Рішення № 98943847, 02.08.2021, Господарський суд Запорізької області

номер провадження справи 15/22/21

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02.08.2021 Справа № 908/402/21

м. Запоріжжя

Господарський суд Запорізької області у складі судді Горохова Ігоря Сергійовича, за участі секретаря судового засідання Крохмаль А.С. розглянувши матеріали

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Азотея", 69091, м. Запоріжжя, вул. Нижньодніпровська, буд. 2Б, кв. 40; адреса для листування: 69096, м. Запоріжжя, вул. Зелена, буд. 53, кв. 44

до відповідача Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Незалежна Україна 42А", 69037, м. Запоріжжя, вул. Незалежної України, 42А

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача 1 Департамент з управління житлово - комунального господарства Запорізької міської ради 69037, м. Запоріжжя, вул. Незалежної України, 46а

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача 2. Товариство з обмеженою відповідальністю "Чистий двір Запоріжжя", 69091, м. Запоріжжя, вул. Нижньодніпровська, 2Б к. 40

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача 3. Фізична особа - підприємець Струтинській Віктор Миколайович, АДРЕСА_1

про стягнення коштів

за участю представників сторін та учасників процесу:

від позивача: Шлецер А.А., свідоцтво ЗП 002451 від 21.11.2019;

від відповідача: Кузьмінов Д.В., посвідчення ЗП 001484 від 29.11.2017;

від відповідача: особисто голова ОСББ "Незалежна Україні 42А" Хиба О.О., паспорт НОМЕР_1 від 05.10.2020;

від третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача 1: Король С.Ю., довіреність 3 01/01-37/35 від 19.01.2021;

від третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача 2: не з`явився, у попередніх судових засіданнях - Швець Д. Ю. паспорт НОМЕР_2 від 11.11.2019;

від третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача 3. не з`явився;

вільний слухач: ОСОБА_1 , паспорт НОМЕР_3 від 24.06.2020

суть спору

16.02.2021 до Господарського суду Запорізької області надійшла позовна заява Товариства з обмеженою відповідальністю "Азотея", м. Запоріжжя до відповідача Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Незалежна Україна 42А", м. Запоріжжя про стягнення заборгованості в розмірі 347 551,00 грн за договором підряду № 14-01/1 від 14.04.2020.

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 16.02.2021, справу № 908/402/21 передано на розгляд судді Горохову І.С.

Ухвалою Господарського суду Запорізької області від 22.02.2021 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито спрощене позовне провадження у справі № 908/402/21, присвоєно справі номер провадження 15/22/21, на підставі ст. 252 ГПК України ухвалено здійснювати розгляд справи за правилами спрощеного позовного провадження без проведення судового засідання та без повідомлення (виклику) учасників справи.

Ухвалою суду від 12.03.2021 розгляд справи № 908/402/21 ухвалено здійснювати за правилами загального позовного провадження. Замінено засідання для розгляду справи по суті, підготовчим засіданням. Підготовче засідання призначено на 24.03.2021.

Ухвалою суду від 24.03.2021 клопотання від відповідача про залучення третьої особи задоволено. Залучено до участі у справі № 908/402/21 в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Департамент з управління житлово - комунального господарства Запорізької міської ради, м. Запоріжжя Товариство з обмеженою відповідальністю "Чистий двір Запоріжжя", м. Запоріжжя, фізичну особу підприємця Струтинського Віктора Миколайовича, м. Запоріжжя. Продовжено строк підготовчого провадження строком на тридцять днів до 21.05.2021 включно. Відкладено підготовче засідання на 14.04.2021.

Ухвалою суду від 14.04.2021 відкладено підготовче засідання на 28.04.2021. Витребувано у позивача оригінали документів.

Ухвалою суду від 28.04.2021 оголошено перерву у підготовчому засіданні до 17.05.2021.

Ухвалою суду від 17.05.2021 відкладено підготовче засідання на 31.05.2021.

Ухвалою суду від 31.05.2021 відкладено підготовче засідання на 11.06.2021.

Ухвалою суду від 11.06.2021 закрито підготовче провадження та призначено справу № 908/402/21 до судового розгляду по суті в судовому засіданні на 30.06.2021.

30.06.2021 ухвалою суду заяву Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Незалежна Україна 42А", м. Запоріжжя про долучення доказів до справи та про поновлення строків для подання доказів, задоволено. Приєднано до матеріалів справи № 908/402/21 докази надані відповідачем разом з заявою від 29.06.2021. Відкладено судове засідання на 15.07.2021.

Ухвалою суду від 15.07.2021 заяву Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Незалежна Україна 42А", м. Запоріжжя про долучення доказів до справи та про поновлення строків для подання доказів від 02.07.2021, задовольнити частково. Приєднано до матеріалів справи № 908/402/21 докази надані відповідачем разом з заявою від 02.07.2021, зазначені у п. 1, 2 додатків до заяви. Відмовлено у задоволені заяви Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Незалежна Україна 42А", м. Запоріжжя від 02.07.2021 в частині поновлення строку для подання та долучення до матеріалів справи копії листа-опитування від 28.06.2021. У судовому засіданні оголошено перерву до 02.08.2021.

Позовні вимоги до відповідача ґрунтуються на неналежному виконанні договору № 14-4/1 від 14.04.2020 в частині своєчасної сплати позивачу вартості виконаних робіт, а саме: Капітальний ремонт покрівлі 5-ти під`їзного, 4-ох поверхового будинку по вул. Незалежна України 42а. Внаслідок чого у відповідача виникла заборгованість у розмірі 347 551,00 грн. Обґрунтовуючи позов посилався на ст. ст. 147, 179, 193, 198, 199, 220, 224 - 226, 230 - 232 Господарського кодексу України, ст. ст. 257, 258, 525, 526, 530, 610, 611, 612, 625, 626, 629, Цивільного кодексу України

У судовому засіданні представник позивача позовні вимоги підтримав в повному обсязі з підстав зазначених у позові б/н від 16.02.2021, відповіді на відзив б/н від 22.03.2021, додаткових поясненнях б/н від 27.04.2021.

Представник відповідача проти позову заперечив з підстав зазначених у відзиві б/н від 05.03.2021 та запереченнях на позовну заяву б/н від 31.05.2021. Обґрунтовуючи відзив зазначив, що відповідач ніколи не укладав з ТОВ «Азотея» договір підряду № 14-04/1 від 14.04.2020, а ТОВ «Азотея» не проводило жодних ремонтних робіт у багатоквартирному будинку по вул. Незалежна Україна. 42а у м. Запоріжжя, в тому числі ремонт покрівлі. Проведення капітального ремонту покрівлі багатоквартирного будинку по вул. Незалежна Україна, 42а у м. Запоріжжя проводило ТОВ «Чистий двір Запоріжжя», яке влітку 2019 року приступило до виконання робіт. Розрахунки за проведені роботи ОСББ «Незалежна Україна 42А» проводило з ТОВ «Чистий двір Запоріжжя». Також зауважує, що пояснення позивача про відсутність оригіналу договору підряду № 14-04/1 через його укладення у електронній формі є надуманими та такими, що не відповідають фактичним обставинам. У з в`язку з тим, що між позивачем та відповідачем відсутні договірні відносини, відповідач вважає, що позов не може бути задоволений, у зв`язку з чим його слід залишити без задоволення. Крім того, відповідачем надано орієнтовний розрахунок витрат на правничу допомогу, які відповідач очікує понести у майбутньому.

Третя особа 1 (Департамент з управління ЖКГ Запорізької міської ради) надала пояснення щодо позову.

Рішенням Запорізької міської ради № 105 від 28.12.2018 (зі змінами і доповненнями) затверджено Порядок проведення капітальних ремонтів спільного майна у багатоквартирних житлових будинках м. Запоріжжя на умовах співфінансування у 2019 році. ОСББ «Незалежна Україна 42А» у 2019 році на виконання умов Порядку були подані до департаменту з управління житлово-комунальним господарством Запорізької міської ради відповідні документи щодо проведення капітального ремонту багатоквартирного будинку. За результатами розгляду документів зазначене ОСББ було включено до титульного списку об`єктів на проведення капітального ремонту за рахунок коштів бюджету міста Запоріжжя та коштів співвласників багатоквартирних будинків. Рішенням виконавчого комітету № 6 від 20.01.2017 затверджено Порядок обслуговування коштів бюджету міста Запоріжжя в частині бюджету розвитку в установах банків державного сектору. Департаментом, як головним розпорядником бюджетних коштів, зареєстровано юридичні зобов`язання за договором підряду «Капітальний ремонт покрівлі 5-ти під`їзного, 4-ох поверхового будинку по вул. Незалежна Україна, 42А у м. Запоріжжя» на суму 347 551,00 грн - ОСББ «Незалежна Україна 42А». Однак, в департаменті відсутні документи, які підтверджують фактичне отримання робіт по вищезазначеному юридичному зобов`язано. З урахуванням вищевикладеного повідомляємо, що департамент з управління житлово-комунальним господарством Запорізької міської ради не є стороною договору підряду, укладеного між ТОВ «Азотея» та ОСББ «Незалежна Україна 42А» та у нього відсутні жодні зобов`язання за зазначеним договором підряду. Крім того, фінансування юридичних зобов`язань за договором підряду «Капітальний ремонт покрівлі 5-ти під`їзного, 4-ох поверхового будинку по вул. Незалежна Україна, 42А у м. Запоріжжя» на суму 347 551,00 грн ОСББ «Незалежна Україна 42А» можливе лише після надання з боку ОСББ «Незалежна Україна 42А» документів, визначених Методичними рекомендаціями щодо переліку підтвердних документів для реєстрації бюджетних зобов`язань та проведення платежів документів.

Третя особа 2 (ТОВ "Чистий двір Запоріжжя") у судове засідання 02.08.2021 не з`явилася, 26.04.2021 надано пояснення по справі. Обґрунтовуючи свою позицію третя особа 2 зазначила, що дійсно 10.06.2019 між ТОВ «Чистий двір Запоріжжя» та ОСББ «Незалежна Україна 42А» було укладено договір підряду №01-06/19 на капітальний ремонт покрівлі. Обсяги робіт по цьому договору визначаються дефектним актом, який підготовлюється та затверджується відповідальною особою Замовника. На підставі цього дефектного акту Замовник замовляє за власний кошт в проектній організації, яка має кваліфікацію та право проводити такі роботи, проектно-кошторисну документацію. Після отримання проектно-кошторисної документації Замовник за власний рахунок замовляє експертний висновок у відповідній організації, яка має право надавати такі висновки. Після отримання проектно-кошторисної документації та експертного висновку Замовник починає процедуру закупівлі через майданчик електронної системи публічних закупівель України РrоZorro. Ця процедура складається с кількох етапів: створення плану закупівлі, оголошення закупівлі, подання пропозицій учасниками, визначення переможця, звіт про укладений договір із переможцем, звіти про укладені додатки до договору (при наявності). Кожен з етапів підтверджується накладанням кваліфікованого цифрового електронного підпису Замовника. Керуючись ст. З, 4 Закону України «Про електронний цифровий підпис», ст. 6, 7, 8 Закону України «Про електронні документи та електронний документообіг» ТОВ «Чистий двір Запоріжжя» не вважав за необхідне зберігати у паперовому вигляді договори підряду та додатки до них. Після переносу договору підряду на 2020 рік, зважаючи на очевидні затримки по оплаті за іншими договорами за програмою співфінансування та постійні намагання Замовника витребувати додатковий об`єм робіт (роботи які не входять у дефектний акт та відповідно проектно-кошторисну документацію), ТОВ «Чистий двір Запоріжжя» прийняв рішення про припинення виконання робіт за договором підряду №01-06/19 від 10.06.2019. В квітні місяці контракт було розірвано. Підписані угоди про розірвання договору, відповідно до процедур РrоZorro, Замовник також виклав у системі із накладанням електронного підпису. Претензій по оплаті за виконану за договором роботу підтверджену актами виконаних робіт від 2019 до ОСББ «Незалежна Україна 42А» ТОВ «Чистий двір Запоріжжя» не має.

Третя особа 3 (ФОП Струтинській В.М.) у судовому засіданні не з`явилась, про причини неявки суду не повідомила.

Відповідно до ч. 1 ст. 202 Господарського процесуального кодексу України неявка у судове засідання будь-якого учасника справи за умови, що його належним чином повідомлено про дату, час і місце цього засідання, не перешкоджає розгляду справи по суті, крім випадків, визначених цією статтею.

Згідно з п. п. 1, 2 ч. 3 ст. 202 Господарського процесуального кодексу України якщо учасник справи або його представник були належним чином повідомлені про судове засідання, суд розглядає справу за відсутності такого учасника справи у разі: неявки в судове засідання учасника справи (його представника) без поважних причин або без повідомлення причин неявки (п. 1) повторної неявки в судове засідання учасника справи (його представника) незалежно від причин неявки (п. 2).

Отже, враховуючи, що сторони були належним чином повідомлені про дату, час та місце призначеного судового засідання, суд вважає за можливе розглянути справу за відсутності представників третіх осіб 2, 3 за наявними в матеріалах справи документами.

Розгляд справи відповідно до вимог ст. 222 ГПК України здійснювався за допомогою звукозаписувального технічного засобу, а саме програмно - апаратного комплексу "Оберіг".

У судому засіданні 02.08.2021 судом, в порядку ст. 240 ГПК України проголошено вступну та резолютивну частини рішення, судом оголошено, що повний текст рішення буде складено протягом 10 днів.

Розглянувши та дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників учасників справи, суд установив.

14.04.2020 Товариством з обмеженою відповідальністю "Азотея", м. Запоріжжя (позивач, підрядник) та Об`єднанням співвласників багатоквартирного будинку "Незалежна Україна 42А", м. Запоріжжя (відповідач, замовник) укладено договір підряду № 14-04/1.

Відповідно до п. 1.1. Замовник доручає, а Підрядник, на свій страх і ризик, в межах договірної ціни приймає на себе обов`язки, власними або залученими силами, виконати роботи з капітального ремонту «Капітальний ремонт покрівлі 5-ти під`їздного, 4-ох поверхового будинку по вул. Незалежна Україна, 42а у м. Запоріжжя» в обумовлений цим Договором термін та з належною якістю, в межах затвердженої проектно-кошторисної документації, договірної ціни, вимог національних стандартів, будівельних норм і правил, вимог техніки безпеки і охорони праці.

Згідно з п. 2.2. договору, договірна ціна є твердою та складає 347 551,00 грн без ПДВ.

Оплата робіт здійснюється відповідно до Порядку проведення капітальних ремонтів спільного майна у багатоквартирних будинках м. Запоріжжя на умовах співфінасування в 2020 році, затвердженого рішенням Запорізької міської ради № 28 від 18.12.2019. Розмір частки співфінасування за рахунок коштів ОСББ «Незалежна Україна 42А» становить 0,00 грн, без ПДВ.

Розмір частки співфінасування за рахунок бюджетних коштів м. Запоріжжя становить 347 551,00 грн, без ПДВ (п. 3.1 договору).

Відповідно до п. 3.2. договору розрахунки по даному договору проводяться у відповідності до законодавства України у сфері бюджетного фінансування в межах та за рахунок коштів, наданих для фінансування предмету Договору шляхом:

- поетапної оплати замовником виконаних робіт після підписання Сторонами довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрат за формою КБ-3, акту приймання виконаних робіт за формою КБ-2в, складених підрядником відповідно до вимог ДСТУ Б Д. 1.1 -1:2013, в межах ціни цього договору, у строк до 180 (ста вісімдесяти) календарних днів після надходження коштів для фінансування предмету договору;

- попередньої оплати, яка може надаватися підряднику відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України «Про здійснення попередньої оплати товарів, робіт і послуг, що закуповуються за бюджетні кошти» № 1070 від 04.12.2019, на строк не більше трьох місяців в розмірі до 30% від ціни договору. Попередня оплата надається за рахунок коштів ОСББ та коштів бюджету міста. Попередню оплату підрядник зобов`язаний використати в цей термін та підтвердити його використання згідно з актами здачі приймання виконаних робіт (форма № КБ-2в, форма № КБ-З).

Згідно з п. 13.1. договору, цей договір набирає чинності з моменту його укладання і діє до 31.12.2020. Закінчення строку цього договору не звільняє сторони від відповідальності за його порушення, яке мало місце під час дії цього договору (п. 13.2. договору).

Позивач у позові зазначає, що фактично виконав умови договору, здійснив капітальний ремонт покрівлі 5-ти під`їздного, 4-ох поверхового будинку по вул. Незалежна Україна, 42а у м. Запоріжжя згідно дефектного акту в строк до 30.05.2020, що підтверджується актом приймання виконаних робіт від 04.05.2020, який підписаний усіма сторонами Договору. Однак, Товариство з обмеженою відповідальністю «Азотея» як виконавець робіт з капітального ремонту покрівлі до теперішнього часу не отримало від Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «Незалежна Україна 42А» розрахунку за проведені позивачем роботи у розмірі 347 551,00 грн, що стало підставою звернення позивача до суду за захистом свої порушених прав та інтересів.

Відповідно до ч. 1 ст. 837 Цивільного кодексу України за договором підряду одна сторона (підрядник) зобов`язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобов`язується прийняти та оплатити виконану роботу.

Статтею 875 Цивільного кодексу України визначено, що за договором будівельного підряду підрядник зобов`язується збудувати і здати у встановлений строк об`єкт або виконати інші будівельні роботи відповідно до проектно-кошторисної документації, а замовник зобов`язується надати підрядникові будівельний майданчик (фронт робіт), передати затверджену проектно-кошторисну документацію, якщо цей обов`язок не покладається на підрядника, прийняти об`єкт або закінчені будівельні роботи та оплатити їх. Договір будівельного підряду укладається на проведення нового будівництва, капітального ремонту, реконструкції (технічного переоснащення) підприємств, будівель (зокрема житлових будинків), споруд, виконання монтажних, пусконалагоджувальних та інших робіт, нерозривно пов`язаних з місцезнаходженням об`єкта. До договору будівельного підряду застосовуються положення цього Кодексу, якщо інше не встановлено законом.

Згідно з ч. ч. 1, 3 с. 843 Цивільного кодексу України у договорі підряду визначається ціна роботи або способи її визначення. Ціна роботи у договорі підряду включає відшкодування витрат підрядника та плату за виконану ним роботу.

За змістом ст. 844 Цивільного кодексу України ціна у договорі підряду може бути визначена у кошторисі. Якщо робота виконується відповідно до кошторису, складеного підрядником, кошторис набирає чинності та стає частиною договору підряду з моменту підтвердження його замовником. Кошторис на виконання робіт може бути приблизним або твердим. Кошторис є твердим, якщо інше не встановлено договором. Зміни до твердого кошторису можуть вноситися лише за погодженням сторін. У разі перевищення твердого кошторису усі пов`язані з цим витрати несе підрядник, якщо інше не встановлено законом. Якщо виникла необхідність проведення додаткових робіт і у зв`язку з цим істотного перевищення визначеного приблизного кошторису, підрядник зобов`язаний своєчасно попередити про це замовника. Замовник, який не погодився на перевищення кошторису, має право відмовитися від договору підряду. У цьому разі підрядник може вимагати від замовника оплати виконаної частини роботи. Підрядник, який своєчасно не попередив замовника про необхідність перевищення приблизного кошторису, зобов`язаний виконати договір підряду за ціною, встановленою договором. Підрядник не має права вимагати збільшення твердого кошторису, а замовник - його зменшення в разі, якщо на момент укладення договору підряду не можна було передбачити повний обсяг роботи або необхідні для цього витрати. У разі істотного зростання після укладення договору вартості матеріалу, устаткування, які мали бути надані підрядником, а також вартості послуг, що надавалися йому іншими особами, підрядник має право вимагати збільшення кошторису. У разі відмови замовника від збільшення кошторису підрядник має право вимагати розірвання договору.

Згідно з ч. ч. 1, 3 ст. 877 Цивільного кодексу України підрядник зобов`язаний здійснювати будівництво та пов`язані з ним будівельні роботи відповідно до проектної документації, що визначає обсяг і зміст робіт та інші вимоги, які ставляться до робіт та до кошторису, що визначає ціну робіт. Підрядник зобов`язаний виконати усі роботи, визначені у проектній документації та в кошторисі (проектно-кошторисній документації), якщо інше не встановлено договором будівельного підряду.

Відповідно до ч. ч. 1, 4 ст. 882 Цивільного кодексу України замовник, який одержав повідомлення підрядника про готовність до передання робіт, виконаних за договором будівельного підряду, або, якщо це передбачено договором, - етапу робіт, зобов`язаний негайно розпочати їх прийняття. Передання робіт підрядником і прийняття їх замовником оформляється актом, підписаним обома сторонами. У разі відмови однієї із сторін від підписання акта про це вказується в акті і він підписується другою стороною. Акт, підписаний однією стороною, може бути визнаний судом недійсним лише у разі, якщо мотиви відмови другої сторони від підписання акта визнані судом обґрунтованими.

Згідно зі ст. 193 Господарського процесуального кодексу України суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Статтями 525, 526 Цивільного кодексу України передбачено, що зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до ст. 530 Цивільного кодексу України якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Враховуючи вищевикладене, оцінивши надані сторонами докази своїх вимог і заперечень по суті спору, їх допустимість, суд дійшов висновку, що позов не підлягає задоволенню за таких підстав.

Наказом Департаменту з управління житлово-комунальним господарством Запорізької міської ради № 7р від 16.01.2019 «Про визначення одержувачів бюджетних коштів та замовників робіт на 2019 рік» визначено перелік ОСББ одержувача коштів та замовниками робіт з капітального ремонту житлового фонду м. Запоріжжя на 2019 рік, відповідно до Переліку (додаток), надавши їм кошти місцевого бюджету на виконання заходів передбачених бюджетною програмою 1216011 «Співфінансування комплексу ремонтно-будівельних робіт, направлених на поліпшення експлуатаційних показників житлового фонду» в межах відповідних бюджетних асигнувань.

Згідно з п. 14 Переліку ОСББ «Незалежна Україна 42А» отримало з місцевого бюджету м. Запоріжжя співфінансування на ремонт покрівлі будинку у розмірі 977 500,00 грн, що згідно з умовами співфінансування склало 85 % від вартості ремонтних робіт.

Умови співфінансування затверджені рішенням Запорізької міської ради № 105 від 19.12.2018 року (https://zp.gov.ua/uk/sessions/15/resolution/34245).

10.06.2019 Товариством з обмеженою відповідальністю «Чистий двір Запоріжжя» (третя особа 2, підрядник) та Об`єднанням співвласників багатоквартирного будинку «Незалежна Україна 42А» (відповідач, замовник) укладено договір підряду № 01-06/19.

Відповідно до п. 1.1 договору замовник доручає, а підрядник на свій страх i ризик, в межах договірної ціни приймає на себе обов`язки, власними або залученими силами, виконувати роботи на об`екті «Капітальний ремонт покрівлі «Капітальний ремонт покрівлі 5-ти під`їздного, 4-ох поверхового будинку по вул. Незалежна Україна, 42а у м. Запоріжжя» в обумовлений цим Договором термін та з належною якістю, в межах затвердженої проектно-кошторисної документації, договірної ціни, вимог національних стандартів, будівельних норм і правил, вимог техніки безпеки і охорони праці.

Згідно з п. 2.1. договору ціна договору визначена на підставі договірної ціни, яка є невід`ємною частиною договору.

Договірна ціна є динамічною і складає 1 119 448,00 грн, у т.ч. єдиний податок за ставкою 5 % - 55 972,40 грн. Ціна робіт визначається згідно з національними стандартами, будівельними нормами та правилами. Ціна договору враховує усі витрати підрядника на виконання предмету договору (п. 2.2. договору).

Згідно з п. 3.1. договору оплата робіт здійснюється на умовах співфінасування в 2019 році. Розмір частки співфінасування за рахунок коштів Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Незалежна Україна 42А" становить - 162 380,70 грн в т.ч. єдиний податок за ставкою 5% - 8119,04 грн. Розмір частки співфінасування за рахунок бюджетних коштів м. Запоріжжя становить 957 067,30 грн в т.ч. єдиний податок за ставкою 5% - 47 853,37 грн.

Відповідно до п. п. 5.1.2 - 5.1.3 договору підряду замовник зобов`язаний: забезпечити здійснення контролю за відповідністю виконаних робіт проектно-кошторисній документації, національним стандартам України, будівельним нормам і правилам шляхом залучення на договірних засадах відповідних осіб, що здійснюють технічних нагляд за виконанням робіт за цим договором; забезпечити проведення авторського нагляду за виконанням робіт шляхом укладання відповідного договору.

10.06.202019 Об`єднанням співвласників багатоквартирного будинку «Незалежна Україна 42А» (відповідач, замовник) та Фізичною особою - підприємцем Сахно Ганною Валеріївною уклало договір про надання послуг з технічного нагляду № 63/19.

Відповідно до п. 1.1. договору, за цим Договором Замовник доручає, а Виконавець зобов`язується здійснювати технічний нагляд на об`єкті: «Капітальний ремонт покрівлі 5-ти під`їздного, 4-ох поверхового буди нку по вул. Незалежної Ук`раїни,42а у м. Запоріжжя». Здійснення технічного нагляду виконується у відповідності з Порядком здійснення технічного нагляду під час будівництва об`єктів архітектури, затвердженим постановою Кабінету міністрів Укра їни.

Відповідно до п. 3.1. договору загальна вартість виконаних робіт, наданих послуг за цим договором за згодою сторін складає 13 310,37 грн без ПДВ, що не перевищує 1,5 % за підсумком витрат глав 1-9 зведеного кошторису вартості будівництва об`єкту відповідно до ДСТУ Б Д.1.1-1:2013.

02.09.2019 Об`єднанням співвласників багатоквартирного будинку «Незалежна Україна 42А» (відповідач, замовник) та Фізичною особою - підприємцем Авраменко Сергієм Олександровичем укладено договір про надання послуг з технічного нагляду № 1ТН.

Відповідно до п. 1.1. договору,в порядку та на умовах визначених цим Договором Виконавець зобов`язується здійснювати послуги технічного нагляду, який є невідємною частиною загальної вартості робіт, на об`єкті: «Капітальний ремонт покрівлі 5-ти під`їздного, 4-ох поверхового буди нку по вул. Незалежної Ук`раїни,42а у м. Запоріжжя». Здійснення технічного нагляду виконується у відповідності з Порядком здійснення технічного нагляду під час будівництва об`єктів архітектури, затвердженим постановою Кабінету міністрів Укра їни.

10.07.2019 року ОСББ «Незалежна Україна 42А» до Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції у Запорізькій області (скорочено ДАБІ) подано повідомлення про початок виконання будівельних робіт капітального ремонту покрівлі 5-ти під`їздного, 4-ох поверхового будинку по вул. Незалежна Україна, 42а у м. Запоріжжя, у якому генеральним підрядником зазначено ТОВ «Чистий двір Запоріжжя», технічний нагляд Сахно Ганна Валеріївна, проектна документація розроблена ТОВ «Бревес», авторський нагляд Руденко Катерина Андріївна.

16.08.2019 та 19.08.2019 року ОСББ «Незалежна Україна 42А» до ДАБІ подані повідомлення про зміну даних у повідомленні від 10.07.2019 року про початок виконання будівельних робіт, якими змінено особу з проведення технічного нагляду з Сахно Ганни Валеріївни на Авраменко Сергія Олександровича .

Згідно з ч. 6 ст. 36 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» у разі якщо право на будівництво об`єкта передано іншому замовнику або змінено осіб, відповідальних за проведення авторського і технічного нагляду, або змінено інші відомості про початок виконання будівельних робіт, які містяться у Реєстрі будівельної діяльності. а також у разі коригування проектної документації на виконання будівельних робіт в установленому законодавством порядку, замовник протягом трьох робочих днів повідомляє про такі зміни відповідний орган державного архітектурно-будівельного контролю.

Згідно з даними, які містяться у Реєстрі дозвільних документів до 06.07.2020 (https://e-construction.gov.ua/permits doc oid) інших повідомлень, окрім зазначених, ОСББ «Незалежна Україна 42А» не подавало.

Крім того, згідно з п. 2.2 «Порядку реєстрації та обліку бюджетних зобов`язань розпорядників бюджетних коштів та одержувачів бюджетних коштів в органах Державної казначейської служби України», затвердженого наказом Міністерства фінансів України 02.03.2012 року № 309, розпорядники бюджетних коштів протягом 7 робочих днів з дати взяття бюджетного зобов`язання подають до відповідного органу Казначейства Реєстр бюджетних зобов`язань розпорядників (одержувачів) бюджетних коштів за формою згідно з додатком 1 (далі - Реєстр) на паперових (у двох примірниках) та електронних носіях і оригінали документів або їх копії, засвідчені в установленому порядку, що підтверджують факт узяття бюджетного зобов`язання.

Жодних доказів взяття бюджетного зобов`язання по укладеному Договору підряду ні позивач, ні Департамент з управління житлово-комунальним господарством Запорізької міської ради не надали, що свідчить про відсутність такого зобов`язання.

Таким чином, проведення капітального ремонту покрівлі багатоквартирного будинку по вул. Незалежна Україна, 42а у м. Запоріжжя проводило ТОВ «Чистий двір Запоріжжя», яке влітку 2019 року приступило до виконання робіт.

Розрахунки за проведені роботи ОСББ «Незалежна Україна 42А» проводило з ТОВ «Чистий двір Запоріжжя».

Внаслідок недостатності часу завершення робіт з капітального ремонту покрівлі у 2019 році, між усіма сторонами, які були залучені до ремонту, були укладені додаткові угоди, якими перенесено строки завершення ремонту на 2020 рік. Зазначене підтверджуються бухгалтерською звітністю Департаменту з управління житлово-комунальним господарством Запорізької міської ради, де зазначено реквізити договорів, за якими передбачено бюджетні видатки.

09.06.2020 інженером технічного нагляду Авраменко Сергієм Олександровичем, головою правління ОСББ Ширяєвою Іриною Василівною та директором ТОВ «Чистий двір Запоріжжя» складений акт розбіжностей від 09.06.2020 року, з якого встановлено що при виконанні робіт по договору підряду № 01-06/19 від 10.06.2019 підрядником ТОВ «Чистий двір Запоріжжя» допущено недоліки в роботі, що призвело до виникнення дефектів, що підлягають негайному усуненню, перелік яких наведено.

Підряднику надано строк на усунення недоліків протягом 30 календарних днів.

Згідно з п. 5.2.3 договору підряду Замовник має право вимагати від Підрядника усунення недоліків, що виникають з його вини або вини залученого ним субпідрядника У разі не усунення недоліків в встановлений Замовником термін, призупинити виконання робіт Підрядником за цим договором до моменту усунення недоліків та оформити відповідний акт.

Згідно з п. 8.6 договору підряду якщо при здачі - прийманні робіт будуть виявлені суттєві недоробки або недоліки, що виникли з вини Підрядника, Замовник має право не підписувати акт приймання виконаних робіт до усунення виявлених недоробок або недоліків.

Згідно з п. 8.7 договору підряду Замовник не підписує акти КБ-2в, затримує оплату неякісно виконаних робіт Підряднику до усунення дефектів. Усунення неякісно виконаних робіт проводиться Підрядником за свій рахунок, у строки та на умовах обумовлених сторонами в дефектному акті.

У зв`язку з чим, що фінансування капітального ремонту проводиться на умовах співфінансування у розмірі 85 % за рахунок міського бюджету м. Запоріжжя, то грошові кошти з бюджету виділяються поетапно після подання до Департаменту з управління житлово-комунальним господарством Запорізької міської ради актів виконаних робіт.

З огляду на те, що акти виконаних робіт підписані не були внаслідок складення акту розбіжностей під час здійснення технічного нагляду, то і фінансування не було проведено.

Зазначена інформація була доведена до міського голови Буряка В.В. та Департаменту з управління житлово - комунального господарства Запорізької міської ради Польовому С.Я. листом від 07.10.2020.

Стосовно твердження позивача що договір укладено в електронному вигляді.

Згідно з ст. 2 Закону України «Про публічні закупівлі», в редакції від 02.04.2020 року (чинна станом на 14.04.2020 року), цей Закон застосовується:

- до замовників, за умови, що вартість предмета закупівлі товару (товарів), послуги (послуг) дорівнює або перевищує 200 тисяч гривень, а робіт - 1,5 мільйона гривень: до замовників, які здійснюють діяльність в окремих сферах господарювання, за умови, що вартість предмета закупівлі товару (товарів), послуги (послуг) дорівнює або перевищує 1 мільйон гривень, а робіт - 5 мільйонів гривень.

Під час здійснення закупівлі товарів, робіт і послуг, вартість яких є меншою за вартість, що встановлена в абзацах другому і третьому цієї частини, замовники повинні дотримуватися принципів здійснення публічних закупівель, установлених цим Законом, та можуть використовувати електронну систему закупівель з метою відбору постачальника товару (товарів), надавача послуги (послуг) та виконавця робіт для укладення договору.

У разі здійснення закупівель товарів, робіт і послуг без використання електронної системи закупівель, за умови, що вартість предмета закупівлі дорівнює або перевищує 50 тисяч гривень та є меншою за вартість, що встановлена в абзацах другому і третьому цієї частини, замовники обов`язково оприлюднюють звіт про укладені договори в системі електронних закупівель відповідно до статті 10 цього Закону.

Змістом п. 1.1 договору, укладеного за твердженням позивача, між ТОВ «Азотея» та ОСББ «Незалежна Україна 42А» встановлено, що Замовник доручає, а Підрядник приймає на себе обов`язки, власними або залученими силами, виконати роботи з капітального ремонту «Капітальний ремонт покрівлі 5-ти під`їздного, 4-ох поверхового будинку по вул. Незалежна Україна, 42а у м. Запоріжжя».

Згідно з п. 2.2 Договору договірна ціна є твердою та складає 347 551,00 грн без ПДВ.

Згідно з положень ст.ст. 1, 19, 36 Закону України «Про публічні закупівлі» договір закупівлі укладається у письмовій формі, а його сканована копія, прикріпляється у систему, у зв`язку з чим він набуває електронного вигляду, що не є укладенням електронного договору шляхом накладення кваліфікованого електронному підпису згідно Закону України «Про електронні довірчі послуги».

Таким чином, жодних закупівель з використанням електронної системи на сайті «Прозорро» законом не вимагається та не відбувалось.

Ухвалою суду від 15.04.2021 витребувано у позивача оригінали документів, копії яких додані до позову, а саме: оригінал договору підряду № 14-04/1 від 14.04.2020 підписаний між Товариством з обмеженою відповідальністю «Азотея», м. Запоріжжя та Об`єднанням співвласників багатоквартирного будинку «Незалежна Україна 42А» з додатками та доповненнями, оригінал акту № 1 приймання виконаних будівельних робіт від 04.05.2020; оригінал довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрат від 04.05.2020.

Вимоги суду виконанні не були оригінали для огляду суду не надано. Під час розгляду справи по суті та дослідження доказів оригінали витребуваних документів також надані не були.

Статтею 73 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Згідно з ст. 74 Господарського процесуального кодексу України обов`язок доказування і подання доказів віднесено на сторони. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Відповідно до ст. 86 Господарського процесуального кодексу України, суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Відповідно до ч. 6 ст. 91 ГПК України, якщо подано копію (електронну копію) письмового доказу, суд за клопотанням учасника справи або з власної ініціативи може витребувати у відповідної особи оригінал письмового доказу.

Якщо оригінал письмового доказу не поданий, а учасник справи або суд ставить під сумнів відповідність поданої копії (електронної копії) оригіналу, такий доказ не береться до уваги.

Відповідач заявляв клопотання про призначення почеркознавчої експертизи, оскільки ставив під сумнів підписання головою ОСББ Ширяєвою І.В. договору підряду № 14-04/1 від 14.04.2020. Клопотання по суті не вирішувалося, оскільки позивачем оригінали документів за якими необхідно було провести експертизу суду не надано.

Враховуючи не надання позивачем на вимогу суду оригіналів документів зазначених вище, якими позивач обґрунтовує правомірність своїх позовних вимог, суд ставить під сумнів існування оригіналів таких документів та відповідність поданих копій оригіналам.

Відповідно до п. 12) ч. 1 ст. 10 Закону України «Про публічні закупівлі» замовник самостійно та безоплатно через авторизовані електронні майданчики оприлюднює в електронній системі закупівель у порядку, встановленому Уповноваженим органом та цим Законом, інформацію про, зокрема: звіт про виконання договору про закупівлю - протягом 20 робочих днів з дня закінчення строку дії договору про закупівлю або його виконання сторонами.

Договір підписується з учасником тендеру поза системою Prozorro та в подальшому публікується Замовником в електронному вигляді в системі з накладенням кваліфікованого електронного підпису.

На сайті Prozorro завантажено лише копію договору підряду № 14-04/1 від 14.04.2020, оригінал якого позивачем не надано, та відсутні завантаження документів, які підтверджують виконання позивачем робіт та їх прийняття відповідачем. Відповідач заперечує щодо існування оригіналів таких документів та їх підписання головою ОСББ.

Отже, враховуючи, що позивач не довів належними, допустимими, достовірними та вірогідними доказами обставини (факти), що обґрунтовують його вимоги, суд дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення позову.

Відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України витрати по сплаті судового збору покладаються на позивача.

Керуючись ст. ст. 73, 86, 219, 233, 236, 238, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд

вирішив

У задоволенні позову відмовити в повному обсязі.

Судові витрати покласти на позивача.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повний текст рішення складено 12 серпня 2021.

Суддя І. С. Горохов