Рішення № 97830468, 22.06.2021, Старобільський районний суд Луганської області

Справа №431/2319/21

Провадження №2/431/536/21

ЗАОЧНЕ РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 червня 2021 року Старобільський районний суд Луганської області у складі:

головуючого судді Кудрявцева І.В.

при секретарі Дубініній О.О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Старобільського районного суду Луганської області цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Профіт Капітал», третя особа приватний виконавець виконавчого округу Луганської області Лиманський Владислав Юрійович про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню,

ВСТАНОВИВ:

Позивач ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до ТОВ «ФК «Профіт Капітал», третя особа приватний виконавець виконавчого округу Луганської області Лиманський В.Ю. про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню. В обґрунтування свого позову посилається на те, що 17.03.2021р. приватним виконавцем виконавчого округу Луганської області Лиманським В.Ю. винесено постанову про відкриття виконавчого провадження №64864970 за заявою ТОВ «ФК «Профіт Капітал» від 04.03.2021р. про примусове виконання рішення - виконавчого напису приватного нотаріуса Житомирського МНО Горай О.С. вчиненого 03.02.2021р. за №18928 про стягнення з нього заборгованості у сумі 10 494грн. Згідно даних АСВП до заяви було додано оригінал виконавчого напису, у якому зазначено що підставою для вчинення нотаріальної дії є кредитний договір №L6433242 (AG5966846) від 28.08.2018р., укладений позивачем з ТОВ «Дінеро», відповідач підтверджував свої повноваження як стягувача правонаступництвом за договором відступлення прав вимоги за кредитними договорами №02112018-Д від 02.11.2018р. Позивач ніколи не укладав у письмовій формі договору з ТОВ «Дінеро» і такий правочин не міг бути посвідчений нотаріально, відповідач не міг довести свого права на стягнення грошових сум з позивача, подані відповідачем документи не підтверджують безспірності заборгованості, приватним нотаріусом при вчиненні виконавчого напису грубо порушено вимоги діючого законодавства. У зв`язку з чим просив визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис №18928 від 03.02.2021р. вчинений приватним нотаріусом Житомирського МНО Горай О.С. про стягнення заборгованості.

Представник відповідача ТОВ «ФК «Профіт Капітал» у судове засідання повторно не з`явився, про дату, час та місце розгляду справи повідомлявся своєчасно та належним чином (а.с.а.с.35, 42-46), про причини неявки суд не повідомив, клопотань про розгляд справи за його відсутності, відзиву на позов до суду не надходило.

У судове засідання позивач ОСОБА_1 , його представник ОСОБА_2 не з`явився, до початку судового засідання представник позивача надав заяву про розгляд справи за його відсутності та згоду на заочний розгляд справи. У зв`язку з чим відповідно до ч.3 ст.211 ЦПК України суд вважає за можливе розглянути дану справу за відсутності позивача ОСОБА_1 , його представника ОСОБА_2 .

Третя особа приватний виконавець виконавчого округу Луганської області Лиманський В.Ю. у судове засідання повторно не з`явився, про дату, час та місце розгляду справи повідомлявся своєчасно та належним чином (а.с.а.с.34, 41), про причини неявки суд не повідомив, клопотань про розгляд справи за його відсутності, письмових пояснень на позов до суду не надходило, у зв`язку з чим суд на підставі ч.1 ст.223 ЦПК України вважає за можливе розглянути справу за відсутності третьої особи приватного виконавця виконавчого округу Луганської області Лиманського В.Ю.

22 червня 2021 року постановлено ухвалу про заочний розгляд справи.

Дослідивши матеріали справи, суд приходить до наступного:

Відповідно до копії постанови про відкриття виконавчого провадження №64864970 (а.с.9) 17.03.2021р. приватним виконавцем виконавчого округу Луганської області Лиманським В.Ю. відкрито виконавче провадження з примусового виконання виконавчого напису №18928 виданого 03.02.2021р. приватним нотаріусом Житомирського МНО Горай О.С. про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «ФК «Профіт Капітал» заборгованості за кредитним договором у сумі 10 494грн.

Відповідно до копії наказу Міністерства юстиції України від 24.02.2021р. №727/5 (а.с.12) анульовано свідоцтво про право на зайняття нотаріальною діяльністю видане Мінюстом 26.12.2011р. за №8679 на ім`я ОСОБА_3 .

На виконання ухвали суду від 14.05.2021р. про витребування доказів приватним виконавцем виконавчого округу Луганської області Лиманським В.Ю. надано суду сканкопію виконавчого напису від 03.02.2021р. №18928 і документу, на підставі якого його було вчинено, заяви стягувача, копії виписки з ЄДР, платіжного доручення про сплату авансового внеску, відповіді на запит (а.с.24-33).

Згідно копії заяви від 04.03.2021р. (а.с.26) ТО «ФК «Профіт Капітал» просить приватного виконавця Лиманського В.Ю. відкрити виконавче провадження з примусового виконання виконавчого напису виданого приватним нотаріусом Житомирського МНО Горай О.С. №18928 від 03.02.2021р. про стягнення з ОСОБА_1 коштів у сумі 10 494грн. До заяви додаються: платіжне доручення про сплату авансового внеску, оригінал виконавчого напису №18928, копія виписки з ЄДР щодо ТОВ «ФК «Профіт Капітал».

Згідно копії Спеціальних умов для короткострокового кредиту Договору Кредитної лінії № AG5966846 від 28.08.2018 (а.с.27) ТОВ «ФК «Дінеро» і ОСОБА_1 висловлюючи свою згоду вільно, без помилки, шахрайства чи примусу уклали ці Спеціальні умови для короткострокового кредиту Договору Кредитної лінії та домовились про наступне: ліміт кредитної лінії 5,000грн., сума кредиту: 5,000грн, відсоткова ставка в день для початкового зазначеної тривалості кредиту (підлягає оплаті до дати повного погашення) 1,30%, відсоткова ставка в день для початкового зазначеної тривалості кредиту (починається з наступного дня після дати повного погашення) 1,5%, надана сума кредиту 6,950грн, реальна річна відсоткова ставка: 474,50%, дата повного погашення 27.09.2018, пеня якщо є 1,5%. У графах «Кредитодавець» і «Позичальник» містяться записи «електронний підпис».

Відповідно до копії виконавчого напису від 03.02.2021р. вчиненого приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Станіславовичем (а.с.28-29) звернено стягнення з громадянина України ОСОБА_1 який є боржником за кредитним договором №L6433242 (AG5966846) від 28.08.2018р., укладеним з ТОВ «ФК «Дінеро», правонаступником усіх прав та обов`язків якого на підставі договору відступлення прав вимоги за кредитними договорами №02112018-Д від 02.11.2018р. є ТОВ «ФК «Профіт Капітал», заборгованість за кредитним договором №L6433242 (AG5966846) від 28.08.2018р., строк платежу по кредитному договору настав, боржником допущено прострочення платежів, стягнення заборгованості проводиться за період з 26.04.2019р. по 06.01.2021р., сума заборгованості складає 10 494грн. у т.ч.: прострочена заборгованість за сумою кредиту становить 5 429грн., прострочена заборгованість за комісією становить 0грн, прострочена заборгованість за несплаченими відсотками за користування кредитом становить 2 430грн., строкова заборгованість за сумою кредиту становить 0грн, строкова заборгованість за комісією становить 0грн, строкова заборгованість по несплаченим відсотками за користування кредитом становить 0грн, строкова заборгованість за штрафами і пенями становить 2 635грн., загальна сума стягнення складає 10 494грн. Зареєстровано у реєстрі за №18928. Виконавчий напис видано на підставі п.2 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 №1172. У виконавчому написі прошито, пронумеровано та скріплено печаткою два аркуші.

Відповідно до ст.87 Закону України «Про нотаріат» від 02.09.1993р. №3425-XII, для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до ст.88 Закону України «Про нотаріат» від 02.09.1993р. №3425-XII, нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Відповідно п.п.3.1-3.5 пункту 3 глави 16 розділу II до Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого Наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012р. №296/5, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 22.02.2012р. за № 282/20595, нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 №1172. Якщо для вимоги, за якою вчиняється виконавчий напис, законом установлено інший строк давності, виконавчий напис вчиняється у межах цього строку. Строки, протягом яких може бути вчинено виконавчий напис, обчислюються з дня, коли у стягувача виникло право примусового стягнення боргу. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172.

Відповідно до розділу «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин» п.2 кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 №1172, зі змінами внесеними Постановою КМУ №662 від 26.11.2014р., для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості.

Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017р. у справі №826/20084/14 визнано незаконною та нечинною постанову Кабінету Міністрів України № 662 від 26.11.2014 року "Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів" в частині у тому числі п.2 Змін, що вносяться до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів: "Доповнити перелік після розділу "Стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими договорами" новим розділом такого змісту: "Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин 2. Кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями. Для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості." Зобов`язано Кабінет Міністрів України опублікувати резолютивну частину постанови суду про визнання незаконною та нечинною постанови Кабінету Міністрів України № 662 від 26.11.2014 року "Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів" в частині, у виданні, в якому її було офіційно оприлюднено, після набрання постановою законної сили . В задоволенні решти позовних вимог відмовлено. Постанова набрала законної сили з моменту проголошення.

Ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01.11.2017р. у справі №К/800/7651/17 касаційні скарги Кабінету Міністрів України та ПАТ «КБ «Приватбанк» залишено без задоволення, а постанову Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017р. без змін.

Ухвалою Касаційного адміністративного суду Верховного Суду від 23.01.2018р. у справі К/9901/4916/17 826/20084/14 відмовлено у відкритті касаційного провадження на постанову Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року та ухвалу Вищого адміністративного суду від 01 листопада 2017 року у вказаній справі.

Постановою Великої Палати Верховного Суду від 20.06.2018р. у справі № 826/20084/14 провадження № 11-174ас18 відмовлено у задоволенні заяви про перегляд ухвали Вищого адміністративного суду України від 01 листопада 2017 року у вказаній справі.

Відповідно до п.10 Постанови Пленуму Вищого адміністративного суду України «Про судове рішення в адміністративній справі» №7 від 20.05.2013р., визнання акта суб`єкта владних повноважень нечинним означає втрату чинності таким актом з моменту набрання чинності відповідним судовим рішенням або з іншого визначеного судом моменту після прийняття такого акта.

Таким чином, враховуючи, що з 22.02.2017р. пункт 2 Змін, внесених постановою Кабінету Міністрів України №662 від 26.11.2014 року "Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів" затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 №1172, визнано не чинним, у зв`язку чим суд вважає, що станом на 03.02.2021 року у приватного нотаріуса не було підстав для видачі виконавчого напису про стягнення з ОСОБА_1 заборгованості за кредитним договором.

У постанові Великої палати Верховного Суду від 29.03.2019 у цивільній справі №137/1666/16-ц, постанові Касаційного цивільного суду Верховного Суду від 14.08.2019р. №569/8884/17 сформульовано висновок проте, що вирішуючи спір про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, суд не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з переліком документів. Для правильного застосування положень ст.ст.87, 88 закону «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні, чи справді на момент учинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість узагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було не вирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час учинення нотаріусом виконавчого напису.

Відповідно до ст.526 ЦК України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору.

Відповідно до частин першої, другої статті 207 ЦК України правочин вважається таким, що вчинений у письмовій формі, якщо його зміст зафіксований в одному або кількох документах, у листах, телеграмах, якими обмінялися сторони. Правочин вважається таким, що вчинений у письмовій формі, якщо він підписаний його стороною (сторонами).

Частиною першою статті 638 ЦК України встановлено, що істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.

Відповідно до частини першої статті 1054 ЦК України за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов`язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірах та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов`язується повернути кредит та сплатити проценти (частина перша статті 1048 ЦК України).

Частиною другою статті 1054 ЦК України встановлено, що до відносин за кредитним договором застосовуються положення параграфа 1 цієї глави, якщо інше не встановлено цим параграфом і не випливає із суті кредитного договору.

Кредитний договір укладається у письмовій формі. Кредитний договір, укладений з недодержанням письмової форми, є нікчемним (стаття 1055 ЦК України).

Згідно із частиною першою статті 633 ЦК України публічним є договір, в якому одна сторона - підприємець взяла на себе обов`язок здійснювати продаж товарів, виконання робіт або надання послуг кожному, хто до неї звернеться (роздрібна торгівля, перевезення транспортом загального користування, послуги зв`язку, медичне, готельне, банківське обслуговування тощо). Умови публічного договору встановлюються однаковими для всіх споживачів, крім тих, кому за законом надані відповідні пільги.

За змістом статті 634 цього Кодексу договором приєднання є договір, умови якого встановлені однією із сторін у формулярах або інших стандартних формах, який може бути укладений лише шляхом приєднання другої сторони до запропонованого договору в цілому. Друга сторона не може запропонувати свої умови договору.

За змістом статті 1056-1 ЦК України розмір процентів та порядок їх сплати за договором визначаються в договорі залежно від кредитного ризику, наданого забезпечення, попиту і пропозицій, які склалися на кредитному ринку, строку користування кредитом, розміру облікової ставки та інших факторів.

З досліджених у судовому засіданні доказів наявності у позивача заборгованості за кредитним договором перед відповідачем - Спеціальних умов для короткострокового кредиту договору кредитної лінії від 28.08.2018, які у графах «Кредитодавець» і «Позичальник» містять записи «електронний підпис» (а.с.27) неможливо встановити сам факт укладання ОСОБА_1 кредитного договору з ТОВ «ФК «Дінеро», і сторонами суду не надано доказів на підтвердження відступлення ТОВ «ФК «Дінеро» відповідачу ТОВ «ФК «Профіт Капітал» прав вимоги до ОСОБА_1 .

У зв`язку з чим суд вважає недоведеним існування у ОСОБА_1 заборгованості у сумі 10 494 грн. перед ТОВ «ФК «Профіт Капітал» станом на дату вчинення виконавчого напису №18928 від 03.02.2021р.

Таким чином позовні вимоги ОСОБА_1 до ТОВ «ФК «Профіт Капітал», третя особа приватний виконавець виконавчого округу Луганської області Лиманський В.Ю. про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, є законними, обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню у повному обсязі.

Відповідно до ч.6 ст.141 ЦПК України з відповідача ТОВ «ФК «Профіт Капітал» слід стягнути в дохід держави судові витрати у виді судового збору у сумі 908грн., від сплати якого позивач звільнений на підставі п.9 ч.1. ст.5 Закону України «Про судовий збір».

Керуючись ст.ст.526, 633, 1046,1047,1048,1049,1054,1055,1056-1 ЦК України, ст.ст.11-13, 141, 263-265,268, 280, 281 ЦПК України, суд

ВИРІШИВ:

Позовні вимоги ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Профіт Капітал», третя особа приватний виконавець виконавчого округу Луганської області Лиманський Владислав Юрійович про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню - задовольнити у повному обсязі.

Виконавчий напис №18928 від 03 лютого 2021р. вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм Олегом Станіславовичем про стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Профіт Капітал» заборгованості у розмірі 10 494грн., визнати таким, що не підлягає виконанню.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Профіт Капітал» в дохід держави судові витрати у сумі 908 (дев`ятсот вісім) гривень.

Заочне рішення може бути переглянуте судом, що його ухвалив, за письмовою заявою відповідача, поданою протягом 30 днів з дня отримання його копії.

У разі залишення заяви про перегляд заочного рішення без задоволення, відповідач може оскаржити заочне рішення в апеляційному порядку шляхом подання апеляційної скарги безпосередньо до Луганського апеляційного суду в 30-денний строк з дня постановлення ухвали про залишення заяви про перегляд заочного рішення без задоволення.

Позивач може оскаржити заочне рішення в апеляційному порядку шляхом подання апеляційної скарги безпосередньо до Луганського апеляційного суду в 30-денний строк з дня проголошення рішення.

Суддя І.В. Кудрявцев