Рішення № 98635157, 27.07.2021, Знам'янський міськрайонний суд Кіровоградської області

27.07.2021

Провадження № 2/389/726/20

ЄУН 389/3231/20

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

(ЗАОЧНЕ)

27 липня 2021 року Знам`янський міськрайонний суд Кіровоградської області в складі: головуючого судді - Берднікової Г.В.,

при секретарі - Чукановій О.А.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду в місті Знам`янка Кіровоградської області, в порядку спрощеного позовного провадження, цивільну справу за позовною заявою ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «АЛАНД», треті особи: приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, приватний виконавець виконавчого округу міста Києва Малкова Марія Вікторівна про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, -

ВСТАНОВИВ:

Позивач, 24 листопад 2020 року звернулась до суду з даною позовною заявою, в якій просить: визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис Приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горая Олега Станіславовича №24565, вчинений 04 вересня 2020 року про стягнення з неї на користь відповідача заборгованості в розмірі 9776 грн. 66 коп.

Вимоги обґрунтувала тим, що 06 листопада 2020 року від свого роботодавця дізналася, що на підприємство де вона працює рекомендованим листом надійшла копія постанови про звернення стягнення на її заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи в тому числі основної винагороди та витрат виконавчого провадження. Того ж дня дізналася про існування виконавчого провадження №63329692, відкритого на виконання виконавчого напису №24565, вчиненого 04 вересня 2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. про стягнення з неї заборгованості на користь ТОВ «Аланд» у розмірі 9776, 56 грн. Вказала, що 26 січня 2012 року вона звернулась до ПАТ «Дельта Банк» з метою отримання кредиту, де їй було запропоновано підписати договір №006-10052-260112 про відкриття поточного рахунку з використанням платіжної картки. Разом із підписанням кредитного договору їй у користування було надано платіжну картку з встановленим кредитним лімітом у розмірі 5100 грн., вона підписала графік за яким періодично здійснювала платежі в рахунок погашення тіла кредиту та відсотків за користування ним. Потім через втрату роботи припинила виконання взятих на себе зобов`язань за кредитним договором. Однак, із вчиненим нотаріальним написом від 04 вересня 2020 року про стягнення з неї простроченої заборгованості не згодна, оскільки заборгованість стягнута поза межами строку позовної давності. Так, відповідно до умов вказаного кредитного договору строк дії кредитного ліміту встановлений протягом 364 днів з моменту укладання договору, тобто строк повернення суми боргу сплинув 26 січня 2013 року, при цьому будучи зареєстрованою за однією і тою самою адресою, де проживають її родичі, жодної вимоги кредитора вона не отримувала. Отже, вважає, що нотаріус при вчиненні спірного виконавчого напису не мав у розпорядженні належних документів від заявника та не переконався належним чином у безспірності розміру сум, що підлягають стягненню за написом та дотримання стягувачем вимог закону щодо трирічного строку подання заяви про вчинення виконавчого напису з часу настання у нього права на звернення з вимогами по кожному окремому щомісячному платежу, чим порушив норми ст.88 ЗУ «Про нотаріат», п.284 Інструкції та п.1 Переліку. Також звертає увагу суду на те, що при вирішенні питання про відкриття виконавчого провадження, приватним виконавцем було умисно неправильно зазначено адресу її проживання, а саме: АДРЕСА_1 , за якою вона ніколи не проживала та з 2010 року зареєстрована в смт Знамянка Кіровоградської області та постійно проживає в місті Знам`янка Кіровоградської області, офіційно працевлаштована та отримує дохід в м.Знам`янка.

Позивач та її представник – ОСОБА_2 у судове засідання не з`явились, про дату, час та місце розгляду справи повідомлені належним чином, від представника надійшла заява в якій вона позовні вимоги підтримала в повному обсязі, просила їх задовольнити та справу розглядати за її відсутності. Не заперечує щодо ухвалення заочного рішення.

Представник відповідача у судове засідання не з`явився, про дату, час та місце розгляду справи повідомлявся у встановленому порядку, причини неявки суду не повідомив, відзиву на позов не подав, будь-які клопотання чи докази від нього не надходили.

Треті особи, приватний виконавець виконавчого округу міста Києва Малкова М.В. та приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. у судове засідання також не з`явились, про дату, час та місце розгляду справи повідомлялись належним чином, 08 червня 2021 року від приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горая О.С. надійшли витребувані судом документи. Думка щодо заявлених позовних вимог ним не висловлена.

З огляду на зазначене, суд вважає за можливе ухвалити заочне рішення на підставі наявних у справі доказів. Ненадання відповідачем відзиву та доказів в обґрунтування своїх можливих заперечень проти позову з причини ухилення від участі в судовому засіданні, дає суду право при заочному розгляді справи обмежитися доказами, наданими позивачем, що відповідає положенням ч.1 ст.280 ЦПК України.

Дослідивши матеріали справи, суд приходить до висновку, що заявлені позовні вимоги підлягають задоволенню, виходячи з наступних підстав.

Судом встановлено, що 04 вересня 2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. вчинено виконавчий напис, який зареєстрований в реєстрі за №24565, про стягнення з ОСОБА_1 , яка є боржником за Кредитним договором №006-10052-260112 від 26 січня 2012 року, укладеним з ПАТ «Дельта Банк», правонаступником усіх прав та обов`язків якого, на підставі договору відступлення прав вимоги за кредитними договорами 14/К від 12 червня 2017 року є ТОВ "КОМПАНІЯ З УПРАВЛІННЯ АКТИВАМИ «ПРІМОКОЛЕКТ-КАПІТАЛ”, правонаступником усіх прав та обов`язків якого, на підставі договору відступлення прав вимоги за кредитними договорами 11/08/2020-КА від 11 серпня 2020 року є Товариства з обмеженою відповідальністю "ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ "АЛАНД", далі іменований — стягувач, заборгованість за кредитним договором 006-10052-260112 від 26 січня 2012 року.

У виконавчому написі нотаріуса вказано, що строк платежу за кредитним договором 006-10052-260112 від 26 січня 2012 року настав. Боржником допущено прострочення платежів. Стягнення заборгованості проводиться за період з 11 серпня 2020 року по 14 серпня 2020 року. Сума заборгованості складає 9276,56 грн, в тому числі: прострочена заборгованість за сумою кредиту становить 5065,18 грн.; прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом становить 4211,38 грн. За вчинення цього виконавчого напису нотаріусом на підставі статті 31 Закону України «Про нотаріат» стягнуто плати із стягувача, в розмірі 500,00 грн., які підлягають стягненню з боржника на користь стягувана. Загальна сума, що підлягає стягненню — 9776,56 грн.

Вказаний виконавчий напис нотаріуса, як свідчать надані на виконання ухвали суду приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. документи, вчинено останнім на підставі наступних документів: договору №006-10052-260112 від 26 січня 2012 року укладеним між ПАТ «Дельта Банк» та ОСОБА_3 відповідно до п.1.3 цього договору, банк надав клієнту кредит шляхом відкриття кредитної лінії та на день укладання договору встановив ліміт в сумі 5100 грн., крім того, згідно п.1.5 кредитування рахунку в межах кредитної лінії здійснюється протягом 364 календарних днів, кожна наступна кредитна лінія надається після спливу строку надання попередньої. Договір набуває чинності з дати його укладення сторонами та діє до повного виконання сторонами зобов`язань за цим договором; заяви ТОВ «Фінансова кампанія «Аланд» на вчиннення виконавчого напису, в якій зазначено, що підставою для подання вказаної заяви є несплата позичальником мінімальних платежів, передбачених договором, тобто порушення позичальником зобов`язань за договором, ТОВ «Фінансова кампанія «Аланд» зверталося з письмовою вимогою до позичальника про погашення заборгованості, однак вимога була проігнорована, тому стягувач відповідно до умов договору, набув права дострокового стягнення заборгованості. Загальна заборгованість позичальника перед стягувачем за кредитним договором №006-10052-260112 від 26 січня 2012 року становить 9276,56 грн., з яких сума заборгованості по кредиту у розмірі 5065,18 грн., сума заборгованості по несплаченим відсоткам за користування кредитом у розмірі 4211,38 грн; виписки з особового рахунку за кредитним договором №006-10052-260112, відповідно до якої, сума заборгованості за кредитним договором не погашена та за період з 11 серпня 2020 рік по 14 серпня 2020 року складає 9276 грн. 56 коп., з яких: прострочене тіло – 5065,18 коп.; прострочені відсотки 4211,38 грн., яка не підписана уповноваженою особою; згрупованих поштових відправлень, де відправником значиться ТОВ «Франко Пак» та міститься запис про направлення позивачу поштового відправлення (№п/п 6790); договору №14/К про відступлення права вимоги за кредитними договорами від 12 червня 2017 року укладеного між ПАТ «Дельта Банк» та ТОВ "КОМПАНІЯ З УПРАВЛІННЯ АКТИВАМИ «ПРІМОКОЛЕКТ-КАПІТАЛ” про відступлення права вимоги; договору про відступлення прав вимоги №11/08/2020-КА від 11 серпня 2020 року та реєстру прав боржників до цього договору, відповідно до яких ТОВ " КОМПАНІЯ З УПРАВЛІННЯ АКТИВАМИ «ПРІМОКОЛЕКТ-КАПІТАЛ” відступило право вимоги ТОВ «Фінансова кампанія «Аланд» за кредитними договорами, у тому числі кредитним договором №006-10052-260112 від 26 січня 2012 року укладеним між ПАТ «Дельта Банк» та позичальником ОСОБА_1 .

На підставі вказаного виконавчого напису нотаріуса, приватним виконавцем виконавчого округу міста Києва Малковою М.В. відкрито виконавче провадження №63329692 про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «Фінансова кампанія «Аланд» заборгованості у розмірі 9776,56 грн., та 23 жовтня 2020 року винесено постанову про звернення стягнення на заробітку плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника.

Позивач оспорює виконавчий напис нотаріуса, не погоджується з сумою заборгованості та вказує, що виконавчий напис винесено поза межами строку позовної давності та сума заборгованості не відповідає дійсній, оскільки вона здійснювала погашення заборгованості. Про наявність боргу та необхідність його сплати їй не повідомлялося. На підтвердження своїх доводів надала Умови надання кредитної картки Тарифний пакет «Нова кредитна картка» підписані нею 26 січня 2012 року, з яких вбачається, що погашення заборгованості здійснюється щомісячними платежами, зі сплатою до 25 числа кожного місяця. Також надала квитанції, про внесення на користь та рахунок АТ «ДельтаБанк» грошових коштів та документи про зміну прізвища з « ОСОБА_4 » на « ОСОБА_5 ».

Статтею 18 ЦК України передбачено, що нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом України «Про нотаріат» та іншими актами законодавства України, зокрема, Порядком вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженим наказом Міністерства юстиції України 22 лютого 2012 року № 296 та зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 22 лютого 2012 року за № 282/20595, постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року №1172 «Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів».

Згідно зі статтею 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Статтею 88 Закону України «Про нотаріат» визначено умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї статті Закону нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи, зокрема, підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем.

Порядок вчинення нотаріальних дій містить такі самі правила та умови вчинення виконавчого напису (пункту 1, 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій).

Згідно з підпунктом 2.1 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису.

У разі якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача (підпункт 2.2 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій).

Відповідно до п.3.1 вказаної Глави нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.

Підпунктами 3.2, 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів (далі - Перелік документів). При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів. При цьому цей Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі України «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій.

При цьому, стаття 50 Закону України «По нотаріат» передбачає, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти.

Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником.

Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем.

Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (статті 88 Закону України «Про нотаріат». Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів.

Захист прав боржника в процесі вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається в спосіб, передбачений підпунктом 2.3 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій, - шляхом надіслання іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Натомість нотаріус вирішує питання про вчинення виконавчого напису на підставі документів, наданих лише однією стороною, стягувачем, і не зобов`язаний запитувати та одержувати пояснення боржника з приводу заборгованості для підтвердження чи спростування її безспірності.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком документів є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого.

З огляду на наведене та з урахуванням приписів статей 15, 16, 18 ЦК України, статей 50, 87,88 Закону України «Про нотаріат» захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису.

Тому суд при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Водночас порушення нотаріусом порядку вчинення виконавчого напису є самостійною і достатньою підставою для визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.

Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника у повному обсязі й установити і зазначити у рішенні, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.

Законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів.

Така правова позиція викладена у постанові Верховного Суду від 22 травня 2020 року справа № 674/918/17.

Судом встановлено, що приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. при вчиненні виконавчого напису не пересвідчився у безспірності заборгованості позивача ОСОБА_1 перед «Фінансова кампанія «Аланд». А саме вчиняючи виконавчий напис, посилався на договір №006-10052-260112 від 26 січня 2012 року на відкриття поточного рахунку з використанням платіжної кратки та обслуговування платіжної картки підписаний Сидоренко ( ОСОБА_1 ) та АТ «ДельтБанк», в якому відсутні відомості про встановлений розмір процентної ставки, який потрібно сплачувати за користування кредитними кошами, при цьому вказано, що проценти за користування кредитною лінією та/або овердрафтом повинні сплачуватися за ставками, які зазначені в тарифах. Однак Тарифи банку, як і Правила у документах наданих нотаріусу для вчинення виконавчого напису відсутні, то ж не відомо виходячи з розрахунку якої відсоткової ставки позивачу нараховувалася заборгованість за простроченими відсотками.

Крім того, нотаріус при вчинені виконавчого напису посилався на виписку з особового рахунку за кредитним договором ОСОБА_1 , що не є первинним документом за своєю природою, а являється інформаційним документом по факту обробки фактичного операційного руху грошових коштів по рахунках кредитного договору, нотаріусу повинна бути надана банківська виписка, яка має статус первинного документу відповідно до Переліку типових документів, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 12 квітня 2012 року № 578/5, що відповідає пункту 2 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. До того ж вказана виписка з особового рахунку містить лише загальний розмір заборгованості за простроченим тілом кредиту та простроченими відсотками, та не дає можливості зробити висновок про дату та період виникнення та нарахування заборгованості по кредиту та відсоткам, неможливо відслідкувати дати внесення платежів, їх зарахування в рахунок погашення заборгованості, період за який виникла заборгованість. Вказане викликає сумніви з приводу наявності саме такого розміру заборгованості за наведених вище обставин, а отже - безспірності заборгованості. До того ж, виписка по рахунку не підписана уповноваженою на це особою.

Статтею 257 ЦК України встановлено загальну позовну давність тривалістю у три роки, яка за домовленістю сторін може бути збільшена згідно зі ст.259 ЦК України.

У прававій позиції, яка висловлена Верховним Судом України в постанові від 06 листопада 2013 року по справі № 6-126цс13 зазначено, що відповідно до ст.261 ЦК України початок перебігу позовної давності співпадає з моментом виникнення у зацікавленої сторони права на позов.

Перебіг позовної давності за вимогами кредитора, які випливають з порушення боржником умов договору (графіка погашення кредиту) про погашення боргу частинами (щомісячними платежами) починається стосовно кожної окремої частини, від дня, коли відбулося це порушення.

Позовна давність у таких випадках обчислюється окремо по кожному простроченому платежу.

У разі порушення боржником строків сплати чергових платежів, передбачених договором, відповідно до ч.2 ст.1050 ЦК України кредитор протягом усього часу - до встановленого договором строку закінчення виконання останнього зобов`язання вправі заявити в суді вимоги про дострокове повернення тієї частини позики (разом з нарахованими процентами - ст.1048 ЦК України), що підлягає сплаті.

Несплачені до моменту звернення кредитора до суду платежі підлягають стягненню у межах позовної давності по кожному із платежів.

Виходячи з таблиці погашення заборгованості за даним кредитним договором, яка надана позивачем, кредитний договір №006-10052-260112 від 26 січня 2012 року, укладений з ПАТ «Дельта Банк» та ОСОБА_6 є строковим, днем коли позичальник довідався або повинен був довідатись про порушення свого права є наступний після закінчення терміну погашення строкового платежу.

Проте, як вже зазначалось, у матеріалах справи відсутня банківська виписка по рахунку позивача, що унеможливлює встановити наявність прострочення сплати платежів за кредитним договором та період прострочення.

Крім того, в матеріалах справи відсутні докази, що на підставі договору про відступлення прав вимоги укладеного між ТОВ «Дельта Банк» та ТОВ " КОМПАНІЯ З УПРАВЛІННЯ АКТИВАМИ «ПРІМОКОЛЕКТ-КАПІТАЛ ” перейшло право вимоги до ТОВ " КОМПАНІЯ З УПРАВЛІННЯ АКТИВАМИ «ПРІМОКОЛЕКТ-КАПІТАЛ ” і за кредитним договором позивача (реєстр боржників, перелік кредитних договорів) нотаріусу не надавався.

Таким чином, заборгованість, вказана у виконавчому написі, не є безспірною, виконавчий напис було вчинено без дотримання вимог статті 88 Закону України «Про нотаріат».

Окрім того, згідно з п.п. 3.1, 3.2, 3.5 п. 3 гл. 16 розд. ІІ Порядку нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за яким стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172, а при вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у цьому переліку.

За змістом указаних норм права на підтвердження безспірності заборгованості нотаріусу мають бути подані документи, що свідчать про визнання боржником вимог кредитора, тобто нотаріус повинен упевнитися в розумінні боржником пред`явлених до нього вимог і визнання їх.

Зокрема, документом, що підтверджує цей факт, є отримання боржником вимоги стягувача щодо усунення порушень зобов`язання з підписом боржника про його отримання, що свідчить про ознайомлення боржника з поданою вимогою.

Безспірність документу, відповідно до якого вчиняється виконавчий напис перевіряється наступним чином: боржник повинен бути повідомлений не менш, ніж за 30 днів до вчинення виконавчого напису про порушення кредитних зобов`язань та ліквідувати допущені порушення чи оскаржити виставлену вимогу у судовому порядку або виставити заперечення кредитору. Якщо жодна із цих дій не виконана, заборгованість вважається безспірною.

Повідомлення боржника слід вважати здійсненим належним чином за умови, що він одержав або мав одержати повідомлення, але не одержав його з власної вини. Доказом належного здійснення повідомлення може бути, зокрема, повідомлення про вручення поштового відправлення з описом вкладення.

У матеріалах справи відсутні докази отримання позичальником повідомлення про порушення ним кредитних зобов`язань, що також наводить на сумнів щодо безспірності заборгованості.

Враховуючи викладене, суд приходить до висновку, що у даному випадку нотаріус при вчиненні оспорюваного виконавчого напису не переконався належним чином у безспірності заборговності, що підлягає стягненню за виконавчим написом, чим порушив норми Закону України «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, тому позовна вимога ОСОБА_1 про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, підлягають задоволенню.

Ухвалою суду про забезпечення позову від 13 листопада 2020 року (провадження №2-з/389/29/20) вжито заходів забезпечення позову шляхом зупинення стягнення у виконавчому провадженні №63329692, відкритому за виконавчим написом нотаріуса №24565 виданим 04 вересня 2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С.

Відповідно до ч.7 ст.158 ЦПК України, у разі ухвалення судом рішення про задоволення позову заходи забезпечення позову продовжують діяти протягом дев`яноста днів з дня набрання вказаним рішенням законної сили або можуть бути скасовані за вмотивованим клопотанням учасника справи.

У відповідності до положень ст.141 ЦПК України з Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Аланд» на користь позивача підлягає стягненню понесений нею документально підтверджений судовий збір у сумі 420,40 грн. за подання заяви про забезпечення позову. Судовий збір за подання позовної заяви, сума якого складала 840,80 грн., позивачем не справлявся, а тому вказана сума судового збору підлягає стягненню з відповідача на користь держави.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст.2,4,12,13,81,89,141,223,259,263-265,274,280-282,284,354 ЦПК України, суд,-

У Х В А Л И В:

Позов ОСОБА_1 , задовольнити.

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм Олегом Станіславовичем 04 вересня 2020 року та зареєстрований в реєстрі за №24565 про стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова кампанія «Аланд» заборгованості.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова кампанія «Аланд» на користь ОСОБА_1 сплачений судовий збір у розмірі 420 (чотириста двадцять) грн. 40 коп.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова кампанія «Аланд» в дохід держави судовий збір в сумі 840 (вісімсот сорок) грн. 80 коп.

Ухвала Знам`янського міськрайонного суду Кіровоградської області від 13 листопада 2020 року (провадження №2-з/389/29/20) про забезпечення позову у даній справі продовжує діяти протягом дев`яноста днів з дня набрання вказаним рішенням законної сили або може бути скасована за вмотивованим клопотанням учасника справи.

Заочне рішення може бути переглянуте судом, що його ухвалив, за письмовою заявою відповідача поданою протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Учасник справи, якому повне заочне рішення суду не було вручене у день його проголошення, має право на поновлення пропущеного строку на подання заяви про його перегляд - якщо така заява подана протягом двадцяти днів з дня вручення йому повного заочного рішення суду.

У разі залишення заяви про перегляд заочного рішення без задоволення заочне рішення може бути оскаржене в загальному порядку, встановленому ЦПК України. У цьому разі строк на апеляційне оскарження рішення починає відраховуватися з дати постановлення ухвали про залишення заяви про перегляд заочного рішення без задоволення.

Позивачем на рішення суду може бути подана апеляційна скарга до Кропивницького апеляційного суду протягом 30-ти днів з дня проголошення через Знам`янський міськрайонний суд Кіровоградської області. Учасник справи, якому повне рішення суду не було вручено у день його проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження протягом тридцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду.

Заочне рішення набирає законної сили, якщо протягом строків, встановлених ЦПК України, не подані заява про перегляд заочного рішення або апеляційна скарга, або якщо рішення залишено в силі за результатами апеляційного розгляду справи.

Позивач - ОСОБА_1 , зареєстровна по АДРЕСА_2 , фактично проживає за адресою: АДРЕСА_3 , РНОКПП НОМЕР_1 .

Відповідач - Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова кампанія «Аланд», місце знаходження: вулиця Саксаганського, буд.14 офіс 301 місто Київ, код ЄДРПОУ 42642578.

Третя особа: Приватний виконавець виконавчого округу міста Києва Малкова Марія Вікторівна, місцезнаходження: вулиця Поправки Юрія, буд.6 офіс 14 місто Київ, 02094.

Третя особа: приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, місце знаходження: вулиця Велика Бердичівська, буд.35 місто Житомир.

Суддя Г.В. Берднікова