Постанова № 98170126, 05.07.2021, Господарський суд Херсонської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРCОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул.Театральна,18, м. Херсон, 73000,

тел./0552/26-47-84, 49-31-78, факс 49-31-78, веб сторінка: ks.arbitr.gov.ua/sud5024/

____________________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

про визнання боржника банкрутом і

відкриття ліквідаційної процедури

05 липня 2021 року Справа № 923/954/20

Господарський суд Херсонської області у складі судді Нікітенка С.В., при секретарі судового засідання Фінаровій О.Л., розглянувши у підсумковому засіданні справу

за заявою: Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Форінт", м. Київ, код ЄДРПОУ 40658146,

до: Товариство з обмеженою відповідальністю "Дитячий заклад санаторного типу "Дельфін", м. Херсон, код ЄДРПОУ 31560357,

про банкрутство.

За участю представників сторін.

від ТОВ "Фінансова компанія "Форінт" - адвокат Міщенко С.І., довіреність від 28.12.2020;

від боржника - адвокат Сонько В.В. довіреність від 18.04.2018;

розпорядник майном - Ткачук Д.В.;

Судове засідання проводиться в режимі відеоконференції поза межами суду за допомогою системи відеоконференцзв`язку "EаsyCon" та у відповідності до ч.1 статті 222 Господарського процесуального кодексу України здійснюється повне фіксування судового засідання за допомогою звукозаписувального технічного засобу.

Суд,

в с т а н о в и в :

Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Форінт" 24.09.2020 звернулось до Господарського суду Херсонської області із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Дитячий заклад санаторного типу" Дельфін" на підставі ст. 34 Кодексу України з процедур банкрутства.

Кредитор посилається на те, що рішенням Господарського суду Херсонської області від 22.10.2013 у справі № 923/1166/13 стягнуто з боржника заборгованість. За твердженням заявника розмір грошових вимог ТОВ "Фінансова компанія "Форінт" до ТОВ "Дитячий заклад санаторного типу" Дельфін" становить 10825981,15 грн.

Постановою державного виконавця Суворовського районного відділу держаної виконавчої служби у місті Херсоні Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Одеса) відкрито виконавче провадження №62396750 на підставі наказу Господарського суду Херсонської області від 03.02.2014 у справі № 923/1166/13.

За твердженням ТОВ "Фінансова компанія "Форінт" на даний час є діюче виконавче провадження про стягнення заборгованості з ТОВ "Дитячий заклад санаторного типу "Дельфін" на користь заявника, в рамках якого заборгованість перед кредитором не погашалась.

Ухвалою Господарського суду Херсонської області від 06 листопада 2020 року відкрито провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Дитячий заклад санаторного типу "Дельфін" (код ЄДРПОУ 31560357). Визнані грошові вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Форінт" до боржника в розмірі 10825981,15 грн. основної заборгованості (8458077,05 грн. тіло кредиту, 2367904,10 грн. проценти).

Зазначеною ухвалою суду введено мораторій на задоволення вимог кредиторів відповідно до вимог ст. 41 Кодексу України з процедур банкрутства.

Також введено процедуру розпорядження майном боржника строком на сто сімдесят календарних днів та призначено розпорядником майна ТОВ "Дитячий заклад санаторного типу "Дельфін" арбітражного керуючого Ткачука Дмитра Володимировича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 272 від 02.04.2013р.).

Попереднє засідання суду призначено на 14 січня 2021 року об 11:00 год.

З метою виявлення кредиторів, Господарським судом Херсонської області здійснено публікацію на офіційному веб-порталі Верховного Суду повідомлення про порушення справи про банкрутство боржника.

11 вересня 2020 року на офіційному веб-порталі судової влади України оприлюднене повідомлення про відкриття провадження у справі № 923/954/20 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Дитячий заклад санаторного типу "Дельфін" (код ЄДРПОУ 31560357).

Постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 08 квітня 2021 року у справі №923/954/20 апеляційну скаргу ТОВ "Дитячий заклад санаторного типу "Дельфін" залишено без задоволення, ухвалу Господарського суду Херсонської області про відкриття провадження у справі про банкрутство від 06.11.2020 у справі № 923/954/20 без змін.

Ухвалами від 01 червня 2021 року судом прийнято наступні рішення у справі:

- задоволено клопотання розпорядника майна арбітражного керуючого Ткачука Дмитра Володимировича про виплату грошової винагороди та здійснено виплату основної винагороди арбітражному керуючому за період виконання повноважень розпорядника майна боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Дитячий заклад санаторного типу "Дельфін" (код ЄДРПОУ 31560357) у справі № 923/954/20 за період з 06.11.2020 по 01.03.2021, у розмірі 45000,00 грн.;

- грошові вимоги ОСОБА_1 (ІПН НОМЕР_1 ) до ТОВ "Дитячий заклад санаторного типу "Дельфін" (код ЄДРПОУ 31560357) у розмірі 11295760,00 грн. - відхилено;

- грошові вимоги ОСОБА_2 (ІПН НОМЕР_2 ) до ТОВ "Дитячий заклад санаторного типу "Дельфін" (код ЄДРПОУ 31560357) у розмірі 4042619,03 грн. - відхилено;

- у попередньому засіданні оголошено перерву до 14:30 год. 16 червня 2021 року.

Ухвалою від 16.06.2021 суд частково задовольнив клопотання розпорядника майна арбітражного керуючого Ткачука Дмитра Володимировича про зобов`язання надати доступ до майна боржника для проведення інвентаризації та витребування документів.

Ухвалою від 16 червня 2021 року суд встановив розмір та перелік визнаних судом вимог кредиторів, що вносяться розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів, призначив дату проведення зборів кредиторів та комітету кредиторів та призначив підсумкове засідання суду на 05.07.2021. Цією ж ухвалою зобов`язано розпорядника майна надати суду протокол загальних зборів кредиторів з прийнятим рішенням щодо подальшої процедури банкрутства по справі.

22 червня 2021 року на електрону адресу Господарського суду Херсонської області від ТОВ "Дитячий заклад санаторного типу "Дельфін" надійшло клопотання про закриття провадження у справі, яке мотивовано тим, що ТОВ «ФК «Форінт» скористався своїм правом на звернення стягнення на предмет іпотеки у позасудовому порядку, а після завершення позасудового врегулювання, будь-які наступні вимоги іпотекодержателя щодо виконання боржником основного зобов`язання є недійсними. Боржник вважає чинним рішення реєстратора про перехід права власності до ТОВ «ФК «Форінт» на предмет іпотеки та посилається на те, що факт набуття предмету іпотеки ТОВ «ФК «Форінт» підтверджується також рішенням від 02.10.2019 у справі № 923/740/18, а відсутність у реєстрі речових прав даних щодо реєстрації права власності нерухомості за ТОВ «ФК «Форінт» не має значення, оскільки останній є фактичним власником. Додатково звертає увагу суду, що іпотекодавець (боржник) 07.05.2021 звернувся до господарського суду з вимогами до іпотекодержателя (ТОВ «ФК «Форінт») про стягнення 2493658,81 грн. в рахунок відшкодування перевищення 90 відсотків вартості предмета іпотеки над розміром забезпечених іпотекою вимог.

05 липня 2021 року на електрону адресу Господарського суду Херсонської області від ТОВ «ДЗСТ «Дельфін» надійшло клопотання про відкладення проведення підсумкового засідання, з підстав подання до суду 05.07.2021 заяви про перегляд ухвали від 06.11.2020 за нововиявленими обставинами. 05 липня 2021 року на електрону адресу суду від розпорядника майна арбітражного керуючого Ткачука Дмитра Володимировича надійшло клопотання, яким надано суду документи, на виконання ухвал від 06.11.2020, від 01.06.2021 та від 16.06.2021, а саме, протокол № 1 перших зборів кредиторів ТОВ «ДЗСТ «Дельфін» від 25.06.2021, протокол №1 комітету кредиторів ТОВ «ДЗСТ «Дельфін» від 25.06.2021, звіт розпорядника майна про проведену роботу по провадженню процедури розпорядження майном у справі №923/954/20 про банкрутство ТОВ «ДЗСТ «Дельфін» з додатком № 1 до звіту про нарахування та виплату основної винагороди та відшкодування витрат, звіт за результатами проведення аналізу фінансово-господарської діяльності боржника ТОВ «ДЗСТ «Дельфін», інвентаризаційний опис необоротних активів від 24.06.2021, інвентаризаційний опис необоротних активів (капітальних інвестицій) від 24.06.2021, інвентаризаційний опис необоротних активів які фактично обліковуються на підприємстві, але фактично відсутні від 24.06.2021, протокол інвентаризаційної комісії за результатами інвентаризації необоротних активів та капітальних інвестицій від 24.06.2021. В якому, в тому числі просив суд визнати боржника ТОВ «ДЗСТ «Дельфін» банкрутом та застосувати до останнього ліквідаційну процедуру.

Також, від розпорядника майна надійшли письмові пояснення за клопотанням боржника про закриття провадження у справі про банкрутство, в яких останній просив відмовити у задоволенні клопотання з підстав необґрунтованості.

05 липня 2021 року на адресу суду від арбітражного керуючого Кириченка Костянтина Ігоровича надійшла заява про участь у справі про банкрутство та про надання згоди на його призначення на виконання повноваження ліквідатором.

05 липня 2021 року на адресу суду від ТОВ «ФК «Форінт» надійшли письмові заперечення на клопотання боржника про закриття провадження у справі про банкрутство, в яких кредитор просив відмовити у задоволенні, з підстав того, що останнє свідчить про зловживання процесуальними правами, клопотання подане з метою уникнення від виконання зобов`язань, без наявності жодної підстави для закриття провадження у справі про банкрутство.

Крім того, від кредитора (ТОВ «ФК «Форінт») на адресу суду надійшло клопотання від 02.07.2021 про визнання ТОВ «ДЗСТ «Дельфін» банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури та клопотання від 02.07.2021 про призначення ліквідатором ТОВ «ДЗСТ «Дельфін» арбітражного керуючого Кириченка К.І.

05 липня 2021 року до суду від ТОВ "Дитячий заклад санаторного типу "Дельфін" надійшло клопотання про відкладення проведення підсумкового засідання до вирішення судом заяви про перегляд ухвали Господарського суду Херсонської області від 06.11.2020 по справі №923/954/20 за нововиявленими обставинами. У призначене підсумкове засідання 05.07.2021 з`явився представник ТОВ "Фінансова компанія "Форінт", представник боржника та розпорядник майна боржника арбітражний керуючий Ткачук Д.В. У підсумковому засіданні 05.07.2021 представники сторін підтримали заявлені клопотання та власні правові позиції, викладені у поданих заявах та клопотаннях. Розглянувши клопотання боржника про відкладення проведення підсумкового засідання у справі та клопотання про відкладення розгляду клопотання боржника про закриття провадження у справі, суд дійшов висновку, що відповідачем не доведено та не підтверджено належними і допустимими доказами поважності причин необхідності відкладення підсумкового засідання у справі. Суд також враховує сплив граничних строків на проведення процедури розпорядження майном та відсутності рішення зборів кредиторів про продовження строку процедури розпорядження майном. З урахуванням зазначеного, суд відмовляє ТОВ "Дитячий заклад санаторного типу "Дельфін" у задоволенні клопотання про відкладення проведення підсумкового засідання у справі та клопотання про відкладення розгляду клопотання боржника про закриття провадження у справі. Щодо клопотання ТОВ "Дитячий заклад санаторного типу "Дельфін" про закриття провадження у справі №923/954/20, суд дійшов наступних висновків. Частиною ст. 49 КУзПБ встановлено, що у підсумковому засіданні суду у процедурі розпорядження майном боржника здійснюється перехід до наступної судової процедури (процедури санації, ліквідації) або закривається провадження у справі. Згідно ч. 3 ст. 49 КУзПБ у підсумковому засіданні господарський суд ухвалює одне з таких судових рішень: - ухвалу про продовження строку процедури розпорядження майном у межах граничних строків, визначених цим Кодексом; - ухвалу про введення процедури санації та затвердження плану санації у разі схвалення плану санації боржника зборами кредиторів та погодження його забезпеченими кредиторами в порядку, встановленому цим Кодексом; - постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури; - ухвалу про закриття провадження у справі про банкрутство. Підстави закриття провадження у справі про банкрутство визначено частиною першою статті 90 КУзПБ, згідно з якою господарський суд закриває провадження у справі про банкрутство, якщо: 1) боржник - юридична особа не внесена до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань; 2) юридичну особу, яка є боржником, припинено в установленому законодавством порядку, про що є відповідний запис в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань; 3) у провадженні господарського суду є справа про банкрутство того самого боржника; 4) відновлено платоспроможність боржника або погашені всі вимоги кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів; 5) затверджено звіт керуючого санацією або ліквідатора в порядку, передбаченому цим Кодексом; 6) до боржника після офіційного оприлюднення оголошення про відкриття провадження у справі про його банкрутство не висунуто вимог; 7) справа не підлягає розгляду в господарських судах України; 8) господарським судом не встановлені ознаки неплатоспроможності боржника; 9) в інших випадках, передбачених законом. Варто зазначити, що законодавець розмежовує можливість закриття провадження у справі про банкрутство з тих чи інших підстав стадіями процедури банкрутства. Так, згідно з ч. 2 ст. 90 КУзПБ провадження у справі про банкрутство може бути закрито у випадках, передбачених пунктами 1, 2, 5 і 7 ч. 1 цієї статті, на всіх стадіях провадження у справі про банкрутство (до та після визнання боржника банкрутом), у випадках, передбачених пунктами 3, 4, 8 і 9 ч. 1 цієї статті, - лише до визнання боржника банкрутом, а у випадку, передбаченому пунктом 6 частини першої цієї статті, - лише після визнання боржника банкрутом. Таким чином, виходячи з наведених положень законодавства про банкрутство та беручи до уваги, що справа № 923/954/20 про банкрутство ТОВ "Дитячий заклад санаторного типу "Дельфін" перебуває на стадії розпорядження майном, закриття провадження у даній справі може здійснюватися лише на підставі пунктів 3, 4, 8 і 9 ч. 1 ст. 90 КУзПБ.

В клопотанні боржника не зазначено який конкретно пункт статті 90 Кодексу з процедур банкрутства необхідно врахувати суду, у разі закриття провадження, тому при розгляді питання про закриття провадження у справі про банкрутство суд виходить зі змісту самого клопотання та його мотивувальної частини.

Суд констатує, що в провадженні господарського суду відсутні будь – які інші справи про банкрутство боржника, окрім провадження у справі № 923/954/20 про банкрутство ТОВ "Дитячий заклад санаторного типу "Дельфін", в процесі розгляду справи N 923/954/20 відсутні встановлені судом факти платоспроможності боржника (не встановлені ознаки неплатоспроможності боржника), відсутні будь – які інші випадки, передбачені законом, які дозволяли суду закрити провадження у даній справі про банкрутство з цієї підстави.

З мотивувальної частини клопотання суд доходить до висновку, що боржник, вважає, що звернення стягнення ТОВ «ФК «Форінт» на предмет іпотеки у позасудовому порядку, має наслідком втрату для ініціюючого кредитора будь-яких наступних вимог іпотекодержателя щодо виконання боржником основного зобов`язання. Боржник вважає, що необхідно закрити провадження у справі про банкрутство, за підставами: або відновлення платоспроможності боржника або погашення всіх вимог кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів (п. 4 ч. 1 ст. 90 КУзПБ).

Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 90 КУзПБ господарський суд закриває провадження у справі про банкрутство, якщо відновлено платоспроможність боржника або погашені всі вимоги кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів.

За змістом наведених норм Кодекс з процедур банкрутства передбачає можливість задоволення боржником вимог кредиторів у процедурі розпорядження майном за умови одночасного задоволення всіх визнаних судом у справі вимог кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів, що є підставою для закриття провадження у справі про банкрутство.

Крім того, можливість задоволення вимог кредиторів у процедурі розпорядження майном саме боржником обумовлена, зокрема, тим, що він продовжує свою господарську діяльність з можливістю отримувати дохід, зокрема від проданої продукції тощо, оскільки господарська діяльність банкрута завершується закінченням технологічного циклу з виготовлення продукції з дня ухвалення постанови про визнання банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури (стаття 59 КУзПБ), а також можливістю у порядку, передбаченому КУзПБ, вчиняти правочини та здійснювати продаж активів (абз. 2 ч. 7 та ч.8 ст. 44 КУзПБ).

В матеріалах справи відсутні докази здійснення ТОВ "Дитячий заклад санаторного типу "Дельфін" господарської діяльності як в період процедури розпорядження майном, так і до порушення провадження у справі про банкрутство боржника.

Звітом з аналізу господарської та фінансової діяльності боржника від 21.06.2021 р. та наданими документами з боку боржника підтверджується, що підприємством не здійснюється господарська діяльність більше трьох років, боржник не отримує прибутку, відсутні наймані працівники. Також суд бере до уваги лист ТОВ «ДЗСТ «Дельфін» від 03.03.2021, де зазначено що діяльність підприємства призупинено з 2016 та лист від 30.11.2020 підписаний директором ТОВ «ДЗСТ «Дельфін» Базилюк Г.П., в якому зазначено, в тому числі, що з 2014 року підприємство не працює, штатний розпис відсутній, найманих працівників не має, облік норми робочого часу не ведеться, заробітна палата не нараховується та не виплачується тощо.

Також в матеріалах справи відсутні докази погашення вимог кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів (який визначений ухвалою попереднього засідання від 16.06.2021), де єдиним кредитором визнано ТОВ «ФК «Форінт» з вимогами в розмірі 10825981,15 грн. основної заборгованості (8458077,05 грн. тіло кредиту, 2367904,10 грн. проценти, визнані ухвалою Господарського суду Херсонської області від 06.11.2020, та 21020,00 грн. (судовий збір).

Подання боржником позову у справі № 923/954/20 (923/644/21) до ТОВ «ФК «Форінт» про стягнення 2493658,81 грн. в рахунок відшкодування перевищення 90 відсотків вартості предмета іпотеки над розміром забезпечених іпотекою вимог не є належним доказом на підтвердження обставин погашення (задоволення) кредиторських вимог доки у справі не буде постановлено рішення суду з відповідними встановленими фактами (обставинами), яке набере законної сили та, відповідно не приймається судом до уваги.

Суд не бере до уваги позицію Верховного суду, наведену у постанові від 19.02.2020 у справі № 725/3690/17. Наведений висновок у вказаній постанові не є релевантним до цієї справи, оскільки ухвалений за участю іншого суб`єктивного складу, з інших обставин/предмету та, які не є подібними.

З постанови від 19.02.2020 у справі № 725/3690/17 вбачається, що спір виник при стягненні заборгованості (згідно ст. 625 ЦК України) та зустрічним позовом про стягнення суми (згідно ст. 37 ЗУ «Про іпотеку»), спір виник в тому числі з фізичною особою.

Вимоги ТОВ «ФК «Форінт» визнанні у межах справи про банкрутство ТОВ «ДЗСТ «Дельфін» згідно ухвали від 06.11.2020, на підставі рішення суду, яка була переглянута судом апеляційної інстанції за апеляційною скаргою боржника (постанова від 08.04.2021), яка набрала законної сили.

Щодо посилань боржника в клопотанні на рішення Господарського суду Херсонської області від 26.04.2021 у справі №9 23/705/18, яким в тому числі задоволено заяву ТОВ «ФК «Форінт» про поворот виконання рішення та скасовано рішення державного реєстратора № 51558549 від 11.03.2020 щодо державної реєстрації права власності на цілісний майновий комплекс дитячого оздоровчого табору «Дельфін» за ТОВ «ДЗСТ «Дельфін» з одночасним припиненням права власності ТОВ «ДЗСТ «Дельфін» на цілісний майновий комплекс дитячого оздоровчого табору «Дельфін» та відновленням права власності на нього ТОВ «ФК «Форінт».

Суд не приймає до уваги ці посилання, оскільки рішення від 26.04.2021 у справі № 923/705/18 на момент розгляду судом клопотання про закриття провадження у справі про банкрутство не набрало законної сили.

КУзПБ врегульовано механізм відновлення прав боржника у разі встановлення обставин зміни розміру/черговості кредиторських вимог, які мають значення у подальшій процедурі банкрутства боржника.

Обов`язок введення реєстру вимог кредиторів покладено на розпорядника майна (ч. 3 ст. 44 КУзПБ) та ліквідатора (ст. 61 КУзПБ).

У разі набрання чинності рішенням Господарського суду Херсонської області від 26.04.2021 у справі №923/705/18 та переходу права власності на предмет іпотеки до іпотекодержателя, у відповідності до своїх обов`язків та повноважень арбітражний керуючий у справі про банкрутство повинен буде внести відповідні зміни до реєстру вимог кредиторів, а саме, виключити вимоги ТОВ «ФК «Форінт» у розмірі 8011600,00 грн., які забезпечені заставою майна, а решта вимог кредиторів підлягають задоволенню у встановленому законом порядку, за рахунок іншого виявленого майна боржника.

На момент розгляду клопотання про закриття провадження у справі про банкрутство у суду відсутні підстави вважати, що визнані у встановленому порядку кредиторські вимоги ТОВ «ФК «Форінт» є припиненими або недійсними.

Враховуючи наведене, суд приходить до висновку про відмову у задоволенні клопотання боржника (ТОВ «ДЗСТ «Дельфін») про закриття провадження у справі № 923/954/20 про банкрутство ТОВ "Дитячий заклад санаторного типу "Дельфін".

В підсумковому засіданні розпорядником майна повідомлено про проведену в ході процедури розпорядження майном роботу, скликання та проведення зборів кредиторів, комітету кредиторів.

Представником кредитора (ТОВ «ФК «Форінт») та розпорядником підтримані клопотання про припинення процедури розпорядження майном боржника, визнання ТОВ «ДЗСТ «Дельфін» банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Кириченка К.І., представник боржника заперечував проти задоволення вказаних клопотань, без зазначення жодних підстав своєї позиції.

Заслухавши представника кредитора, розпорядника майна та представника боржника, розглянувши матеріали справи, оцінивши докази в їх сукупності, суд вважає клопотання кредитора та розпорядника майна такими, що підлягають задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до положень ст. 49 Кодексу України з процедур банкрутства, у підсумковому засіданні суду у процедурі розпорядження майном боржника здійснюється перехід до наступної судової процедури (процедури санації, ліквідації) або закривається провадження у справі.

До закінчення процедури розпорядження майном боржника збори кредиторів приймають одне з таких рішень: схвалити план санації та подати до господарського суду клопотання про введення процедури санації і затвердження плану санації; подати до господарського суду клопотання про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

У підсумковому засіданні господарський суд ухвалює одне з таких судових рішень: ухвалу про продовження строку процедури розпорядження майном у межах граничних строків, визначених цим Кодексом; ухвалу про введення процедури санації та затвердження плану санації у разі схвалення плану санації боржника зборами кредиторів та погодження його забезпеченими кредиторами в порядку, встановленому цим Кодексом; постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури; ухвалу про закриття провадження у справі про банкрутство.

За приписами ч. 5 ст. 48 Кодексу України з процедур банкрутства, прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про введення наступної процедури у справі про банкрутство належить до компетенції зборів кредиторів.

Як вбачається з матеріалів справи, на виконання ухвали Господарського суду Херсонської області від 16.06.2021 у справі №923/954/20, 25.06.2021 були проведенні збори кредиторів ТОВ «ДЗСТ «Дельфін» (протокол №1 від 25.06.2021), на якому схвалено звіт № 02/01-923/954/20-19 від 25.06.2021 розпорядника майна про проведену роботу по провадженню процедури розпорядження майном, розглянуто аналіз фінансового становища боржника та прийнято рішення звернутися до суду із клопотанням про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

Протоколом №1 від 25.06.2021 підтверджується, що рішення зборами кредиторів боржника про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури було прийнято, з урахуванням проведеної роботи та з урахуванням фінансового стану боржника, яке характеризується ознаками надкритичної неплатоспроможності.

Звіт за результатами проведеного аналізу фінансово-господарської діяльності ТОВ «ДЗСТ «Дельфін», складеного 21.06.2021 за замовленням розпорядника майна ТОВ «ДЗСТ «Дельфін» арбітражного керуючого Ткачука Д.В. містить наступні висновки, а саме: встановлення наявності ознак щодо доведення підприємства до банкрутства, та факт приховування банкрутства, що підтверджено, як діями особи, що була керівником підприємства в даний період, так і відповідними показниками; фінансовий стан ТОВ «ДЗСТ «Дельфін» характеризується ознаками надкритичної неплатоспроможності, оскільки підприємство не отримало прибутку за останні три роки, та коефіцієнт покриття менший 1,0, а тому задоволення визнаних судом вимог кредиторів можливе лише шляхом застосування ліквідаційної процедури.

Судом встановлено, що боржник не здійснює господарську діяльність понад 3-х років, не отримує прибуток і не має працівників.

Зокрема, Звітом аналізу фінансово-господарської діяльності від 21.06.2021 підтверджується, що підприємством не здійснюється господарська діяльність більше 3-х років.

Також дані обставини підтверджуються наданими документами з боку боржника, в тому числі звітністю, листом ТОВ «ДЗСТ «Дельфін» від 03.03.2021 в якому зазначено, що підприємство призупинено діяльність з 2016 року, та листом від 30.11.2020 підписаного директором ТОВ «ДЗСТ «Дельфін» Базилюк Г.П. з зазначенням, що підприємство не працює з 2014 року і відсутні працівники.

Майно боржника з 2016 року використовуються з метою підприємницької діяльності третьою особою – ТОВ «Маков Люкс» (де власник та керівник є тотожними особами боржника). З боку боржника не надано доказів надходження коштів від ТОВ «Маков Люкс» за використання майна.

За даними фінансової звітності за період з 31.12.2017 по 31.12.2019 кредиторська заборгованість становить 1869100,00 грн., в свою чергу в процедурі банкрутства визнано судом 10825981,15 грн., що значно більше ніж та сума, що декларувалась керівництвом боржника у фінансовій звітності, що свідчить про приховування реального фінансового становища на підприємстві, а отже і ознак неплатоспроможності.

За час процедури розпорядження майна з боку боржника/посадової особи здійснювалися протидії у виконанні рішення суду (ухвали від 06.11.2020) та перешкоджання виконання повноважень розпорядника майна, зокрема, не надавалися документи на вимоги розпорядника майна, чинилися перешкоди у проведенні інвентаризації майна боржника, не надавалися доступ до майна боржника. Вказані обставини встановлені в ухвалі суду від 16.06.2021, що не потребує доказуванню згідно ч. 4 ст. 75 ГПК України.

Судом встановлено, що станом на 05.07.2021 не надходило доказів про виконання боржником грошових зобов`язань визнаних кредиторських вимоги, заяв від потенційних інвесторів щодо оздоровлення фінансового становища боржника, а також рішень зборів кредиторів боржника щодо санації.

Крім того, відсутні підстави закриття провадження у справі про банкрутство, визначені у ч. 1 ст. 90 КУзПБ.

Відповідно до ч. 1 ст. 58 Кодексу України з процедур банкрутства у випадках, передбачених цим Кодексом, господарський суд у судовому засіданні за участю сторін ухвалює постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру.

З огляду на викладене вище, враховуючи, що сукупність доказів, які містяться в матеріалах справи доводять неспроможність боржника виконати свої зобов`язання перед кредитором у встановлений законом строк, а також те, що процедура розпорядження майном триває вже (8) вісім місяців, що свідчить про закінчення граничних строків процедури розпорядження майна, сукупність доказів, які містяться в матеріалах справи доводять неспроможність боржника виконати свої зобов`язання перед кредитором у встановлений законом строк, суд вважає за доцільне задовольнити клопотання, визнати боржника банкрутом та відкрити ліквідаційну процедуру.

Частиною 1 ст. 60 Кодексу України з процедур банкрутства встановлено, що у постанові про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури господарський суд призначає ліквідатора банкрута з урахуванням вимог, установлених цим Кодексом, з числа арбітражних керуючих, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих України.

Як вбачається з матеріалів справи, на засіданні комітету кредиторів, яке відбулось 25.06.2021, було прийнято рішення про призначення ліквідатором ТОВ «ДЗСТ «Дельфін» арбітражного керуючого Кириченка Костянтина Ігоровича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого № 1721 видане 07.11.2014, адреса здійснення діяльності: м. Херсон, проспект Ушакова, 57 офіс 403).

Відповідно до ч. 1 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства арбітражний керуючий для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією, у разі відсторонення розпорядника майна або керуючого реструктуризацією, визначеного Єдиною судовою інформаційно-телекомунікаційною системою, від виконання повноважень, керуючий санацією, керуючий реалізацією та ліквідатор призначаються господарським судом за клопотанням комітету кредиторів.

Відомостей про те, що арбітражний керуючий Кириченко К.І. здійснював управління боржником або ж є заінтересованою особою стосовно боржника та кредитора, судом не встановлено, не встановлено також обмежень, визначених ч. 3 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрута, кандидатура арбітражного керуючого не належить до жодної з категорій осіб, зазначених у вказаній статті.

Враховуючи те, що запропонована комітетом кредиторів кандидатура арбітражного керуючого відповідає вимогам, визначеним Кодексом України з процедур банкрутства, виходячи з імперативних приписів ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства, суд вважає за доцільне призначити ліквідатором ТОВ «ДЗСТ «Дельфін» арбітражного керуючого Кириченка Костянтина Ігоровича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого № 1721 видане 07.11.2014, адреса здійснення діяльності: м. Херсон, проспект Ушакова, 57 офіс 403).

Відповідно до положень ч.1 ст. 59 Кодексу України з процедур банкрутства з дня ухвали господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури: господарська діяльність банкрута завершується закінченням технологічного циклу з виготовлення продукції у разі можливості її продажу, крім укладення та виконання договорів, що мають на меті захист майна банкрута або забезпечення його збереження (підтримання) у належному стані, договорів оренди майна, яке тимчасово не використовується, на період до його продажу у процедурі ліквідації тощо; строк виконання всіх грошових зобов`язань банкрута вважається таким, що настав; у банкрута не виникає жодних додаткових зобов`язань, у тому числі зі сплати податків і зборів (обов`язкових платежів), крім витрат, безпосередньо пов`язаних із здійсненням ліквідаційної процедури; припиняється нарахування неустойки (штрафу, пені), процентів та інших економічних санкцій за всіма видами заборгованості банкрута; відомості про фінансове становище банкрута перестають бути конфіденційними чи становити комерційну таємницю; продаж майна банкрута допускається в порядку, передбаченому цим Кодексом; скасовуються арешт, накладений на майно боржника, визнаного банкрутом, та інші обмеження щодо розпорядження майном такого боржника, накладення нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута не допускається; припиняються повноваження органів управління банкрута щодо управління банкрутом та розпорядження його майном, якщо цього не було зроблено раніше, члени виконавчого органу (керівник) банкрута звільняються з роботи у зв`язку з банкрутством підприємства, а також припиняються повноваження власника (органу, уповноваженого управляти майном) майна банкрута.

За приписами частини 2 вказаної статті Кодексу України з процедур банкрутства протягом 15 днів з дня призначення ліквідатора відповідні посадові особи банкрута зобов`язані передати бухгалтерську та іншу документацію, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута ліквідатору. У разі ухилення від виконання зазначених обов`язків відповідні посадові особи банкрута несуть відповідальність відповідно до закону. Ліквідатор має право замовити виготовлення дублікатів печатки та штампів у разі їх втрати.

Згідно ч. 3 ст. 59 Кодексу України з процедур банкрутства з метою виявлення кредиторів з вимогами за зобов`язаннями боржника, визнаного банкрутом, що виникли під час проведення процедур банкрутства, господарський суд здійснює офіційне оприлюднення повідомлення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури на офіційному веб-порталі судової влади України.

Таким чином, оскільки зборами кредиторів було ухвалено рішення про перехід до ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Кириченка К.І. та подано відповідне клопотання до суду, то відповідно до положень ч. 3 ст. 49 Кодексу України з процедур банкрутства за результатами підсумкового засідання суд ухвалює постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

З метою виявлення кредиторів з вимогами за зобов`язаннями боржника, визнаного банкрутом, що виникли під час проведення процедур банкрутства, господарський суд здійснює офіційне оприлюднення повідомлення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури на офіційному веб-порталі судової влади України.

Відповідно до ч. 4, 5 ст. 9 Кодексу України з процедур банкрутства постанова про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури набирає законної сили з моменту її прийняття, оскарження постанови не зупиняє провадження у справі про банкрутство.

Керуючись ст.ст. 49, 58, 59, 60 Кодексу України з процедур банкрутства, ст. ст. 74, 232 Господарського процесуального кодексу України, суд,

п о с т а н о в и в:

1. Звіт розпорядника майна про проведену роботу № 02/01-923/954/20-19 від 25.06.2021 прийняти до відома.

2. Клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Форінт" про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури задовольнити.

3. Припинити процедуру розпорядження майном Товариства з обмеженою відповідальністю "Дитячий заклад санаторного типу "Дельфін" (73000, м. Херсон, провулок Смоленський, 2, код ЄДРПОУ 31560357).

4. Припинити повноваження розпорядника майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Дитячий заклад санаторного типу "Дельфін" (73000, м. Херсон, провулок Смоленський, 2, код ЄДРПОУ 31560357) арбітражного керуючого Ткачука Дмитра Володимировича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 272 від 02.04.2013р.)

5. Визнати банкрутом Товариство з обмеженою відповідальністю "Дитячий заклад санаторного типу "Дельфін" (73000, м. Херсон, провулок Смоленський, 2, код ЄДРПОУ 31560357).

6. Відкрити ліквідаційну процедуру.

7. Призначити ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Дитячий заклад санаторного типу "Дельфін" (73000, м. Херсон, провулок Смоленський, 2, код ЄДРПОУ 31560357) арбітражного керуючого Кириченка Костянтина Ігоровича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого № 1721 від 07.11.2014).

8. Підприємницьку діяльність банкрута завершити.

9. Строк виконання всіх грошових зобов`язань вважати таким, що настав 05.07.2021.

10. Припинити нарахування неустойки (штрафу, пені), процентів та інших економічних санкцій за всіма видами заборгованості банкрута.

11. Оприлюднити на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України повідомлення про визнання Товариства з обмеженою відповідальністю "Дитячий заклад санаторного типу "Дельфін" (73000, м. Херсон, провулок Смоленський, 2, код ЄДРПОУ 31560357) банкрутом, текст якого додається.

12. Припинити повноваження органів управління банкрута щодо управління банкрутом та розпорядження його майном з 05.07.2021.

13. Ліквідатору:

- забезпечити виконання повноважень ліквідатора банкрута в порядку, визначеному ст. 61 Кодексу України з процедур банкрутства та належне виконання заходів, передбачених ст.ст. 62 - 64 Кодексу України з процедур банкрутства, спрямованих на задоволення вимог кредиторів;

- здійснювати продаж майна з неухильним дотриманням норм Кодексу України з процедур банкрутства;

- за результатами проведеної роботи, згідно зі ст. 65 Кодексу України з процедур банкрутства, у строк до 05.07.2022 подати ліквідаційний баланс, звіт про проведену роботу та інші матеріали, що свідчать про виконання ліквідатором покладених на нього обов`язків (докази, що свідчать про відсутність ліквідаційної маси; реєстр вимог кредиторів з зазначенням сум, які є неможливими до погашення; пояснювальну записку ліквідатора до ліквідаційного балансу, тощо).

14. Відповідно до Кодексу України з процедур банкрутства з дня прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом скасовується арешт, накладений на майно боржника, визнаного банкрутом, чи інші обмеження щодо розпорядження майном такого боржника. Накладення нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута не допускається.

15. Копію постанови направити сторонам, ліквідатору, органу державної податкової служби, органу державної виконавчої служби за місцезнаходженням боржника та державному реєстратору за місцезнаходження боржника для виконання.

Постанова набирає законної сили негайно після її оголошення, якщо інше не передбачено Кодексом України з процедур банкрутства та може бути оскаржена до суду апеляційної інстанції.

Повну постанову складено 08.07.2021.

Суддя С.В. Нікітенко