня 2021 року до Мелітопольського міськрайонного суду Запорізької області від прокурора, який здійснює процесуальне керівництво за досудовим розслідуванням - начальник відділу нагляду за додержанням законів органами фіскальної служби Запорізької обласної прокуратури Бреславського О.В. надійшло клопотання від 13 серпня 2021 року про закриття кримінального провадження № 32021080000000019 від 02 лютого 2021 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 212 КК України, у зв`язку з невстановленням особи, яка вчинила кримінальне правопорушення, закінченням строків давності притягнення до кримінальної відповідальності.

Клопотання прокурора обґрунтовано тим, що четвертим відділом розслідування кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань Головного управління ДФС у Запорізькій області проводиться досудове розслідування у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 32021080000000019 від 02.02.2021 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 212 КК України, за фактом ухилення службовими особами ТОВ «Авіаційна компанія «Бізнес Джет Тревел» (код ЄДРПОУ 32154499) від сплати податків у великих розмірах.

На момент реєстрації встановлено, що службові особи ТОВ «Авіаційна компанія «Бізнес Джет Тревел» (код ЄДРПОУ 32154499), діючи умисно, в період 2018 року, не відобразили в податковій звітності з податку на прибуток підприємства безнадійну кредиторську заборгованість по договорам оренди повітряного судна, укладених з Компанією AIROP CYPRUS Limited на загальну суму 27 561 000 грн., чим ухилилися від сплати податку на прибуток підприємства на суму 4 961 088 грн., що є великим розміром.

Акт про результати документальної позапланової виїзної перевірки ТОВ «Авіаційна компанія «Бізнес Джет Тревел» (код ЄДРПОУ 32154499) з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2015 по 23.09.2018, з питань своєчасності, достовірності, повноти нарахування та сплати єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування за період з 01.01.2015 по 23.09.2018, за результатами якої складено акт від 05.10.2018 № 588/08-01-14-14/32154499, згідно якого у період 2018 року ТОВ «Авіаційна компанія «Бізнес Джет Тревел» занижено податок на прибуток підприємства на загальну суму 4 961 088 грн.

Зобов`язання зі сплати податків, донараховані податковим повідомлення-рішення від 13.11.2018 № 0017751414 з податку на прибуток підприємства в сумі 4 961 088 грн. є узгодженим.

Сума матеріальних збитків нанесених ТОВ «Авіаційна компанія «Бізнес Джет Тревел» держаному бюджету у вказаному кримінальному провадженні за період з 01.01.2018 по 23.09.2018 складає 4 961 088 грн., що дорівнює 5 631 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.

Дії щодо ухилення від сплати податків кваліфікуються за ч. 2 ст. 212 у разі ухилення від сплати податків у розмірі, який в п`ять тисяч і більше разів перевищують установлений законом неоподаткований мінімум доходів громадян.

Під час досудового розслідування у кримінальному провадженні зібрані докази, яким підтверджується обставини вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ст. 212 КК України, а саме:

Контролюючим органом проведено документальну позапланову виїзну перевірку ТОВ «Авіаційна компанія «Бізнес Джет Тревел» (код ЄДРПОУ 32154499) з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2015 по 23.09.2018, з питань своєчасності, достовірності, повноти нарахування та сплати єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування за період з 01.01.2015 по 23.09.2018, за результатами якої складено акт від 05.10.2018 № 588/08-01-14-14/32154499, згідно якого у період 2018 року ТОВ «Авіаційна компанія «Бізнес Джет Тревел» занижено податок на прибуток підприємства на загальну суму 4 961 088 грн. Винесено податкове повідомлення-рішення від 13.11.2018 № 0017751414, яким ТОВ «Авіаційна компанія «Бізнес Джет Тревел» збільшено суму грошового зобов`язання з податку на прибуток підприємства в сумі 4 961 088 грн., штрафні санкції - 1 240 272 грн.

Здійснено тимчасовий доступ та вилучено реєстраційну справу ТОВ «Авіаційна компанія «Бізнес Джет Тревел».

Витребувані документи щодо оскарження рішень контролюючого органу.

Витребувана та долучена до матеріалів податкова звітність ТОВ «Авіаційна компанія «Бізнес Джет Тревел». Згідно листа ГУ ДПС у Запорізькій області, платник податку на прибуток, відповідно до п. 46.2 ст. 46 ПКУ, подає разом з відповідною податковою декларацією квартальну або річну фінансову звітність у порядку, передбаченому для подання податкової декларації з урахуванням вимог статті 137 цього Кодексу. При цьому, лише починаючи з 01.01.2017 фінансова звітність є невід`ємним додатком до податкової декларації на прибуток підприємства. Таким чином, органи ДПС отримують фінансову звітність, як додаток до податкової декларації з податку на прибуток підприємства, починаючи лише з 01.01.2017.

Проведено огляд податкової звітності ТОВ «Авіаційна компанія «Бізнес Джет Тревел», в ході якого встановлено, що у період 2017 року платником податку подано квартальні та річну податкові декларації з податку на прибуток підприємства з додатками - фінансовими звітами суб`єкта малого підприємництва (балансами) станом на 31.03.2017, 30.06.2017, 30.09.2017, підписані керівником - ОСОБА_1 , а також станом на 31.12.2017, підписаний керівником - ОСОБА_2 . Згідно відомостей, що містяться у рядку «1615» підпункту «поточна кредиторська заборгованість за товари, роботи, послуги» пункту «Поточні зобов`язання» кожного зазначеного вище балансу за 2017 рік, на початок звітного періоду містяться відомості про суму кредиторської заборгованості у розмірі 27561,6 тис.грн. та відповідна сума по кожному балансу на кінець звітного періоду, а саме: станом на 31.03.2017 - 28917,5 тис.грн., станом на 30.06.2017 - 31433,2 тис. грн., станом на 30.09.2017 - 33400,8 тис.грн., станом на 31.12.2017 - 36775 тис.грн. Крім того, за 2018 рік встановлено, що у період 2018 року платником податку подано лише річну податкову декларацію з податку на прибуток підприємства 21.09.2018, підписану керівником - ОСОБА_3 , а також додаток - фінансовий звіт суб`єкта малого підприємництва (баланс) станом на 20.09.2018, підписаний керівником - ОСОБА_3 , згідно якого у рядку «1615», підпункту «поточна кредиторська заборгованість за товари, роботи, послуги» пункту «Поточні зобов`язання», на початок звітного періоду зазначена кредиторська заборгованість у сумі 27561,6 тис.грн., та «0» на кінець звітного періоду.

Допитано у якості свідка ОСОБА_4 , яка пояснила, що у 2018 році вона займала посаду начальника відділу аудиту платників Бердянського, Приморського районів, м. Бердянська ГУ ДФС у Запорізькій області. Нею було проведено перевірку ТОВ «Авіаційна компанія «Бізнес Джет Тревел», якою встановлені порушення, викладені в акті перевірки.

Допитано у якості свідка ОСОБА_3 , який показав, що є адвокатом, а також повідомив, що у період 2018 року був ліквідатором ТОВ «АК «Бізнес Джет Тревел». На момент призначення його ліквідатором, будь-яких працівників підприємство не мало, як і об`єктів рухомого та нерухомого майна. До цього часу він не мав жодного відношення до діяльності товариства, та ні з ким із його службових осіб не був знайомий. Про обставини взаємовідносин ТОВ «АК «Бізнес Джет Тревел» з Компанією AIROP CYPRUS Limited йому нічого невідомо. Обставин подання у період 2018 року податкової звітності ТОВ «АК «Бізнес Джет Тревел» не пам`ятає. На даний момент у нього відсутні будь-які документи фінансово-господарської діяльності ТОВ «АК «Бізнес Джет Тревел», оскільки після проведення перевірки вони були передані засновнику товариства ОСОБА_2 .

Допитано у якості свідка ОСОБА_2 повідомила, що вона є адвокатом, а також повідомила, що з кінця 2017 року по 18.12.2019 вона являлась засновником та керівником ТОВ «АК «Бізнес Джет Тревел». Їй відомо, що до 2017 року підприємство займалось авіаційним перевезенням, а у період її перебування на посаді директора, воно ніяку господарську діяльність не здійснювало. Обставин придбання частки у статутному капіталі ТОВ «АК «Бізнес Джет Тревел» на даний час не пам`ятає, однак зазначила, що товариство було придбано з метою ведення господарської діяльності, хоча досягти такої мети не вдалося. На момент придбання частки у статутному капіталі підприємство не мало ані працівників, ані будь-яких об`єктів нерухомого чи нерухомого майна. Ніякі правочини вона, будучи керівником підприємства, не укладала, окрім договору про надання послуг з припинення підприємства. Про взаємовідносини ТОВ «АК «Бізнес Джет Тревел» з Компанією AIROP CYPRUS Limited у період 2015 року їй особисто нічого не відомо, будь-які договори від імені ТОВ «АК «Бізнес Джет Тревел» з Компанією AIROP CYPRUS Limited вона не укладала, так як не мала на той час жодного відношення до фінансово-господарської діяльності підприємства. Щодо обставин подання у 2018 році податкової звітності, у якій відсутні відомості про кредиторську заборгованість на кінець звітного періоду, повідомити нічого не змогла, оскільки їй це невідомо. На час проведення контролюючим органом перевірки ТОВ «АК «Бізнес Джет Тревел» у вересні 2018 року, ліквідатором був призначений адвокат ОСОБА_3, який власне і був присутній під час перевірки. На теперішній час ТОВ «АК «Бізнес Джет Тревел» припинено та виключено з державного реєстру.

Здобуто інші докази, які долучено до матеріалів кримінального провадження.

Відомості про інших осіб, яких стосується кримінальне провадження.

На момент скоєння кримінального правопорушення службовою особою на ТОВ «АК «Бізнес Джет Тревел» являлась ОСОБА_2 , ліквідатором - адвокат ОСОБА_3

Відповідно до Кримінального кодексу України від 05.04.2001 (зі змінами та доповненнями) службовими особами є особи, які постійно, тимчасово чи за спеціальним повноваженням здійснюють функції представників влади чи місцевого самоврядування, а також обіймають постійно чи тимчасово в органах державної влади, органах місцевого самоврядування, на державних чи комунальних підприємствах, в установах чи організаціях посади, пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих чи адміністративно-господарських функцій, або виконують такі функції за спеціальним повноваженням, яким особа наділяється повноважним органом державної влади, органом місцевого самоврядування, центральним органом державного управління із спеціальним статусом, повноважним органом чи повноважною особою підприємства, установи, організації, судом або законом.

На теперішній час ТОВ «Авіаційна компанія «Бізнес Джет Тревел» (код ЄДРПОУ 32154499) є таким, діяльність якого припинено шляхом ліквідації та виключено з реєстру юридичних осіб.

На теперішній час під час досудового розслідування не зібрано достатніх доказів для прийняття рішення про повідомлення про підозру службових осіб ТОВ «Авіаційна компанія «Бізнес Джет Тревел».

Підстави для направлення кримінального провадження до суду для його закриття на підставі п. 3-1 ч. 1 ст. 284 КПК України.

19.01.2021 постановою Третього апеляційного адміністративного суду від у справі № 280/597/19 заяву ТОВ «АК «Бізнес Джет Тревел» про розгляд справи за ново виявленими обставинами задоволено; постанову Третього апеляційного адміністративного суду від 10.03.2020 про закриття провадження скасовано, прийнято нове судове рішення, яким апеляційну скаргу ГУ ДПС у Запорізькій області задоволено частково - скасовано рішення Запорізького окружного адміністративного суду в частині визнання протиправними та скасування податкових повідомлень-рішень, у тому числі № 0017751414 від 13.11.2018.

26.02.2021 ухвалою Верховного суду України касаційну скаргу ТОВ «АК «Бізнес Джет Тревел» на постанову Третього апеляційного адміністративного суду від 19.01.2021 у справі № 280/597/19 повернуто скаржнику у зв`язку з відсутністю підстав для касаційного оскарження.

У той же час, 10.03.2021 ухвалою Господарського суду Запорізької області задоволено заяву ГУ ДПС у Запорізькій області про визнання поточних кредиторських вимог у розмірі 7 162 843,43 грн.

26.03.2021 звіт ліквідатора затверджено, банкрута - ТОВ «АК «Бізнес Джет Тревел» ліквідовано, провадження у справі № 908/1641/19 закрито.

За результатами проведеного аналізу встановлено, що у ТОВ «АК «Бізнес Джет Тревел» відсутні будь-які активи. За відсутності ліквідаційної маси вимоги кредиторів не погашені.

Відповідно до ч.7 ст. 64 Кодексу України з процедур банкрутства, вимоги, не погашені у зв`язку з недостатністю майна, вважаються погашеними.

Положеннями п.101.1. ст. 101 ПК України, передбачено, що списанню підлягає безнадійний податковий борг, у тому числі пеня та штрафні санкції, нараховані на такий податковий борг.

Згідно п.101.2. ст.101 ПК України під терміном «безнадійний» розуміється податковий борг платника податку, визнаного в установленому порядку банкрутом, вимоги щодо якого не були задоволені у зв`язку з недостатністю майна банкрута.

Згідно п. 3-1 ч. 1 ст. 284 КПК України кримінальне провадження закривається в разі, якщо не встановлено особу, яка вчинила кримінальне правопорушення, у разі закінчення строків давності притягнення до кримінальної відповідальності, крім випадків вчинення особливо тяжкого злочину проти життя чи здоров`я особи або злочину, за який згідно із законом може бути призначено покарання у виді довічного позбавлення волі.

Відповідно до санкції ч. 2 ст. 212 КК України, у редакції від 01.01.2016, за вчинення кримінального правопорушення, щодо якого здійснюється кримінальне провадження, передбачалося покарання у вигляді штрафу від двох тисяч до трьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян з позбавленням права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю на строк до трьох років.

Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України та Кримінального процесуального кодексу України щодо зменшення тиску на бізнес» від 18.09.2019 № 101-ІХ, який набрав чинності 25.09.2019, у примітці до статті 212 КК України, слова «тисячу», «три тисячі» та «п`ять тисяч» замінено, відповідно, словами «три тисячі», «п`ять тисяч» та «сім тисяч», тим самим частково декриміналізовано суспільно небезпечне діяння, шляхом збільшення суми майнової шкоди від кримінального правопорушення.

У той же час вказаним Законом внесено зміни до санкції ч. 2 ст. 212

КК України, яким змінено покарання за вчинення кримінального правопорушення, щодо якого здійснюється кримінальне провадження, в частині збільшення штрафу, а саме від п`яти тисяч до семи тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, тим самим посилюючи кримінальну відповідальність за вчинення кримінального правопорушення, погіршуючи становище особи.

Однак, відповідно до ч. 2 ст. 5 Кримінального кодексу України, закон про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі.

Таким чином, положення Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України та Кримінального процесуального кодексу України щодо зменшення тиску на бізнес» від 18.09.2019 № 101-ІХ, що набрав чинності 25.09.2019, яким посилене покарання за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 212 КК України, щодо якого здійснюється кримінальне провадження, не має зворотної дії в часі, та в даному випадку повинно застосовуватися покарання, за вчинення вказаного кримінального правопорушення у редакції частини відповідної статті відповідно до Закону України від 15.11.2011 № 4025-VI «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо гуманізації відповідальності за правопорушення у сфері господарської діяльності», яким передбачене покарання у вигляді штрафу від двох тисяч до трьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян з позбавленням права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю на строк до трьох років

Згідно з ч. 2 ст. 12 КК України в редакціях від 01.01.2016 та 18.03.2016 злочином невеликої тяжкості є злочин, за який передбачене покарання у виді позбавлення волі на строк не більше двох років, або інше, більш м`яке покарання за винятком основного покарання у виді штрафу в розмірі понад три тисячі неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.

Отже, кримінальне правопорушення, передбачене ч. 2 ст. 212 КК України, щодо якого здійснюється кримінальне провадження, є злочинами невеликої тяжкості.

Крім того, відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 49 КК України, особа звільняється від кримінальної відповідальності, якщо з дня вчинення нею злочину і до дня набрання вироком законної сили минуло два роки - у разі вчинення злочину невеликої тяжкості, за який передбачене покарання менш суворе, ніж обмеження волі.

Під час досудового розслідування встановлено, що сума збитків внаслідок неправомірних дій службових осіб ТОВ «АК «Бізнес Джет Тревел» з 01.01.2018 по 23.09.2018 складає 4 961 088 грн. Кримінальне правопорушення, щодо якого здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні є триваючим злочином, тобто такими, що вчинялося безперервно протягом певного проміжку часу, моментом закінчення яких є фактичне ненадходженням коштів до бюджету, тобто 2018 рік. Таким чином, з моменту вчинення кримінальних правопорушень до теперішнього часу минуло більше, ніж два роки, у зв`язку з чим закінчився відповідний строк давності притягнення до кримінальної відповідальності.

На підставі викладеного, а також враховуючи те, що в ході досудового розслідування проведені всі можливі та необхідні слідчі (розшукові) дії, направлені на встановлення усіх обставин кримінального правопорушення, що підлягають доказуванню у кримінальному провадженні, однак особа, яка вчинила кримінальне правопорушення, не встановлена, а також той факт, що з моменту вчинення кримінального правопорушення минуло більше, ніж два роки, і, таким чином, закінчився строк притягнення до кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення невеликої тяжкості, на теперішній час є достатні підстави для закриття кримінального провадження на підставі п. 3-1 ч. 1 ст. 284 КПК України.

Відповідно до абз. 4 ч. 4 ст. 284 КПК України, закриття кримінального провадження з підстави, передбаченої пунктом 3-1 частини першої цієї статті, здійснюється судом за клопотанням прокурора.

На підставі викладеного, кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 32021080000000019 від 02 лютого 2021 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 212 КК України, підлягає закриттю на підставі п. 3-1 ч. 1 ст. 284, п. 1-1 ч. 2 ст. 284 КПК України.

Від прокурора надійшла заява про розгляд клопотання без його участі, та у якій він наполягає на поданому ним клопотанні про закриття кримінального провадження.

Вивчивши клопотання та матеріали кримінального провадження, суд вважає, що кримінальне провадження підлягає закриттю з наступних підстав.

Під час досудового розслідування проведені всі можливі та необхідні слідчі (розшукові) дії, направлені на встановлення всіх обставин, які підлягають доказуванню у кримінальному провадженні, однак особа, яка вчинила кримінальне правопорушення, не встановлена.

З моменту вчинення кримінального правопорушення, щодо якого здійснюється досудове розслідування, та яке є злочином невеликої тяжкості, минуло більше, ніж два роки, у зв`язку з чим закінчився строк давності притягнення до кримінальної відповідальності.

Згідно з абз. 4 ч. 4 ст. 284 КПК України,закриття кримінального провадження з підстави, передбаченої пунктом 3-1 частини першої цієї статті, здійснюється судом за клопотанням прокурора.

На підставі вищевикладеного суд вважає, що є всі підстави для закриття даного кримінального провадження у зв`язку з невстановленням особи, яка вчинила кримінальне правопорушення, закінченням строків давності притягнення до кримінальної відповідальності.

Керуючись ст.ст. 26, 284, 370,372 КПК України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 32021080000000019 від 02 лютого 2021 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 212 КК України, - закрити у зв`язку з не встановленням особи, яка вчинила кримінальне правопорушення, закінченням строків давності притягнення до кримінальної відповідальності, на підставі п. 3-1 ч. 1 ст. 284, п. 1-1 ч. 2 ст. 284 КПК України.

Ухвала може бути оскаржена до Запорізького апеляційного суду через Мелітопольський міськрайонний суд Запорізької області протягом семи днів з дня її проголошення.

Ухвала набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги ухвала, якщо її не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.

СУДДЯ: І.М.БАХАЄВ