Ухвала суду № 98790770, 05.08.2021, Запорізький окружний адміністративний суд

ЗАПОРІЗЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

УХВАЛА

ПРО ЗАБЕЗПЕЧЕННЯ ПОЗОВУ

05 серпня 2021 рокуСправа № 280/2870/21 м.Запоріжжя

Запорізький окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Сацького Р.В., розглянувши в порядку письмового провадження заяву третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги щодо предмету спору ОСОБА_1 про забезпечення позову в адміністративній справі

за позовом: ОСОБА_2 ( АДРЕСА_1 , іпн НОМЕР_1 ), який поданий адвокатом Плецькою Юлією Вікторівною ( АДРЕСА_2 )

до – Фонду державного майна України (01133, м. Київ, вул. Генерала Алмазова, буд. 18/9, код ЄДРПОУ 00032945)

третя особа, яка заявляє самостійні вимоги щодо предмета спору - ОСОБА_1 ( АДРЕСА_3 , іпн НОМЕР_2 )

про визнання дій незаконними та скасування наказів,-

ВСТАНОВИВ:

15 квітня 2021 року до Запорізького окружного адміністративного суду надійшла позовна заява ОСОБА_2 ( АДРЕСА_1 , іпн НОМЕР_1 ) (далі – позивач) до Фонду державного майна України (01133, м. Київ, вул. Генерала Алмазова, буд. 18/9, код ЄДРПОУ 00032945) (далі – відповідач), в якому позивач, з урахуванням уточнених позовних вимог, просить суд:

- визнати протиправними дії Фонду державного майна України щодо проведення та організації конкурсного відбору претендентів на заміщення вакантної посади генерального директора акціонерного товариства “Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат” (ЄДРПОУ 00194122, 69032, Запорізька обл., місто Запоріжжя, Вознесенівський район, Південне шосе, буд. 15);

- визнати протиправним та скасувати наказ Фонду державного майна України “Про затвердження складу Постійної конкурсної комісії Фонду державного майна України з проведення конкурсного відбору керівників суб`єктів господарювання державного сектору економіки” №1 від 04.01.2021;

- визнати протиправним та скасувати наказ Фонду державного майна України “Про проведення конкурсного відбору претендентів на заміщення вакантної посади генерального директора акціонерного товариства “Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат” № 1905 від 27.11.2020;

- визнати протиправним та скасувати наказ Фонду державного майна України “Про затвердження складу Постійної конкурсної комісії Фонду державного майна України з проведення конкурсного відбору керівників суб`єктів господарювання державного сектору економіки щодо проведення відбору претендентів на заміщення вакантної посади генерального директора акціонерного товариства Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат” №1355 від 14.08.2020.

Ухвалою суду від 05.05.2021 відкрито загальне позовне провадження в адміністративній справі №280/2870/21. Призначено підготовче засідання на 20 травня 2021 року о/об 09 год. 00 хв., яке буде проводитися суддею Сацьким Р.В. одноособово в приміщенні Запорізького окружного адміністративного суду за адресою: м.Запоріжжя, вул.Сергія Синенка, 65-В, зала судових засідань № 10.

Ухвалою суду від 18.05.2021 залучено до участі у справі третю особу, яка заявляє самостійні вимоги щодо предмета спору - ОСОБА_1 ( АДРЕСА_3 , іпн НОМЕР_2 ), прийнято до розгляду позовну заяву третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги щодо предмету спору у справі №280/2870/21 з позовними вимогами про визнання незаконними дій Фонду державного майна України щодо проведення конкурсного відбору на заміщення вакантної посади генерального директора акціонерного товариства “Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат” (ЄДРПОУ 00194122, 69032, Запорізька обл., місто Запоріжжя, Вознесенівський район, Південне шосе, буд. 15), який відбувся 22.04.2021; визнання незаконним та скасування результатів конкурсного відбору на заміщення вакантної посади генерального директора акціонерного товариства “Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат”, проведеного Фондом державного майна України 22.04.2021 та оформлені Протоколом Постійної конкурсної комісії Фонду державного майна України з проведення конкурсного відбору керівників суб`єктів господарювання державного сектору економіки від 22.04.2021.

04.08.2021 від третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги щодо предмета спору - ОСОБА_1 через канцелярію суду (вх. №44479) надійшла заява про забезпечення позову, в якій третя особа, яка заявляє самостійні вимоги щодо предмета спору - ОСОБА_1 просить суд забезпечити позов шляхом заборони державним реєстраторам будь – яких органів (місцевого самоврядування, виконавчих комітетів, місцевих державних адміністрацій, акредитованих підприємств, Міністерства юстиції України), а також нотаріусам та особам, уповноваженим на виконання функцій державних реєстраторів, які мають відповідні повноваження щодо внесення будь – яких відомостей та/або змін з будь – яких питань до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб та громадських формувань, проводити реєстраційні дії щодо внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб та громадських формувань відомостей та/або змін до відомостей про керівника Акціонерного товариства «Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат» (69032, м. Запоріжжя, вул. Південне шосе, буд. 15, код ЄДРПОУ 00194122) та/або осіб, які можуть вчиняти дії від імені Акціонерного товариства «Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат» (у тому числі підписувати договори, подавати документи для державної реєстрації тощо) – до вирішення спору по суті, про що винести відповідну ухвалу.

В обґрунтування заяви третя особа, яка заявляє самостійні вимоги щодо предмета спору - ОСОБА_1 зазначив, що є членом дирекції, виконуючим обов`язки генерального директора Акціонерного товариства «Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат», був призначений на посаду Рішенням Наглядової ради АТ «ЗАлК», затвердженим Протоколом засідання Наглядової ради АТ «ЗАлК» № 12 від 23.01.2020. Також, згідно даного протоколу – з ним було укладено контракт від 24.01.2020 за №766. Згідно наказу №02-178/к від 28.01.2020 вступив на посаду члена дирекції, в.о. генерального директора АТ «ЗАлК» з 24.01.2020. Проте, 30.11.2020 на офіційному сайті Фонду державного майна України було розміщено оголошення про проведення конкурсного відбору претендентів на заміщення вакантної посади генерального директора акціонерного товариства «Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат», який відбудеться 09.02.2021. За результатами проведення загальних зборів акціонерів АТ «ЗАлК» 01 листопада 2018 року, що оформлено протоколом позачергових загальних зборів акціонерів №24 від 01.11.2018 було створено наглядову раду Товариства. Всупереч ст. 52 Закону України «Про акціонерні товариства», розділу 18 Статуту акціонерного товариства «Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат», Фондом державного майна було двічі оголошено та проведено конкурсний відбір на заміщення вакантної посади генерального директора АТ «ЗАлК», створено конкурсну комісію Фонду державного майна України з проведення конкурсного відбору керівників суб`єктів господарювання державного сектору економіки, яка безпідставно та протиправно фактично перейняла виключні повноваження Наглядової ради товариства щодо обрання та призначення генерального директора АТ «ЗАлК». Таким чином, беручи до уваги факт перебування ОСОБА_1 з комбінатом у трудових відносинах на підставі контракту (який по своїй правовій суті є трудовим договором) - така бездіяльність наглядової ради прямо впливає на права ОСОБА_1 як працівника та перешкоджає виконанню своїх прямих обов`язків згідно контракту/трудового договору. 27.11.2020 Фондом державного майна України видано наказ № 1905 «Про проведення конкурсного відбору претендентів на заміщення вакантної посади генерального директора акціонерного товариства «Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат», яким оголошено конкурс на заміщення вакантної посади генерального директора АТ «ЗАлК». Конкурс на заміщення вакантної посади генерального директора АТ «ЗАлК», оголошений на сайті Фонду державного майна України 30 листопада 2020 року, визнано таким, що відбувся. У зв`язку з тим, що за результатами конкурсного відбору на заміщення вакантної посади генерального директора АТ «ЗАлК» не визнано переможця конкурсного відбору, повторно оголошено конкурсний відбір претендентів на заміщення вакантної посади генерального директора АТ «ЗАлК». 23.04.2021 на офіційному сайті ФДМУ було оприлюднено результати зазначеного конкурсного відбору, згідно яких: Конкурс на заміщення вакантної посади генерального директора АТ «ЗАлК», оголошений на сайті Фонду державного майна України 22 лютого 2021 року, визнано таким, що відбувся. Враховуючи результати голосування переможцем конкурсного відбору на заміщення вакантної посади генерального директора АТ «ЗАлК» визнано ОСОБА_3 . Таким чином, оголошення конкурсного відбору на посаду, яка не є вакантною е незаконним та суперечить вимогам п. 2 Порядку проведення конкурсного відбору керівників суб`єктів господарювання державного сектору економіки, затвердженого постановою КМУ від 03.09.2008 № 777. Також зазначено, що Конкурсною комісією не було дотримано вимог Постанови КМУ №777 від 03.09.2008 відносно критеріїв оцінювання, а якщо бути точніше - взагалі не було їх визначено ані в самому наказі №1905 від 27.11.2020, ані в самих оголошеннях про конкурсний відбір на посаду генерального директора Акціонерного товариства «Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат». Більше того - претендентів на заміщення вакантної посади генерального директора АТ «ЗАлК», який відбувся 09.02.2021 - комісія оцінювала за бальною шкалою, а згідно оприлюднених 23.04.2021 на офіційному сайті ФДМУ результатів конкурсного відбору, який відбувся 22.04.2021 - оцінювання проводилось голосуванням членів комісії. Окрім того, Тимчасово, на період дії карантину, установленого КМУ з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби СОVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, та протягом 30 днів з дня скасування цього карантину, зупинена дія положень Закону України «Про державну службу» від 10.12.2015 № 889-VIII в частині проведення конкурсів на посади державної служби та призначення на посади державної служби за результатами конкурсу (п. 8 Прикінцевих положень Закону України «Про внесення змін до Закону України «Про Державний бюджет України на 2020 рік» від 13.04.2020 № 553-ІХ; далі - Закон № 553). На підставі вищезазначеного, відновити конкурсні процедури на держслужбі можливо лише через 30 днів після закінчення карантину. Тобто нехтуючи вимогами Кабінету Міністрів України, здоров`ям власних працівників ФДМУ та кандидатами на посаду Генерального директора АТ «ЗАлК» ФДМУ призначив проведення конкурсного відбору, що є незаконним та суперечить вимогам постанови КМУ. Враховуючи той факт, що ОСОБА_1 на посаду виконуючого обов`язки генерального директора АТ «ЗАлК» було призначено 23.01.2020, а Наказ про оголошення конкурсного відбору ФДМУ було видано лише 27.11.2020 - слідує висновок, що шляхом проведення конкурсного відбору ФДМУ таким чином намагається скоротити таку посаду, що прямо заборонено ч. 4 ст. 12 ЗУ «Про приватизацію державного і комунального майна». Конкурсною комісією при оприлюдненні результатів конкурсу на офіційному сайті ФДМУ не було оголошено, хто саме з її членів був присутній на конкурсному відборі 22.04.2021, а відтак - ким саме (чи то взагалі невідомими особами) був визначений переможець і яку саме кількість голосів ним було набрано. Даний факт на думку третьої особи також викликає досить серйозні сумніви відносно достатності повноважень комісії 22.04.2021, а саме - наявність кворуму комісії для голосування та визначення переможця конкурсного відбору на заміщення вакантної посади генерального директора «Акціонерного товариства «Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат». Конкурсними вимогами, оприлюдненими Фондом державного майна України, передбачено вимоги, відмінні від регламентованих Порядком проведення конкурсного відбору, зокрема та обмежена конкурсна пропозиція претендентів. Дані обставини, на думку позивача, свідчать про те, що невжиття заходів забезпечення позову може істотно ускладнити чи унеможливити виконання рішення суду та ефективний захист порушених прав і інтересів позивача, для поновлення яких необхідно буде докласти значних зусиль.

Вирішуючи питання про необхідність та доцільність вжиття заходів забезпечення позову, суд оцінює наявність обставин, що зумовлюють прийняття відповідної ухвали, з урахуванням доказів, що містяться в заяві та керуючись законом.

Інститут забезпечення адміністративного позову регламентовано статтями 150, 151 Кодексу адміністративного судочинства України, які закріплюють підстави для вжиття заходів забезпечення адміністративного позову, а також способи забезпечення позову в адміністративному процесі.

Доведення наявності зазначених підстав або принаймні однієї з них, з точки зору процесуального закону, є необхідною передумовою для вжиття судом заходів до забезпечення позову у разі їх вжиття за заявою позивача.

Статтею 151 Кодексу адміністративного судочинства України передбачено, що позов може бути забезпечено: 1) зупиненням дії індивідуального акта або нормативно-правового акта; 2) забороною відповідачу вчиняти певні дії; 3) встановленням обов`язку відповідача вчинити певні дії; 4) забороною іншим особам вчиняти дії, що стосуються предмета спору; 5) зупиненням стягнення на підставі виконавчого документа або іншого документа, за яким стягнення здійснюється у безспірному порядку. Суд може застосувати кілька заходів забезпечення позову. Заходи забезпечення позову мають бути співмірними із заявленими позивачем вимогами. Суд також повинен враховувати співвідношення прав (інтересу), про захист яких просить заявник, із наслідками вжиття заходів забезпечення позову для заінтересованих осіб.

При цьому, заходи забезпечення позову повинні бути співмірними та адекватними заявленим (заявленим у майбутньому у строк, встановлений ч. 2 ст. 153 Кодексу адміністративного судочинства України) позовним вимогам.

Співмірність передбачає співвідношення негативних наслідків від вжиття заходів забезпечення позову з тими негативними наслідками, які можуть настати в результаті невжиття цих заходів, з урахуванням відповідності права чи законного інтересу, за захистом яких заявник звертається до суду. Адекватність заходу до забезпечення позову, що застосовується судом, визначається його відповідністю вимогам, на забезпечення яких він вживається. Таким чином, при вирішенні питання про забезпечення позову суд здійснює оцінку обґрунтованості доводів заявника щодо необхідності вжиття відповідних заходів з урахуванням такого: розумності, обґрунтованості і адекватності вимог заявника щодо забезпечення позову; забезпечення збалансованості інтересів сторін, а також інших учасників судового процесу; наявності зв`язку між конкретним заходом до забезпечення позову і предметом позовної вимоги, зокрема, чи спроможний такий захід забезпечити фактичне виконання судового рішення в разі задоволення позову; імовірності утруднення виконання або невиконання рішення суду в разі невжиття таких заходів; запобігання порушенню у зв`язку із вжиттям таких заходів прав та охоронюваних законом інтересів осіб, що не є учасниками даного судового процесу.

Згідно роз`яснень Постанови Пленуму Верховного Суду України від 22 грудня 2006 року № 9 «Про практику застосування судами процесуального законодавства при розгляді заяв про забезпечення позову при розгляді заяв про забезпечення позову суд (суддя) має з урахуванням доказів, наданих позивачем на підтвердження своїх вимог, пересвідчитись, зокрема, в тому, що між сторонами дійсно виник спір та існує реальна загроза невиконання чи утруднення виконання можливого рішення суду про задоволення позову; з`ясувати обсяг позовних вимог, дані про особу відповідача, а також відповідність виду забезпечення позову, який просить застосувати особа, котра звернулась з такою заявою, позовним вимогам.

Відповідно до Рекомендації № R (89) 8 про тимчасовий судовий захист в адміністративних справах, прийнятій Комітетом Ради Європи 13.09.1989, рішення про вжиття заходів тимчасового захисту може, зокрема, прийматися у разі, якщо виконання адміністративного акта може спричинити значну шкоду, відшкодування якої неминуче пов`язано з труднощами, і якщо на перший погляд наявні достатньо вагомі підстави для сумнівів у правомірності такого акта. Суд, який постановляє вжити такий захід, не зобов`язаний одночасно висловлювати думку щодо законності чи правомірності відповідного адміністративного акта; його рішення стосовно вжиття таких заходів жодним чином не повинно мати визначального впливу на рішення, яке згодом має бути ухвалено у зв`язку з оскарженням адміністративного акта.

Тобто, інститут забезпечення адміністративного позову є однією з гарантій захисту прав, свобод та законних інтересів юридичних та фізичних осіб - позивачів в адміністративному процесі, механізмом, який покликаний забезпечити реальне та неухильне виконання судового рішення прийнятого в адміністративній справі.

З аналізу вказаних положень вбачається, що в ухвалі про забезпечення позову суд повинен навести мотиви, з яких він дійшов висновку про те, що невжиття заходів забезпечення може істотно ускладнити чи унеможливити виконання рішення суду або ефективний захист або поновлення порушених чи оспорюваних прав або інтересів позивача, за захистом яких він звернувся або має намір звернутися до суду, або очевидними є ознаки протиправності рішення, дії чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень, та порушення прав, свобод або інтересів особи, яка звернулася до суду, таким рішенням, дією або бездіяльністю.

Отже, вирішуючи питання про вжиття заходів забезпечення позову, суд має пересвідчитись, що надані докази та доводи позивача на даному етапі переконливо свідчать про наявність підстав для забезпечення позову.

Водночас, суд вважає за необхідне зазначити про те, що забезпечення позову в адміністративній справі є надання тимчасового захисту до вирішення справи по суті, який застосовується у виключних випадках за наявності об`єктивних обставин, які дозволяють зробити обґрунтоване припущення, що невжиття відповідних заходів потягне за собою більшу шкоду, ніж їх застосування.

Предметом спору у даній справі є:

- визнання протиправними дії Фонду державного майна України щодо проведення та організації конкурсного відбору претендентів на заміщення вакантної посади генерального директора акціонерного товариства "Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат" (ЄДРПОУ 00194122, 69032, Запорізька обл., місто Запоріжжя, Вознесенівський район, Південне шосе, буд. 15), який відбувся 22.04.2021;

- визнання протиправним та скасування наказу Фонду державного майна України “Про затвердження складу Постійної конкурсної комісії Фонду державного майна України з проведення конкурсного відбору керівників суб`єктів господарювання державного сектору економіки” №1 від 04.01.2021;

- визнання протиправним та скасування наказу Фонду державного майна України "Про проведення конкурсного відбору претендентів на заміщення вакантної посади генерального директора акціонерного товариства "Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат" № 1905 від 27.11.2020;

- визнання протиправними та скасування наказу Фонду державного майна України “Про затвердження складу Постійної конкурсної комісії Фонду державного майна України з проведення конкурсного відбору керівників суб`єктів господарювання державного сектору економіки щодо проведення відбору претендентів на заміщення вакантної посади генерального директора акціонерного товариства Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат” №1355 від 14.08.2020;

- визнання незаконним та скасування результатів конкурсного відбору на заміщення вакантної посади генерального директора акціонерного товариства “Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат”, проведеного Фондом державного майна України 22.04.2021 та оформлені Протоколом Постійної конкурсної комісії Фонду державного майна України з проведення конкурсного відбору керівників суб`єктів господарювання державного сектору економіки від 22.04.2021.

20 квітня 2021 року ухвалою суду залишено позовну заяву без руху. Надано судом позивачу строк для усунення недоліків - 10 днів з моменту одержання ухвали.

Ухвалою суду від 29.04.2021 продовжено строк для усунення недоліків за позовом ОСОБА_2 ( АДРЕСА_1 , іпн НОМЕР_1 ) до Фонду державного майна України (01133, м. Київ, вул. Генерала Алмазова, буд. 18/9, код ЄДРПОУ 00032945) про визнання дій незаконними та скасування наказів до 17 травня 2021 року (з урахуванням поштового перебігу). Позивачу ухвалено виконати вимоги ухвали суду від 20 квітня 2021 року.

30.04.2021 від представника позивача надійшла заява про усунення недоліків.

Ухвалою суду від 05.05.2021 відкрито загальне позовне провадження в адміністративній справі №280/2870/21. Призначено підготовче засідання на 20 травня 2021 року о/об 09 год. 00 хв., яке буде проводитися суддею Сацьким Р.В. одноособово в приміщенні Запорізького окружного адміністративного суду за адресою: м.Запоріжжя, вул.Сергія Синенка, 65-В, зала судових засідань № 10.

Ухвалою суду від 17.05.2021 залучено до участі у справі третю особу, яка заявляє самостійні вимоги щодо предмета спору - ОСОБА_1 ( АДРЕСА_3 , іпн НОМЕР_2 ). Прийнято до розгляду позовну заяву третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги щодо предмету спору у справі №280/2870/21 за позовом ОСОБА_2 ( АДРЕСА_1 , іпн НОМЕР_1 ), який поданий адвокатом Плецькою Юлією Вікторівною ( АДРЕСА_2 ) до Фонду державного майна України (01133, м. Київ, вул. Генерала Алмазова, буд. 18/9, код ЄДРПОУ 00032945), третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги ОСОБА_1 ( АДРЕСА_3 , іпн НОМЕР_2 ) про визнання дій незаконними та скасування наказів.

Ухвалою суду від 17.06.2021 продовжено строк підготовчого провадження в адміністративній справі № 280/2870/21 та відкладено підготовче засідання на 03 серпня 2021 року.

Ухвалою суд 03.08.2021 у задоволені заяви ОСОБА_4 про залучення його до участі у справі в якості третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги щодо предмету спору в адміністративній справі №280/2870/21 – відмовлено.

Ухвалою суду від 03.08.2021 підготовче провадження у справі № 280/2870/21 закрито. Призначено судове засідання на 18 серпня 2021 року об 14 год. 10 хв.

04.08.2021 від третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги щодо предмета спору - ОСОБА_1 через канцелярію суду (вх. №44479) надійшла заява про забезпечення позову.

Щодо строку подання такої заяви суд зазначає, що згідно ч. 2 ст. 150 КАС України забезпечення позову допускається як до пред`явлення позову, так і на будь-якій стадії розгляду справи, якщо:

1) невжиття таких заходів може істотно ускладнити чи унеможливити виконання рішення суду або ефективний захист або поновлення порушених чи оспорюваних прав або інтересів позивача, за захистом яких він звернувся або має намір звернутися до суду; або

2) очевидними є ознаки протиправності рішення, дії чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень, та порушення прав, свобод або інтересів особи, яка звернулася до суду, таким рішенням, дією або бездіяльністю.

Відповідно до матеріалів справи Акціонерне товариство «Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат» є підприємством державного сектору економіки. Контрольний пакет акцій підприємства у розмірі 68,01% акцій належить державі.

Частиною четвертою статті 12 Закону України «Про приватизацію державного і комунального майна» передбачено, що з дня прийняття рішення про приватизацію єдиного майнового комплексу державного або комунального підприємства або пакета акцій (частки) господарського товариства і до переходу права власності до покупця або припинення приватизації об`єкта приватизації відповідно до частини шостої цієї статті без згоди органів приватизації такі підприємства (товариства), їх уповноважені органи управління не мають права щодо:

вчинення правочину та/або господарського зобов`язання, якщо ринкова вартість майна, робіт або послуг чи сума коштів, що є предметом такого правочину та/або господарського зобов`язання, перевищує 10 відсотків вартості активів підприємства та/або господарського товариства за даними фінансової звітності за останній звітний період. Забороняється ділити предмет правочину з метою ухилення від вимоги, передбаченої цим абзацом;

укладення кредитних договорів, договорів позики, надання та отримання фінансової допомоги, правочинів та/або господарських зобов`язань щодо відступлення права вимоги та/або зарахування зустрічних однорідних вимог, факторингу, правочинів та/або господарських зобов`язань, предметом яких є переведення боргу;

вчинення правочинів та/або господарських зобов`язань, предметом яких є відчуження підприємством та/або господарським товариством або набуття ним земельної ділянки та іншого нерухомого майна, та/або майнових прав на зазначені об`єкти та/або внаслідок яких може відбутися зменшення вартості такого майна або зменшення розміру земельної ділянки, що належить такому підприємству та/або господарському товариству або перебуває в його користуванні;

вчинення правочинів та/або господарських зобов`язань, предметом яких є обтяження земельних ділянок, іншого нерухомого майна та/або основних фондів підприємства та/або господарського товариства та/або майнових прав на зазначені об`єкти;

вчинення правочинів та/або господарських зобов`язань, предметом яких є придбання, відчуження, обтяження, набуття у власність у інший спосіб акцій, часток, а також похідних цінних паперів;

укладення договорів оренди земельних ділянок та іншого нерухомого майна або основних засобів підприємства та/або господарського товариства;

укладення договорів поруки, гарантії;

списання основних засобів, що мають залишкову вартість, безоплатної передачі та реалізації майна для погашення заборгованості, передачі майна в управління;

зміни номінальної вартості або кількості акцій без зміни розміру статутного капіталу акціонерного товариства (крім банків);

прийняття рішень про збільшення або зменшення статутного капіталу, крім випадків збільшення статутного капіталу на суму збільшення вартості власного капіталу товариства (крім банків);

прийняття рішень про припинення підприємства/господарського товариства шляхом реорганізації;

скорочення чисельності працівників підприємства, що приватизується.

Тобто, відповідно до вказаних вимог Закону України «Про приватизацію державного і комунального майна» з дня прийняття рішення про приватизацію об`єкту приватизації забороняється зокрема скорочення чисельності працівників підприємства, що приватизується.

Згідно доданих до заяви документів встановлено, що Статут АТ «ЗАлК» затверджено 01.11.2018 (нова редакція). Акціонере товариство Запорізький виробничий комбінат» є юридичною особою із новим найменуванням, у результаті проведення державної реєстрації змін до Статуту у відповідності до Закону України «Про акціонерні товариства» від №514 від 14.09.2008 (Розділ 1 Статуту).

01.11.2018 в АТ «ЗАлК» створено Наглядову раду. Відповідно до рішення загальних зборів акціонерів (контрольний пакет акцій якого належить державі в особі Фонду державного майна України), оформленого протоколом позачергових загальних зборів акціонерів від 01.11.2018 членами наглядової ради підприємства обрано: ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 . Зазначені особи є представниками акціонера Товариства, юридичної особи – Фонду державного майна України.

До повноважень Наглядової ради АТ «ЗАлК» входить обрання та припинення повноважень Генерального директора акціонерного товариства.

Суд звертає увагу, що застосовуючи у даній справі заходи забезпечення позову, важливо запобігти настанню ще більших негативних для позивача наслідків та збереження існуючого становища до розгляду справи по суті, водночас, не порушуючи при цьому, прав та охоронюваних законом інтересів відповідача або будь-яких осіб.

Конкурсний відбір претендентів проводиться відповідно до Порядку проведення конкурсного відбору керівників суб`єктів господарювання державного сектору економіки, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03.09.2008 № 777 «Про проведення конкурсного відбору керівників суб`єктів господарювання державного сектору економіки» (із змінами).

Відповідно до положень п. 1 Порядку, цей Порядок визначає процедуру конкурсного відбору керівників суб`єктів господарювання державного сектору економіки у разі прийняття міністерством, Фондом державного майна, іншим органом, що здійснює управління об`єктами державної власності, державним господарським об`єднанням, державною холдинговою компанією, іншою державною господарською організацією рішення про необхідність проведення такого відбору, а також процедуру конкурсного відбору керівника підприємства, що має стратегічне значення для економіки та безпеки держави і вартість активів якого за даними останньої фінансової звітності або річний розмір чистого доходу якого перевищує 200 млн. гривень, та керівника особливо важливого для економіки підприємства (підприємства, вартість активів якого за даними останньої фінансової звітності перевищує 2 млрд. гривень або річний розмір чистого доходу якого перевищує 1,5 млрд. гривень).

Згідно норм п. 2 Порядку, підставою для оголошення конкурсного відбору керівника підприємства (далі - конкурсний відбір) є рішення (наказ) міністерства, Фонду державного майна або іншого органу, який виконує функцію з управління підприємством, державним господарським об`єднанням, державною холдинговою компанією, іншою державною господарською організацією, для підприємств, функції з управління якими виконує Кабінет Міністрів України, - рішення Кабінету Міністрів України (далі - суб`єкт управління), із зазначенням строку приймання заяв і проведення конкурсного відбору (крім керівників особливо важливих для економіки підприємств), яке для підприємства, що має стратегічне значення для економіки та безпеки держави і вартість активів якого за даними останньої фінансової звітності або річний розмір чистого доходу якого перевищує 200 млн. гривень, приймається не пізніше ніж через 20 днів після відкриття вакансії керівника підприємства.

За змістом п. 3 Порядку, для проведення конкурсного відбору керівників підприємств, крім керівників особливо важливих для економіки підприємств, суб`єкт управління утворює постійно діючу комісію або комісії для конкурсного відбору керівників окремих підприємств (далі - комісія). Склад комісії затверджується відповідним актом суб`єкта управління. Суб`єкт управління у разі прийняття рішення про залучення професійних консультантів з добору персоналу для проведення конкурсного відбору керівників підприємств на платній основі визначає джерела їх фінансування. У разі коли суб`єкт управління визначить, що оплата послуг професійних консультантів здійснюється за рахунок коштів підприємства, він рекомендує підприємству здійснити оплату таких послуг.

У силу положень п. 4 Порядку, комісія, зокрема, розробляє та затверджує вимоги до осіб, що виявили бажання взяти участь у конкурсному відборі, критерії їх оцінювання; оприлюднює на офіційному веб-сайті суб`єкта управління не пізніше ніж протягом п`яти днів після затвердження вимог до претендентів, оголошення про проведення конкурсного відбору на посаду керівника підприємства, яка стала вакантною, та результати конкурсного відбору не пізніше ніж протягом трьох робочих днів з дати його завершення.

Відповідно до п. 17 Порядку, комісія розглядає на закритому засіданні документи та конкурсні пропозиції, подані учасниками конкурсного відбору та враховує відповідність учасників встановленим вимогам. За рішенням комісії на її засіданні під час заслуховування учасників конкурсного відбору, можуть бути присутніми представники засобів масової інформації та громадськості за умови згоди всіх учасників конкурсного відбору. Переможцем конкурсного відбору визнається учасник, який за результатами розгляду документів, конкурсної пропозиції та співбесіди у формі усного опитування визнаний комісією найкращим на підставі результатів оцінювання учасників за затвердженими критеріями шляхом голосування членів комісії.

Тобто, проведення конкурсного відбору на заміщення вакантної посади можливе лише у випадку наявності вакантної посади.

27.11.2020 Фондом державного майна України видано наказ № 1905 «Про проведення конкурсного відбору претендентів на заміщення вакантної посади генерального директора акціонерного товариства «Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат», яким оголошено конкурс на заміщення вакантної посади генерального директора АТ «ЗАлК».

Наказом визначено обов`язок постійної конкурсної комісії ФДМУ з проведення конкурсного відбору керівників суб`єктів господарювання державного сектору економіки розробити та затвердити вимоги до претендентів на заміщення вакантної посади генерального директора АТ «ЗАлК».

Постійною конкурсною комісією ФДМУ розроблено та затверджено вимоги до претендентів на заміщення вакантної посади генерального директора АТ «ЗАлК».

30 листопада 2020 року на сайті Фонду державного майна України «spfu.gov.ua» було розміщено документ, датований 30 листопада 2020 року про оголошення Фондом державного майна України конкурсного відбору претендентів на заміщення вакантної посади генерального директора акціонерного товариства «Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат» (далі - АТ «ЗАлК»).

09.02.2021 у Фонді державного майна України відбулося засідання Постійної конкурсної комісії з проведення конкурсного відбору керівників суб`єктів господарювання державного сектору економіки по заміщенню вакантної посади генерального директора АТ «ЗАлК», за результатами якого затверджено такі рішення:

Конкурс на заміщення вакантної посади генерального директора АТ «ЗАлК», оголошений на сайті Фонду державного майна України 30 листопада 2020 року, визнано таким, що відбувся.

У зв`язку з тим, що за результатами конкурсного відбору на заміщення вакантної посади генерального директора АТ «ЗАлК» не визнано переможця конкурсного відбору, повторно оголошено конкурсний відбір претендентів на заміщення вакантної посади генерального директора АТ «ЗАлК», який відбувся 22.04.2021.

23.04.2021 на офіційному сайті ФДМУ було оприлюднено результати зазначеного конкурсного відбору, згідно яких:

Конкурс на заміщення вакантної посади генерального директора АТ «ЗАлК», оголошений на сайті Фонду державного майна України 22 лютого 2021 року, визнати таким, що відбувся. Враховуючи результати голосування переможцем конкурсного відбору на заміщення вакантної посади генерального директора АТ «ЗАлК» визнати ОСОБА_3 .

З матеріалів адміністративної справи вбачається, що 27.01.2020 за №766 з членом дирекції – в.о. Генерального директора АТ «Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат» був укладений контракт, в якому зазначено, що АТ «Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат», що далі іменується Роботодавець, в особі голови Наглядової ради Ігнатовського С.Ю. з однієї сторони та член Дирекції – в.о. Генерального директора товариства ОСОБА_1 , що далі іменується Керівник, з іншої сторони, на підставі рішення Наглядової ради (протоколу №12 від 23.01.2020), разом іменовані як Сторони, кожне окремо як Сторона у відповідних відмінках, керуючись вимогами чинного законодавства та положенням Статуту Роботодавця, уклали цей Контракт. Згідно наказу №02-178/к від 28.01.2020 ОСОБА_1 приступив до виконання обов`язків генерального директора АТ «ЗАлК» з 24.01.2020.

Ухвалою Запорізького окружного адміністративного суду від 19.05.2021 забезпечено позов ОСОБА_1 , третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги в адміністративній справі №280/2870/21.

Забезпечено позов шляхом заборони органам управління акціонерного товариства «Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат», зокрема (але не виключно) - дирекції, Наглядовій раді, Фонду державного майна України (ЄДРПОУ 00032945, 01133, м. Київ-133, вул. Генерала Алмазова, 18/9), представникам за довіреністю або які діють в інший спосіб - укладати, підписувати контракти чи то інші документи з особами, які обрані кандидатами та/або призначені на посаду генерального директора/виконуючого обов`язки генерального директора/тимчасово виконуючого обов`язки генерального директора Акціонерного товариства «Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат» (69032, м.Запоріжжя, вул. Південне шосе, 15, код ЄДРПОУ 00194122) до набрання рішенням суду по справі 280/2870/21 законної сили.

Забезпечено позов шляхом заборони органам управління Акціонерного товариства «Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат», зокрема (але не виключно) - дирекції, Наглядовій раді, Фонду державного майна України (ЄДРПОУ 00032945,01133, м. Київ-133, вул. Генерала Алмазова, 18/9), представникам за довіреністю або які діють в інший спосіб - приймати будь-які рішення та підписувати на їх виконання будь-які документи щодо припинення повноважень/обов`язків, відсторонення від виконання повноважень/обов`язків, зупинення повноважень/обов`язків генерального директора та/або виконуючого обов`язки генерального директора та вчиняти будь-які дії, спрямовані на розірвання контрактів з членом дирекції, виконуючим обов`язки генерального директора та членами дирекції Акціонерного товариства «Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат» (69032, м. Запоріжжя, вул. Південне шосе, 15, код ЄДРПОУ 00194122) до набрання рішенням суду по справі 280/2870/21 законної сили.

Забезпечено позов шляхом заборони органам державної влади та місцевого самоврядування вчинення дій та підписання будь-яких документів, направлених на погодження кандидатури на посаду генерального директора/виконуючого обов`язки генерального директора/тимчасово виконуючого обов`язки генерального директора Акціонерного товариства «Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат» (69032, м. Запоріжжя, вул. Південне шосе, 15, код ЄДРПОУ 00194122) до набрання рішенням суду по справі 280/2870/21 законної сили.

Як зазначено у резолютивній частині ухвали, ухвала про забезпечення позову може бути оскаржено. Оскарження ухвали про забезпечення позову не зупиняє її виконання, а також не перешкоджає подальшому розгляду справи. Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання суддею. Ухвала набрала законної сили 19.05.2021.

Згідно ухвали Третього апеляційного адміністративного суду від 26.07.2021 зупинено дію ухвали Запорізького окружного адміністративного суду від 19.05.2021 у справі № 280/2870/21 за позовом ОСОБА_2 до Фонду Державного майна України, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору: ОСОБА_1 про визнання дій незаконними та скасування наказів.

Тобто, з 19.05.2021 по 26.07.2021 ухвала Запорізького окружного адміністративного суду від 19.05.2021 була чинною та підлягала негайному виконанню.

Згідно даних Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, розділ “Відомості про керівника юридичної особи, про інших осіб, які можуть вчиняти дії від імені юридичної особи, у тому числі підписувати договори, подавати документи для державної реєстрації тощо: прізвище, ім`я, по батькові (за наявності), дані про наявність обмежень щодо представництва юридичної особи КІЗІЛОВ СЕРГІЙ АНАТОЛІЙОВИЧ – є керівником АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА "ЗАПОРІЗЬКИЙ ВИРОБНИЧИЙ АЛЮМІНІЄВИЙ КОМБІНАТ" (АТ "ЗАЛК")”.

Також, ОСОБА_1 є членом дирекції, виконуючим обов`язки генерального директора Акціонерного товариства Акціонерного товариства “Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат”.

Суд також зазначає, що наразі існує судовий спір щодо проведення та організації конкурсного відбору претендентів на заміщення вакантної посади генерального директора акціонерного товариства “Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат”.

Таким чином, з огляду на ситуацію, що склалася - невжиття судом заходів забезпечення позову - призведе до наслідків, за результатами яких можуть бути грубо порушені законні права та інтереси як потенційного претендента на заміщення вакантної посади генерального директора Акціонерного товариства «Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат» та, відповідно - неможливості ефективного їх поновлення, за захистом яких він і звернувся до суду.

Посилання заявника на те, що, фактично, Фонд Державного майна України порушив порядок підготовки до конкурсного відбору, як наслідок, у заявника виникають сумніви з приводу легітимності прийняття рішень комісією, підлягають дослідженню з наданням їм правової оцінки під час розгляду справи.

Системно аналізуючи встановлені обставини та наведені нормативні положення, суд зазначає, що ключовими аспектами заявника маються на меті дотримання принципу верховенства права, недопущення істотних перешкод у виконанні судового рішення, порушення його прав, співмірність із предметом позову, який планується до подання.

В даному разі, ефективними і достатніми заходами забезпечення позову, які належить застосувати, є вжиття заходів забезпечення позову шляхом заборони державним реєстраторам будь - яких органів (місцевого самоврядування, виконавчих комітетів, місцевих державних адміністрацій, акредитованих підприємств, Міністерства юстиції України), а також нотаріусам та особам, уповноваженим на виконання функцій державних реєстраторів, які мають відповідні повноваження щодо внесення будь-яких відомостей та/або змін з будь - яких питань до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб та громадських формувань, проводити реєстраційні дії щодо внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб та громадських формувань відомостей та/або змін до відомостей про керівника Акціонерного товариства «Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат» (69032, м. Запоріжжя, вул. Південне шосе,15, ЄДРПОУ 00194122) та/або осіб, які можуть вчиняти дії від імені Акціонерного товариства «Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат» (69032, м. Запоріжжя, вул. Південне шосе,15, ЄДРПОУ 00194122) (у тому числі підписувати договори, подавати документи для державної реєстрації тощо).

Відтак, суд погоджується з позицією заявника про обґрунтованість, доцільність та можливість застосування обраних заявником видів забезпечення, оскільки заявником доведено, що невжиття таких заходів може в майбутньому ускладнити виконання судового рішення чи привести до потреби докласти значні зусилля для відновлення прав позивача.

Крім того, суд зазначає, що обрані заявником заходи забезпечення позову за змістом не є тотожними задоволенню позовних вимог, що будуть ним заявлені, оскільки визначення правомірності проведення зазначеного конкурсу матиме місце у разі ухвалення рішення по справі.

Правовий інститут забезпечення адміністративного позову має застосовуватися лише у виключних випадках та за умови існування обґрунтованої небезпеки заподіяння шкоди правам та інтересам особи до ухвалення рішення в адміністративній справі, або у випадках, якщо захист цих прав, свобод та інтересів стане неможливим без вжиття таких заходів, або для їх відновлення необхідно буде докласти значних зусиль та витрат.

Крім того, суд зазначає, що вирішуючи питання про забезпечення позову, суд має брати до уваги інтереси не тільки заявника, а й інших заінтересованих осіб, права яких можуть бути порушені, у зв`язку із застосуванням відповідних заходів, та не допустити негативних наслідків.

Конституційний Суд України, вирішуючи питання, порушені в конституційному зверненні і конституційному поданні щодо тлумачення частини другої статті 55 Конституції України, в Рішенні від 14 грудня 2011 року №19-рп/2011 зазначив, що права і свободи людини та їх гарантії визначають зміст і спрямованість діяльності держави (частина друга статті 3 Конституції України). Для здійснення такої діяльності органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові і службові особи наділені публічною владою, тобто мають реальну можливість на підставі повноважень, встановлених Конституцією і законами України, приймати рішення чи вчиняти певні дії. Особа, стосовно якої суб`єкт владних повноважень прийняв рішення, вчинив дію чи допустив бездіяльність, має право на захист. Утвердження правової держави відповідно до приписів статті 1, другого речення частини третьої статті 8, статті 55 Основного Закону України полягає, зокрема, у гарантуванні кожному судового захисту прав і свобод, а також у запровадженні механізму такого захисту.

Рішення, прийняті суб`єктами владних повноважень, дії, вчинені ними під час здійснення управлінських функцій, а також невиконання повноважень, встановлених законодавством (бездіяльність), можуть бути оскаржені до суду відповідно до частин першої, другої статті 55 Конституції України, статей 2, 6 КАС України.

Разом з тим, обов`язковою умовою надання правового захисту судом є наявність відповідного порушення суб`єктом владних повноважень прав, свобод або інтересів особи на момент її звернення до суду. Порушення має бути реальним, стосуватися (зачіпати) зазвичай індивідуально виражені права чи інтереси особи, яка стверджує про їх порушення.

Неодмінним елементом правовідносин є їх зміст, тобто суб`єктивне право особи та її юридичний обов`язок. Отже, судовому захисту підлягає суб`єктивне право особи, яке порушується у конкретних правовідносинах.

В даному випадку, співмірність передбачає співвідношення негативних наслідків від вжиття заходів забезпечення позову з тими негативними наслідками, які можуть настати в результаті невжиття цих заходів, з урахуванням відповідності права чи законного інтересу, за захистом яких заявник звертається до суду, майнових наслідків заборони відповідачу здійснювати певні дії.

Також, суд зазначає, що у відповідності до приписів чинного процесуального законодавства недопустимим є забезпечення адміністративного позову шляхом звуження прав інших осіб.

Однак, як передбачено п. 4 ч. 1 ст. 150 КАС України позов може бути забезпечено шляхом заборони іншим особам вчиняти дії, що стосуються предмета спору.

Відтак, у суду є всі підстави для задоволення заяви ОСОБА_1 , третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги про забезпечення позову. За таких обставин, суд вважає заяву такою, що підлягає задоволенню.

Керуючись ст. ст.150, 151, 154, 241 та 248 Кодексу адміністративного судочинства України, суддя

УХВАЛИВ:

1. Заяву ОСОБА_1 , третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги щодо предмету спору, про забезпечення позову - задовольнити.

2. Забезпечити позов ОСОБА_1 , третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги щодо предмету спору в адміністративній справі №280/2870/21.

3. Забезпечення позов шляхом заборони державним реєстраторам будь - яких органів (місцевого самоврядування, виконавчих комітетів, місцевих державних адміністрацій, акредитованих підприємств, Міністерства юстиції України), а також нотаріусам та особам, уповноваженим на виконання функцій державних реєстраторів, які мають відповідні повноваження щодо внесення будь-яких відомостей та/або змін з будь - яких питань до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб та громадських формувань, проводити реєстраційні дії щодо внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб та громадських формувань відомостей та/або змін до відомостей про керівника Акціонерного товариства «Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат» (69032, м. Запоріжжя, вул. Південне шосе,15, ЄДРПОУ 00194122) та/або осіб, які можуть вчиняти дії від імені Акціонерного товариства «Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат» (69032, м. Запоріжжя, вул. Південне шосе,15, ЄДРПОУ 00194122) (у тому числі підписувати договори, подавати документи для державної реєстрації тощо) до набрання рішенням суду по справі №280/2870/21 законної сили.

Ухвалу про забезпечення позову може бути оскаржено. Оскарження ухвали про забезпечення позову не зупиняє її виконання, а також не перешкоджає подальшому розгляду справи.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання суддею.

Ухвала набрала законної сили 05 серпня 2021 року.

Відповідно до підпункту 15.5 пункту 15 частини 1 Перехідних положень КАС України ухвала може бути оскаржена в апеляційному порядку до Третього апеляційного адміністративного суду через Запорізький окружний адміністративний суд шляхом подачі апеляційної скарги, з подачею її копії відповідно до кількості осіб, які беруть участь у справі протягом 15 днів з дня її підписання.

Ухвалу у повному обсязі складено та підписано суддею 05.08.2021.

Суддя Р.В. Сацький