Постанова № 9823866, 16.03.2010, Житомирський окружний адміністративний суд

справа № 2а-251/10/0670

категорія 2.11.3

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16 березня 2010 р. м.Житомир

Житомирський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого - судді Мацький Є.М.,

при секретарі - Вітковській Т.С.

з участю представників позивача Леньова А.Ю.

Скрипника В.П.

представника відповідача Пашинського Ю.А. ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Житомирі адміністративну справу

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "АЕК-БУД" <Текст >

до Коростенської об'єднаної державної податкової інспекції <Текст >

про визнання недійсними податкових повідомлень-рішень,-

встановив:

Позивач звернувся до суду з позовом до відповідача, в якому вказав, що у період з 19.01.2007 р. по 12.02.2007 р. працівниками Коростенської ОДПІ була проведена планова виїзна документальна перевірка дотримання вимог податкового та іншого законодавства ТОВом "АЕК-БУД", про що був складений акт № 11/23-01/33796588 від 19.02.2007 року. Згідно вказаного акту перевірки відповідачем були прийняті податкові повідомлення-рішення № 0000212301/0 та № 0000202301/0 від 28.02.2007 р. В послідуючому після адміністративного оскарження відповідачем були прийняті податкові повідомлення-рішення № 0000212301/1 та № 0000202301/1 від 3.05.2007 р. Позивач вважає зазначені податкові повідомлення-рішення незаконними, виходячи з наступного. Згідно податкових повідомлень-рішень донарахована сума податку на прибуток складає 169323 грн., податку на додану вартість 133629 грн. та штрафні санкції по податку на прибуток 50940 грн. та з податку на додану вартість 66815 грн. На думку контролюючого органу, ТОВ "АЕК-БУД" не включив до складу валового доходу та до складу податкових зобов'язань реалізацію для ЗАТ "ІнтерТайл" товарно-матеріальних цінностей на загальну суму 801775,35 грн., в т.ч. ПДВ 133629,23 грн. Позивач вважає, що вказані донарахування проведені незаконно. Свою правову позицію обґрунтував тим, що між ним та ЗАТ "ІнтерТайл" 14 листопада 2005 року було підписано договір генпідряду № 13-11-05-01-11-05, згідно з яким замовник /ЗАТ "ІнтерТайл"/ доручив, а генпідрядник / ТОВ "АЕК-БУД" зобов'язався виконати роботи з реконструкції цеху заводу будівельних матеріалів під випуск керамічної плитки на вул.Шатрищанській,69 у м. Коростені та здати їх у встановлений термін. Згідно п.1.3. цього договору в додаткових угодах, які є невід'ємними частинами договору генпідряду та складаються окремо на кожен вид робіт, деталізуються графіки виконання робіт та графіки платежів. Бухгалтерський облік по взаєморозрахунках з ЗАТ "ІнтерТайл" ведеться окремо в розрізі додаткових угод, і в зв'язку з цим на кінець звітного періоду можливе існування як кредиторської заборгованості позивача перед ЗАТ "ІнтерТайл" / на суму отриманих авансів/, так і дебіторської / на суму виконаних, але несплачених робіт/. З ЗАТ "ІнтерТайл" було підписано ряд додаткових угод / № 3 від 27.12.2005 р., № 17 від 6.05.2006 р., № 18 від 6.05.2006 р., № 21 від 6.05.2006 р., № 22 від 6.05.2006 р./. Протягом 2 кварталу 2006 р. по цим додатковим угодам позивач отримав від ЗАТ " ІнтерТайл" авансові платежі на придбання будівельних матеріалів для виконання робіт. На суму авансових платежів, за першою подією, в бухгалтерському та податковому обліку було відображені відповідні операції, в т.ч. виписані податкові накладні. За взаємною згодою сторін в рахунок отриманих авансів по додатковим угодам 30.06.2006 року позивач здійснив поставку ЗАТ "ІнтерТайл" будівельних матеріалів і підписало відповідні акти здачі-прийняття робіт з керівником замовника та видаткові накладні до цих актів. Вартість виконаних робіт з поставки будівельних матеріалів на момент підписання актів здачі-приймання виконаних робіт не перевищує кредиторської заборгованості позивача перед ЗАТ "ІнтерТайл" за цими додатковими угодами. Після підписання актів здачі-приймання виконаних робіт з поставки будівельних матеріалів також не виникає і дебіторської заборгованості позивача перед ЗАТ "ІнтерТайл" за цими додатковими угодами /перша подія відсутня/. Тому немає підстав для включення сум реалізації будівельних матеріалів до складу валового доходу та податкових зобов'язань.

В судовому засіданні представники позивача підтримали заявлені позовні вимоги, обґрунтувавши їх вищевказаними мотивами.

Представник третьої особи в судове засідання не з'явився, хоча про день і час розгляду справи належним чином повідомлений.

Представник відповідача позовні вимоги в судовому засіданні не визнав, надав письмові заперечення проти позову. Порушення, зазначені в акті перевірки № 11/23-01/33796588 від 19.02.2007 року мали місце, а тому підстав для скасування оскаржених податкових повідомлень-рішень немає.

Суд, заслухавши пояснення представників сторін, дослідив надані сторонами докази, встановив наступне.

В період з 19.01.2007 р. по 12.02.2007 р. працівниками Коростенської ОДПІ була проведена планова виїзна документальна перевірка дотримання вимог податкового та іншого законодавства ТОВом "АЕК-БУД", про що був складений акт № 11/23-01/33796588 від 19.02.2007 року.

В акті перевірки зазначені наступні порушення :

-- пп.4.1.1 п.4.1. ст.4, пп.5.3.1, 5.3.2 п.5.3. ст.5, пп.8.1.2 п.8.1 ст.8, пп.11.2.3. п.11.2, пп.11.3.1 п.11.3 ст.11 Закону України " Про оподаткування прибутку підприємств", а саме заниження податку на прибуток на суму 176497 грн.

-- пп.7.3.1 п.7.3, пп.7.4.4 п.7.4. ст.7 Закону України " Про податок на додану вартість", а саме заниження суми ПДВ за період з 19.09.2005 р. по 30.09.2006 р. на суму 136861 грн.

Згідно вказаного акту перевірки відповідачем були прийняті податкові повідомлення-рішення:

1. № 0000212301/0 від 28.02.2007 р., яким позивачу визначено податкове зобов'язання з податку на додану вартість в сумі 205292 грн., в т.ч. за основним платежем 136861 грн. та 68431 грн. за штрафними санкціями.

2. № 0000202301/0 від 28.02.2007 р., яким позивачу визначено податкове зобов'язання з податку на прибуток на суму 229561 грн., в т.ч. 176497 грн. за основним платежем та 53064 грн. за штрафними санкціями.

В послідуючому після адміністративного оскарження відповідачем були прийняті податкові повідомлення-рішення № 0000212301/1 та № 0000202301/1 від 3.05.2007 р. на такі ж саме суми.

Підставою для визначення позивачу податкових зобов'язань було не включення позивачем в 2 кварталі 2006 р. до складу валового доходу реалізацію товарно-матеріальних цінностей ЗАТ "ІнтерТайл" на суму 668146,12 грн.

Вказаний висновок контролюючого органу суд вважає помилковим, виходячи з наступного.

Згідно статей 626-629 ЦК України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків. Договір є двостороннім, якщо правами та обов'язками наділені обидві сторони договору.

Відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Згідно ст.638-639 ЦК України договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору.

Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.

Договір може бути укладений у будь-якій формі, якщо вимоги щодо форми договору не встановлені законом.

Підрядні відносини у капітальному будівництві регулюються ст.ст.317-320 ГК України. Укладання договорів підряду для виконання робіт по будівництву об'єктів передбачено ст.317 ГК України. Загальні умови таких договорів з урахуванням положень ГК України визначаються главою 61 ЦК України.

Згідно ст.317 ГК України будівництво об'єктів виробничого та іншого призначення, підготовка будівельних ділянок, роботи з обладнання будівель, роботи з завершення будівництва, прикладні та експериментальні дослідження і розробки тощо, які виконуються суб'єктами господарювання для інших суб'єктів або на їх замовлення, здійснюються на умовах підряду. Для здійснення робіт, зазначених у частині першій цієї статті, можуть укладатися договори підряду: на капітальне будівництво (в тому числі субпідряду); на виконання проектних і досліджувальних робіт; на виконання геологічних, геодезичних та інших робіт, необхідних для капітального будівництва; інші договори. Загальні умови договорів підряду визначаються відповідно до положень Цивільного кодексу України про договір підряду, якщо інше не передбачено цим Кодексом. Господарські відносини у сфері матеріально-технічного забезпечення капітального будівництва регулюються відповідними договорами підряду, якщо інше не передбачено законодавством або договором сторін. За згодою сторін будівельні поставки можуть здійснюватися на основі договорів поставки.

Судом встановлено і підтверджено матеріалами справи, що 14.11.2005 року між ЗАТ "ІнтерТайл" /замовник/ та ТОВ "АЕК-БУД" /генпідрядник/ укладено договір генпідряду № 13-11-05-01-11-05.

Згідно умов договору замовник доручає, а генпідрядник зобов'язується виконати роботи з реконструкції цеху заводу будівельних матеріалів ЗАТ "ІнтерТайл" під випуск керамічної плитки по вул.Шатрищанській,69 м. Коростень згідно із затвердженою проектно-кошторисною документацією та здати роботи замовнику у встановлений договором термін.

Замовник зобов'язався передати генпідряднику будівельний майданчик, проектно-кошторисну документацію, забезпечити своєчасне фінансування будівництва, прийняти виконані роботи і повністю сплатити їх вартість у порядку і в розмірах, передбачених договором та додатками до нього.

Генпідрядник зобов'язався виконати своїми та залученими силами, зі свого матеріалу, якісно та у встановлений термін передбачені договором роботи відповідно до затвердженої проектно-кошторисної документації та здати роботи замовнику у встановлений договором термін.

До договору додаються додаткові угоди на кожний вид робіт, у яких деталізуються графіки виконання робіт та графіки платежів кожного виду робіт. Додаткові угоди є невід'ємними частинами договору.

Загальна орієнтовна сума договору складається з вартості робіт, що виконуються генпідрядником за договором і становить 24000000 грн., в т.ч. ПДВ 4000000 грн. Остаточна сума договору додатково узгоджується сторонами в додаткових угодах.

Всі розрахунки між сторонами проводяться згідно рахунків-фактур, представлених генпідрядником.

Здача-прийняття виконаних робіт оформляється актами здачі-прийняття , підписаними сторонами, які щомісяця подаються генпідрядником замовнику та підтверджуються формами № КБ-2в та №КБ-3.

На виконання умов договору генпідряду сторонами було укладено додаткові угоди з додатками на кожний окремий вид робіт, а саме:

1. Додаткова угода № 3 від 27.12.2005 р. та додаток № 1 / цех приготування порошків, приміщення цеху/ - вартість робіт становить 1476149 грн., в т.ч. ПДВ 245999,83 грн., умови оплати аванс в розмірі 1200000 грн. сплачувається протягом лютого-травня 2006 року, залишок суми через три календарних дні після підписання акту форми № КБ-2в та довідки форми №КБ-3;

2. додаткова угода № 17 від 6.05.2006 р. та додаток № 1 / цех зберігання порошків,свайні фундаменти силосів та бункерів/ - вартість робіт становить 482752 грн., в т.ч. ПДВ 80458,67 грн., умови оплати аванс в розмірі 250000 грн. сплачувається до 10.05.2006 року, залишок суми через три календарних дні після підписання акту форми № КБ-2в та довідки форми №КБ-3;

3.Додаткова угода № 18 від 6.05.2006 р. та додаток № 1 / цех зберігання порошків, залізобетонні фундаменти силосів та бункерів/ - вартість робіт становить 95135 грн., в т.ч. ПДВ 15855,83 грн., умови оплати аванс в розмірі 50000 грн. сплачувається до 10.06.2006 р., залишок суми через три календарних дні після підписання акту форми № КБ-2в та довідки форми №КБ-3;

4.Додаткова угода № 21 від 6.05.2006 р. та додаток № 1 /приміщення цеху масопідготовки, металеві конструкції покрівлі/ - вартість робіт становить 754760 грн., в т.ч. ПДВ 125793,33 грн., умови оплати аванс в розмірі 640000 грн. сплачувається протягом травня-червня 2006 року, залишок суми через три календарних дні після підписання акту форми № КБ-2в та довідки форми №КБ-3;

5.Додаткова угода № 22 від 6.05.2006 р. та додаток № 1 / приміщення цеху зберігання порошків/ - вартість робіт становить 504628 грн., в т.ч. ПДВ 84104,67 грн., умови оплати аванс в розмірі 4200000 грн. сплачувається протягом травня-серпня 2006 року, залишок суми через три календарних дні після підписання акту форми № КБ-2в та довідки форми №КБ-3.

Також сторонами укладено додаток № 2 "Графік платежів до договору генпідряду № 13-11-05-01-11-05 від 14.11.2005 р.", в якому наведено найменування об'єкту та вид робіт, сума та строки авансового платежу.

В разі необхідності за згодою сторін генпідрядник / позивач/ залишає за собою право в рахунок виконання робіт за договором та додатковими угодами до нього передати замовнику будівельні матеріали, які завезені на об'єкт. В такому разі з матерально-відповідальною особою замовника підписується видаткова накладна на передані матеріали, а згідно неї з керівником замовника підписується акт здачі-прийняття робіт з поставки матеріалів та акти звірки взаєморозрахунків / в разі потреби/. В свою чергу замовник залишає за собою право в разі необхідності та за згодою сторін в рахунок авансування або оплати виконаних робіт за договором та додатковими угодами до нього передати генпідряднику будівельні матеріали.

Відтак сторони / ЗАТ "ІнтерТайл" та ТОВ "АЕК-БУД"/ дійшли взаємної згоди щодо договірної вартості робіт, доручених до виконання генпідряднику, та графіку платежів, про що складено відповідну договірну документацію.

Згідно ст.318 ГК України за договором підряду на капітальне будівництво одна сторона (підрядник) зобов'язується своїми силами і засобами на замовлення другої сторони (замовника) побудувати і здати замовникові у встановлений строк визначений договором об'єкт відповідно до проектно-кошторисної документації або виконати зумовлені договором будівельні та інші роботи, а замовник зобов'язується передати підряднику затверджену проектно-кошторисну документацію, надати йому будівельний майданчик, прийняти закінчені будівництвом об'єкти і оплатити їх. Договір підряду відповідно до цієї статті укладається на будівництво, розширення, реконструкцію та перепрофілювання об'єктів; будівництво об'єктів з покладенням повністю або частково на підрядника виконання робіт з проектування, поставки обладнання, пусконалагоджувальних та інших робіт; виконання окремих комплексів будівельних, монтажних, спеціальних, проектно-конструкторських та інших робіт, пов'язаних з будівництвом об'єктів. Забезпечення будівництва матеріалами, технологічним, енергетичним, електротехнічним та іншим устаткуванням покладається на підрядника, якщо інше не передбачено законодавством або договором. Договір підряду на капітальне будівництво повинен передбачати: найменування сторін; місце і дату укладення; предмет договору (найменування об'єкта, обсяги і види робіт, передбачених проектом); строки початку і завершення будівництва, виконання робіт; права і обов'язки сторін; вартість і порядок фінансування будівництва об'єкта (робіт); порядок матеріально-технічного, проектного та іншого забезпечення будівництва; режим контролю якості робіт і матеріалів замовником; порядок прийняття об'єкта (робіт); порядок розрахунків за виконані роботи, умови про дефекти і гарантійні строки; страхування ризиків, фінансові гарантії; відповідальність сторін (відшкодування збитків); урегулювання спорів, підстави та умови зміни і розірвання договору.

Відповідно до ст.321 ГК України у договорі підряду на капітальне будівництво сторони визначають вартість робіт (ціну договору) або спосіб її визначення.

Вартість робіт за договором підряду (компенсація витрат підрядника та належна йому винагорода) може визначатися складанням приблизного або твердого кошторису. Кошторис вважається твердим, якщо договором не передбачено інше. Зміни до твердого кошторису можуть бути внесені лише за погодженням сторін.

У разі виникнення потреби значно перевищити приблизний кошторис підрядник зобов'язаний своєчасно попередити про це замовника. Якщо підрядник не попередив замовника про перевищення кошторису, він зобов'язаний виконати роботу, не вимагаючи відшкодування понесених додаткових витрат.

Підрядник не має права вимагати збільшення твердого кошторису, а замовник - його зменшення. У разі істотного зростання після укладення договору вартості матеріалів та устаткування, які мали бути надані підрядником, а також послуг, що надавалися йому третіми особами, підрядник має право вимагати збільшення встановленої вартості робіт, а у разі відмови замовника - розірвання договору в установленому порядку.

Якщо договором не передбачено попередньої оплати виконаної роботи або окремих її етапів, замовник зобов'язаний сплатити підряднику зумовлену договором ціну після остаточної здачі об'єкта будівництва, за умови, що робота виконана належним чином і в погоджений строк або, за згодою замовника, - достроково.

Підрядник має право вимагати виплати йому авансу, якщо така виплата та розмір авансу передбачені договором.

Договір підряду фактично є договором щодо виконання відповідної роботи за винагороду. Власником об'єкту будівництва / результату інших будівельних робіт/ до здачі замовнику, є підрядник.

Отже позивач здійснював господарську діяльність з виконання будівельно-монтажних робіт / реконструкція цеху заводу будівельних матеріалів ЗАТ "ІнтерТайл" під випуск керамічної плитки/, про що складено договір генпідряду та додаткові угоди до нього з додатками.

Правові засади регулювання, організації, ведення бухгалтерського обліку та складання фінансової звітності в Україні визначає Закон України " Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні" від 16.07.1999 року. Цей Закон поширюється на всіх юридичних осіб, створених відповідно до законодавства України, незалежно від їх організаційно-правових форм і форм власності, а також на представництва іноземних суб'єктів господарської діяльності (далі - підприємства), які зобов'язані вести бухгалтерський облік та подавати фінансову звітність згідно з законодавством. Метою ведення бухгалтерського обліку і складання фінансової звітності є надання користувачам для прийняття рішень повної, правдивої та неупередженої інформації про фінансове становище, результати діяльності та рух грошових коштів підприємства. Бухгалтерський облік є обов'язковим видом обліку, який ведеться підприємством. Фінансова, податкова, статистична та інші види звітності, що використовують грошовий вимірник, ґрунтуються на даних бухгалтерського обліку.

Згідно ст.1 вказаного Закону господарська операція - дія або подія, яка викликає зміни в структурі активів та зобов'язань, власному капіталі підприємства.

Первинний документ - документ, який містить відомості про господарську операцію та підтверджує її здійснення

Відповідно до ст.9 Закону підставою для бухгалтерського обліку господарських операцій є первинні документи, які фіксують факти здійснення господарських операцій. Первинні документи повинні бути складені під час здійснення господарської операції, а якщо це неможливо - безпосередньо після її закінчення. Для контролю та впорядкування оброблення даних на підставі первинних документів можуть складатися зведені облікові документи. Первинні та зведені облікові документи можуть бути складені на паперових або машинних носіях і повинні мати такі обов'язкові реквізити:

назву документа (форми);

дату і місце складання;

назву підприємства, від імені якого складено документ;

зміст та обсяг господарської операції, одиницю виміру господарської операції;

посади осіб, відповідальних за здійснення господарської операції і правильність її оформлення;

особистий підпис або інші дані, що дають змогу ідентифікувати особу, яка брала участь у здійсненні господарської операції.

Інформація, що міститься у прийнятих до обліку первинних документах, систематизується на рахунках бухгалтерського обліку в регістрах синтетичного та аналітичного обліку шляхом подвійного запису їх на взаємопов'язаних рахунках бухгалтерського обліку. Операції в іноземній валюті відображаються також у валюті розрахунків та платежів по кожній іноземній валюті окремо.

Дані аналітичних рахунків повинні бути тотожні відповідним рахункам синтетичного обліку на перше число кожного місяця.

Регістри бухгалтерського обліку повинні мати назву, період реєстрації господарських операцій, прізвища і підписи або інші дані, що дають змогу ідентифікувати осіб, які брали участь у їх складанні.

Господарські операції повинні бути відображені в облікових регістрах у тому звітному періоді, в якому вони були здійснені.

На виконання умов договору генпідряду від 14.11.2005 року та додаткових угод до нього, ЗАТ "ІнтерТайл" протягом квітня-червня 2006 року перераховано на розрахунковий рахунок ТОВ "АЕК-БУД" авансові платежі в сумі 2277818 грн., що підтверджується приєднаними до справи виписками АКБ "ТАС-Комерцбанк" за відповідні періоди, у тому числі по додаткових угодах № 3, №17, № 18, № 21, № 22 сума авансових платежів становить 1820000 грн., що відображено позивачем по бухгалтерському рахунку 311 "Поточні рахунки в національній валюті" за період лютий-липень 2006 року.

В рахунок отриманих авансів по додаткових угодах № 3, №17, № 18, № 21, № 22 до договору генпідряду від 14.11.2005 р. позивачем здійснено поставку будівельних матеріалів на об'єкт ЗАТ "ІнтерТайл" / цех заводу будівельних матеріалів/ на загальну суму 801775,35 грн., в т.ч. ПДВ 133629,23 грн., про що сторонами складено та підписано акти здачі-прийняття робіт, а саме:

1.Акт № ОУ-0000027 від 30.06.2006 р. на загальну суму 230129,30 грн., у т.ч. ПДВ 38354,88 грн.

2.Акт № ОУ-0000028 від 30.06.2006 р. на загальну суму 244281,10 грн., у т.ч. ПДВ 40713,52 грн.

3.Акт № ОУ-0000029 від 30.06.2006 р. на загальну суму 46938,88 грн., у т.ч. ПДВ 7823,15 грн.

4. Акт № ОУ-0000030 від 30.06.2006 р. на загальну суму 145154,88 грн., у т.ч. ПДВ 24192,48 грн.

5. Акт № ОУ -0000031 від 30.06.2006 р. на загальну суму 135271,19 грн., у т.ч. ПДВ 22545,20 грн.

Таким чином, документальним підтвердженням фінансово-господарських операцій щодо реконструкції цеху заводу будівельних матеріалів ЗАТ "Інтер Тайл", здійснених позивачем є належним чином оформлені первинні бухгалтерські документи / договірна документація з додатками, додаткові угоди, акти здачі-прийняття робіт, які оглянуті та приєднані до матеріалів справи.

Фактичні витрати на будівництво об'єкту відображаються в первинних облікових документах, форми яких затверджені сумісним наказом Держкомстату і Держбуду України від 21 червня 2002 року № 237/5 : № КБ-2В " Акт прийому виконаних підрядних робіт"; № КБ-3 " Довідка про вартість виконаних підрядних робіт".

У первинних облікових документах вказуються об'єм виконаних підрядних робіт і їх вартість, підтверджені замовником і підрядною організацією. На підставі цих документів замовник проводить розрахунки за виконані підрядником роботи.

Як вбачається з висновку судово-бухгалтерської експертизи № 15185/716 від 10.09.2008 року та з матеріалів справи сторонами / ТОВ "АЕК БУД" та ЗАТ "Інтер Тайл"/ протягом липня - жовтня 2006 року складено та підписано акти прийому виконання підрядних робіт / форма №КБ-2В/ та довідки про вартість виконаних робіт / форма № КБ-3/ на загальну суму 2144097,60 грн. з врахуванням ПДВ. Вказані акти та довідки оглянуті в судовому засіданні та приєднані до матеріалів справи.

Будівельно-монтажні роботи з реконструкції цеху під випуск керамічної плитки ТОВ " АЕК БУД" станом на 30.06.2006 року замовнику - ЗАТ " Інтер Тайл" здані не були, встановлені діючим законодавством форми КБ-2В та КБ-3 не підписані, вартість виконаних будівельних робіт в рамках укладених додаткових угод до договору генпідряду № 13-11-05-01-11-05 від 4.11.2005 р. не визначена.

Таким чином, станом на 30.06.2006 р. будівельні матеріали для виконання будівельно-монтажних робіт були поставлені на об'єкт, але роботи виконані не були.

В послідуючому, між позивачем / генпідрядник/ та ЗАТ " Інтер Тайл" було досягнуто згоди про передачу будівельних матеріалів з балансу підрядника на баланс замовника / ЗАТ "Інтер Тайл"/ на підставі пункту 8 додатку 2 до вищевказаного договору генпідряду, а саме : " в разі необхідності та згодою сторін, генпідрядник залишає за собою право в рахунок виконання робіт за цим договором та додатковими угодами до нього передати замовнику будівельні матеріали, які завезені на об'єкт. З матеріально-відповідальною особою замовника підписується видаткова накладна на передані матеріали, а згідно неї з керівником замовника підписується акт здачі-прийняття робіт з поставки матеріалів."

30.06.2006 року позивач, виконуючи вищевказані вимоги п.8 додатку 2 передав замовнику / ЗАТ "Інтер Тайл"/ будівельні матеріали на загальну суму 801775,35 грн., в т.ч. ПДВ 133629,23 грн. згідно видаткових накладних № РН-0000004, № РН-0000005, № РН-0000006, № РН-0000007, № РН-0000008.

Вказану операцію по передачі будівельних матеріалів контролюючий орган визнав як операцію з реалізації ТМЦ, однак вказаний висновок є помилковим, виходячи з наступного.

Відповідно до п.3.1 ст.3 Закону України " Про податок на додану вартість" об'єктом оподаткування є поставки товарів та послуг, місце поставки яких знаходиться на митній території України, у тому числі операції з:

передачі права власності на об'єкт застави позичальнику (кредитору) для погашення заборгованості заставодавця;

передачі об'єкта фінансового лізингу в розпорядження лізингоотримувача;

поставки послуг з міжнародних перевезень пасажирів, багажу та вантажів автомобільним транспортом, а також міжнародних відправлень будь-яким видом транспорту на відрізку від пункту їх відправлення (прийняття для перевезення) на митній території України до пункту їх митного оформлення, а також від пункту їх митного оформлення до пункту призначення (доставки) на митній території України;

поставки послуг з міжнародних перевезень пасажирів, багажу та вантажів (крім міжнародних відправлень) будь-яким видом транспорту (крім автомобільного) на відрізку від пункту їх відправлення (прийняття для перевезення) на митній території України до пункту проведення прикордонного контролю з їх випуску за межі державного кордону України, а також від пункту прикордонного контролю з їх впуску у межі державного кордону України до пункту їх призначення (доставки) на митній території України.

Поставка товарів відповідно до п.1.4 ст.1 вищевказаного Закону - це будь-які операції, що здійснюються згідно з договорами купівлі-продажу, міни, поставки та іншими цивільно-правовими договорами, які передбачають передачу прав власності на такі товари за компенсацію незалежно від строків її надання, а також операції з безоплатної поставки товарів (результатів робіт) та операції з передачі майна орендодавцем (лізингодавцем) на баланс орендаря (лізингоотримувача) згідно з договорами фінансової оренди (лізингу) або поставки майна згідно з будь-якими іншими договорами, умови яких передбачають відстрочення оплати та передачу права власності на таке майно не пізніше дати останнього платежу.

Не належать до поставки операції з передачі товарів в межах договорів схову (відповідального зберігання), довірчого управління, оперативної оренди (лізингу), інших цивільно-правових договорів, які не передбачають передачу права власності (користування або розпорядження) на такі товари іншій особі.

Поставка послуг - будь-які операції цивільно-правового характеру з виконання робіт, надання послуг, надання права на користування або розпорядження товарами, у тому числі нематеріальними активами, а також з поставки будь-яких інших, ніж товари, об'єктів власності за компенсацію, а також операції з безоплатного виконання робіт, надання послуг. Поставка послуг, зокрема, включає надання права на користування або розпорядження товарами у межах договорів оренди (лізингу), поставки, ліцензування або інші способи передачі права на патент, авторське право, торговий знак, інші об'єкти права інтелектуальної, в тому числі промислової, власності.

Відповідно до п.1.31 ст.1 Закону України " Про оподаткування прибутку підприємств" продаж товарів - будь-які операції, що здійснюються згідно з договорами купівлі-продажу, міни, поставки та іншими цивільно-правовими договорами, які передбачають передачу прав власності на такі товари за плату або компенсацію, незалежно від строків її надання, а також операції з безоплатного надання товарів.

Об'єктом оподаткування є прибуток, який визначається шляхом зменшення суми скоригованого валового доходу звітного періоду на суму :

1. валових витрат підприємства, визначених статтею 5 Закону України " Про оподаткування прибутку підприємств";

2. суму амортизаційних відрахувань, нарахованих згідно із статтями 8 і 9 вказаного Закону.

Відповідно до п.4.1 ст.4 Закону України " Про оподаткування прибутку підприємств" / надалі Закон № 334/94/ валовий доход - загальна сума доходу платника податку від усіх видів діяльності, отриманого (нарахованого) протягом звітного періоду в грошовій, матеріальній або нематеріальній формах як на території України, її континентальному шельфі, виключній (морській) економічній зоні, так і за їх межами.

Згідно до п. 5.1.,5.2 ст.5 Закону № 334/24 валові витрати виробництва та обігу (далі - валові витрати) - сума будь-яких витрат платника податку у грошовій, матеріальній або нематеріальній формах, здійснюваних як компенсація вартості товарів (робіт, послуг), які придбаваються (виготовляються) таким платником податку для їх подальшого використання у власній господарській діяльності.

До складу валових витрат включаються:

суми будь-яких витрат, сплачених (нарахованих) протягом звітного періоду у зв'язку з підготовкою, організацією, веденням виробництва, продажем продукції (робіт, послуг) і охороною праці, у тому числі витрати з придбання електричної енергії.

Відповідно до пп.11.2.1 п.11.2 ст.11 Закону № 334/94 датою збільшення валових витрат виробництва (обігу) вважається дата, яка припадає на податковий період, протягом якого відбувається будь-яка з подій, що сталася раніше:

або дата списання коштів з банківських рахунків платника податку на оплату товарів (робіт, послуг), а в разі їх придбання за готівку - день їх видачі з каси платника податку;

або дата оприбуткування платником податку товарів, а для робіт (послуг) - дата фактичного отримання платником податку результатів робіт (послуг).

Датою збільшення валового доходу вважається дата, яка припадає на податковий період, протягом якого відбувається будь-яка з подій, що сталася раніше:

або дата зарахування коштів від покупця (замовника) на банківський рахунок платника податку в оплату товарів (робіт, послуг), що підлягають продажу, у разі продажу товарів (робіт, послуг) за готівку - дата її оприбуткування в касі платника податку, а за відсутності такої - дата інкасації готівки у банківській установі, що обслуговує платника податку;

або дата відвантаження товарів, а для робіт (послуг) - дата фактичного надання результатів робіт (послуг) платником податку.

З метою оподаткування також відповідно до п.5.9 ст.5 Закону № 334/94 платник податку веде податковий облік приросту (убутку) балансової вартості товарів (крім тих, що підлягають амортизації, та цінних паперів), сировини, матеріалів, комплектуючих виробів, напівфабрикатів, малоцінних предметів (далі - запасів) на складах, у незавершеному виробництві та залишках готової продукції, витрати на придбання та поліпшення (перетворення, зберігання) яких включаються до складу валових витрат згідно з цим Законом (за винятком тих, що отримані безкоштовно).

Вартість запасів оплачених, але не отриманих (не оприбуткованих) платником податку - покупцем, до приросту запасів не включається.

Вартість запасів оплачених, але не відвантажених (не знятих з обліку) платником податку - продавцем, до убутку запасів не включається.

У разі коли балансова вартість таких запасів на кінець звітного періоду перевищує їх балансову вартість на початок того ж звітного періоду, різниця включається до складу валових доходів платника податку у такому звітному періоді.

У разі коли балансова вартість таких запасів на кінець звітного періоду є меншою за їх балансову вартість на початок того ж звітного періоду, різниця включається до складу валових витрат платника податку у такому звітному періоді.

При веденні обліку приросту /убутку/ вартості матеріальних ресурсів у незавершеному виробництві і залишках готової продукції визначається вартість не всього завершеного виробництва або залишків готової продукції, а лише вартість матеріальних ресурсів, які використані у виробництві продукції /робіт,послуг/.

Позивачем за результатами звітних періодів складено розрахунок приросту/убутку/ балансової вартості запасів і заперечень щодо його правильності у контролюючого органу немає.

Як вбачається з матеріалів проведеної судово-бухгалтерської експертизи дані, наведені ТОВ " АЕК БУД" у розрахунку приросту /убутку/ балансової вартості запасів за 1 квартал 2006 р.- 3 квартали 2006 р. відповідають обліковим даним оборотно-сальдової відомості по рахунку 201 "Сировина та матеріали" та даним декларації з податку на прибуток підприємства за відповідні звітні періоди. Враховуючи те, що станом на 30.06.2006 р. будівельні матеріали для виконання будівельно-монтажних робіт з реконструкції цеху заводу будівельних матеріалів ТОВ " АЕК БУД" були поставлені на об'єкт, але роботи виконані не були, акти прийому виконання підрядних робіт та довідки про вартість виконаних підрядних робіт не підписані, товариство повинно у відповідному звітному періоді вартість відвантажених, але не використаних у будівництві ТМЦ відобразити у складі незавершеного виробництва та врахувати при розрахунку приросту /убутку/ балансової вартості запасів відповідно до п.5.9 Закону України " Про оподаткування прибутку підприємств". Однак будівельно-монтажні роботи з реконструкції цеху ТОВ "АЕК БУД" були виконані протягом наступних звітних податкових періодів, про що сторонами протягом липня-жовтня 2006 р. складено та підписано акти прийому виконання підрядних робіт / форма № КБ-2В/ та довідки про вартість виконаних підрядних робіт / форма № КБ-3/ на загальну суму 2144097,60 грн. з врахуванням ПДВ. Отже вартість товарно-матеріальних цінностей / будівельні матеріали/, які були поставлені на об'єкт ТОВ " АЕК БУД" 30.06.2006 р., у будівництві використано однократно та повністю перенесено їх вартість на собівартість виконаних будівельно-монтажних робіт, що відображено у регістрах бухгалтерського обліку та підтверджується первинними бухгалтерськими документами.

Враховуючи викладене, фінансово-господарська операція з передачі ТОВ " АЕК БУД" будівельних матеріалів на об'єкт для реконструкції цеху заводу будівельних матеріалів під випуск керамічної плитки не є окремою господарською операцією з реалізації ТМЦ / будівельних матеріалів/ ЗАТ " Інтер Тайл", тому встановлені за висновками акту перевірки № 11/23-01/33796588 від 19.02.2007 р. порушення позивачем вимог пп.4.1.1 п.4.1. ст.4, пп.5.3.1, 5.3.2 п.5.3. ст.5, пп.8.1.2 п.8.1 ст.8, пп.11.2.3. п.11.2, пп.11.3.1 п.11.3 ст.11 Закону України " Про оподаткування прибутку підприємств", а саме заниження податку на прибуток на суму 176497 грн., пп.7.3.1 п.7.3, пп.7.4.4 п.7.4. ст.7 Закону України " Про податок на додану вартість", а саме заниження суми ПДВ за період з 19.09.2005 р. по 30.09.2006 р. на суму 136861 грн. не мали місце, а тому податкові повідомлення-рішення № 0000212301/1 та № 0000202301/1 від 3.05.2007 р. слід визнати нечинними та скасувати.

Відповідно до ч.1 ст.94 КАС України якщо судове рішення ухвалене на користь сторони, яка не є суб'єктом владних повноважень, суд присуджує всі здійснені нею документально підтверджені судові витрати з Державного бюджету України (або відповідного місцевого бюджету, якщо іншою стороною був орган місцевого самоврядування, його посадова чи службова особа).

Позивач має право на відшкодування понесених судових витрат по сплаті судового збору в сумі 85 грн.

З врахуванням наведеного, на підставі ст.ст.6,626-629,638-639 Цивільного Кодексу України, ст.317-321 Господарського Кодексу України, ст.ст.1,9 Закону України " Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні", ст.3 п.3.1 Закону України " Про податок на додану вартість", п.1.31 ст.1, п.4.1 ст.4, п.5.1.,5.2,5.9, пп.11.2.1 п.11.2 ст.11 Закону України " Про оподаткування прибутку підприємств", керуючись ст.160-163 КАС України суд, -

постановив:

Позовні вимоги задовольнити.

Визнати нечинними та скасувати податкові повідомлення-рішення № 0000212301/1 та № 0000202301/1 від 3.05.2007 р.

Відшкодувати з Державного бюджету України на користь ТОВ " АЕК БУД" 85 грн. понесених судових витрат.

Постанова Житомирського окружного адміністративного суду набирає законної сили після закінчення строків подання заяви про апеляційне оскарження та апеляційної скарги. Заява про апеляційне оскарження подається через Житомирський окружний адміністративний суд до Київського апеляційного адміністративного суду протягом 10 днів з дня проголошення повного тексту постанови. Апеляційна скарга подається у тому ж порядку протягом 20 днів після подання заяви про апеляційне оскарження.

Головуючий суддя:Є.М. Мацький

Повний текст постанови виготовлено: 19 березня 2010 р.

присуджено до стягнення <сума >грн.

матеріальну шкоду <сума >грн.

моральну шкоду <сума >грн.