Ухвала суду № 99304432, 31.08.2021, Хмельницький окружний адміністративний суд

Справа № 560/10652/21

УХВАЛА

31 серпня 2021 рокум. Хмельницький

Суддя Хмельницького окружного адміністративного суду Гнап Д.Д., розглянувши позовну заяву ОСОБА_1 до Головного управління Національної поліції в Луганській області про визнання про визнання протиправним та скасування наказу, бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити дії,

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернувся в суд з позовом до Головного управління Національної поліції в Луганській області, в якому просить:

- визнати протиправним та скасувати наказ від 26.08.2019 року за № 782 о/с Головного управління Національної поліції в Луганській області;

- визнати протиправною бездіяльність Головного управління Національної поліції в Луганській області щодо невиплати ОСОБА_1 різниці в заробітку за час вимушеного прогулу на посаді начальника вибухотехнічного відділу Головного управління Національної поліції в Луганській області за період з 21.06.2019 року по 07.07 2020 року;

- зобов`язати Головне управління Національної поліції в Луганській області нарахувати та виплатити ОСОБА_1 різницю в заробітку за час виконання нижчеоплачуваної роботи за час вимушеного прогулу на посаді начальника вибухотехнічного відділу Головного управління Національної поліції в Луганській області за період з 21.06.2019 року по 07.07.2020 року;

- здійснити перерахунок та виплату ОСОБА_1 процентної надбавки за вислугу років за період служби в Національній поліції України, а саме з 07.11.2015 року по 24.08.2020 року з врахуванням у вислугу років періоди служби з 10.12.1990 року по 27.06.1991 рік та з 29.06.1993 року по 14.05.1997 рік у пожежній охороні;

- зробити зміни у розрахунок вислуги років для призначення пенсії, вказавши один календарний місяць служби за півтора місяці за час проходження служби на різних посадах у вибухотехнічному підрозділі НДЕКЦ при УМВС (ГУМВС) України в Луганській області та вибухотехнічному підрозділі НДЕКЦ при ГУМВС України в Харківській області з 04.10.2000 - 06.11.2015 один місяць служби за три місяці за час проходження служби у вибухотехнічному підрозділі НДЕКЦ при ГУМВС України в Харківській області на посаді начальника сектору вибухотехнічної експертизи відділу вибухотехнічної експертизи НДЕКЦ при ГУМВС України в Харківській області під час коли я приймав участь у антитерористичній операції у 2014 році з 16.07 по 21.07 та з 29.07 по 27.08;

- зобов`язати Головне управління Національної поліції в Луганській області підготувати та оновити підполковнику поліції ОСОБА_1 розрахунок вислуги років для призначення пенсії, грошовий атестат та довідку про розмір грошового забезпечення з врахуванням усіх вищезазначених доплат і надати відповідно до законодавства оновлені документи до Головного управління Пенсійного фонду України в Хмельницькій області для перерахунку основного розміру пенсії.

Відповідно до пункту 5 частини першої статті 171 Кодексу адміністративного судочинства України суддя після одержання позовної заяви з`ясовує, чи позов подано у строк, установлений законом (якщо позов подано з пропущенням встановленого законом строку звернення до суду, то чи достатньо підстав для визнання причин пропуску строку звернення до суду поважними).

Позов може бути подано в межах строку звернення до адміністративного суду, встановленого цим Кодексом або іншими законами (частина перша статті 122 Кодексу адміністративного судочинства України).

У позовній заяві позивач зазначає п`ять позовних вимог, дві з яких є похідними. Частина позовних вимог стосується виплати заробітної плати, інша - розрахунку вислуги років для призначення пенсії, у якому позивачу було відмовлено. В цій частині, з урахуванням заяви позивача про поновлення строку звернення до суду, позовна заява підлягає прийняттю.

Щодо позовних вимог про визнання протиправною бездіяльності Головного управління Національної поліції в Луганській області щодо невиплати ОСОБА_1 різниці в заробітку за час вимушеного прогулу на посаді начальника вибухотехнічного відділу Головного управління Національної поліції в Луганській області за період з 21.06.2019 року по 07.07 2020 року та зобов`язання її нарахувати і виплатити суд зазначає наступне.

Згідно з частиною п`ятою статті 122 Кодексу адміністративного судочинства України для звернення до суду у справах щодо прийняття громадян на публічну службу, її проходження, звільнення з публічної служби встановлюється місячний строк.

Суд за заявою учасника справи поновлює пропущений процесуальний строк, встановлений законом, якщо визнає причини його пропуску поважними, крім випадків, коли цим Кодексом встановлено неможливість такого поновлення (частина перша статті 121 Кодексу адміністративного судочинства України).

Поважними причинами визнаються лише такі обставини, які є об`єктивно непереборними, не залежать від волевиявлення особи, яка звертається до суду, та пов`язані з дійсними істотними перешкодами чи труднощами для своєчасного звернення до суду та підтверджені належними доказами.

При цьому, інститут строків у адміністративному процесі сприяє досягненню юридичної визначеності у публічно-правових відносинах та стимулює суд і учасників адміністративного процесу добросовісно ставитися до виконання своїх обов`язків. Строки звернення до адміністративного суду з позовом обмежують час, протягом якого такі правовідносини вважаються спірними. Після їх завершення, якщо ніхто не звернувся до суду за вирішенням спору, відносини стають стабільними.

При цьому місячний строк визнано законодавцем достатнім для того, щоб у справах щодо прийняття громадян на публічну службу, її проходження, звільнення з публічної служби особа, яка вважає, що порушено її права, свободи чи інтереси, визначилася, чи звертатиметься вона до суду з позовом за їх захистом.

Правовідносини щодо невиплати ОСОБА_1 різниці в заробітку за час вимушеного прогулу на посаді начальника вибухотехнічного відділу Головного управління Національної поліції в Луганській області існували в період з 21.06.2019 року по 07.07 2020 року. Проте до суду позивач направив позовну заяву лише 25.08.2021, тобто з пропуском строку звернення до адміністративного суду, визначеного Кодексом адміністративного судочинства України.

Суд звертає увагу, що питання поновлення на роботі та стягнення за час вимушеного прогулу не вирішувалося в межах справи про оскарження наказу № 1582 про звільнення позивача з посади в період служби.

Крім того, практика Великої Палати та Об`єднаних палат Верховного Суду у справах № 910/4518/16, № 369/10046/18, № 607/14495/16-ц та № 559/321/16-ц свідчить про те, що середній заробіток за час вимушеного прогулу не є різновидом оплати праці та елементом структури заробітної плати.

Середній заробіток за час вимушеного прогулу за своєю правовою природою не є основною чи додатковою заробітною платою (винагородою, яку роботодавець виплачує працівникові за виконану ним роботу), а також не є заохочувальною чи компенсаційною виплатою у розумінні статті 2 Закону України «Про оплату праці», тобто за змістом статей 94, 116, 117 КЗпП України та статей 1, 2 Закону України «Про оплату праці» середній заробіток за весь час вимушеного прогулу за своєю правовою природою є різновидом матеріальної відповідальності роботодавця перед працівником і не входить до структури заробітної плати.

Вказаний правовий висновок узгоджується із правовим висновком, викладеним у постанові Великої Палати Верховного Суду у справі № 910/4518/16, а також з висновками Верховного суду, зробленими у справах № 640/10536/19 від 08 квітня 2021 року та №520/2105/19 від 21 квітня 2021 року

Відповідно до частини шостої статті 161 Кодексу адміністративного судочинства України у разі пропуску строку звернення до адміністративного суду позивач зобов`язаний додати до позову заяву про поновлення цього строку та докази поважності причин його пропуску.

Позивач просить поновити строк звернення до суду, але це стосується періоду оскарження відмови відповідача у внесенні змін до розрахунку пенсії. Натомість жодним чином не обґрунтовує порушення строків звернення з вимогами щодо невиплати різниці в заробітку за час вимушеного прогулу.

При чому, суд зауважує, що законодавець пов`язує початок обчислення строку не з тим, коли особа суб`єктивно з`ясувала для себе або почала усвідомлювати, що певні рішення, дії чи бездіяльність стосовно неї є порушенням, а про те, коли вона об`єктивно повинна була дізнатися про ці рішення, дії чи бездіяльність, що мають вплив на неї, чи мала особа реальну можливість дізнатися про наявність порушення раніше.

Відповідно до частини першої статті 169 Кодексу адміністративного судочинства України суддя, встановивши, що позовну заяву подано без додержання вимог, встановлених статтями 160, 161 цього Кодексу, протягом п`яти днів з дня подання позовної заяви постановляє ухвалу про залишення позовної заяви без руху.

Згідно з частиною першою статті 123 Кодексу адміністративного судочинства України у разі подання особою позову після закінчення строків, установлених законом, без заяви про поновлення пропущеного строку звернення до адміністративного суду, або якщо підстави, вказані нею у заяві, визнані судом неповажними, позов залишається без руху.

Разом з тим, частиною першою статті 123 Кодексу адміністративного судочинства України встановлено, що протягом десяти днів з дня вручення ухвали особа має право звернутися до суду з заявою про поновлення строку звернення до адміністративного суду або вказати інші підстави для поновлення строку.

За таких обставин адміністративний позов належить залишити без руху. Перелічені недоліки можуть бути усунені позивачем протягом десяти днів з моменту отримання копії вказаної ухвали шляхом подання до суду заяви про поновлення строку звернення до суду та доказів наявності поважних причин його пропуску з позовними вимогами про визнання протиправною бездіяльності Головного управління Національної поліції в Луганській області щодо невиплати ОСОБА_1 різниці в заробітку за час вимушеного прогулу на посаді начальника вибухотехнічного відділу Головного управління Національної поліції в Луганській області за період з 21.06.2019 року по 07.07 2020 року та зобов`язання її нарахувати і виплатити.

Керуючись частиною 1 статті 123, статтею 248 Кодексу адміністративного судочинства України, суддя

УХВАЛИВ:

позовну заяву ОСОБА_1 залишити без руху.

Надати позивачу строк для усунення недоліків позовної заяви - 10 днів з дня вручення йому ухвали про залишення позовної заяви без руху.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання.

Ухвала оскарженню не підлягає. Заперечення на ухвалу можуть бути включені до апеляційної скарги на рішення суду.

Головуюча суддяД.Д. Гнап