Рішення № 97663572, 14.06.2021, Харківський окружний адміністративний суд

Харківський окружний адміністративний суд 61022, м. Харків, майдан Свободи, 6, inbox@adm.hr.court.gov.ua, ЄДРПОУ: 34390710

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

14 червня 2021 р. № 520/6100/21

Харківський окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Панова М.М., розглянувши в порядку спрощеного провадження адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Головного управління Державної міграційної служби України в Харківській області, третя особа Центральне міжрегіональне управління Державної міграційної служби України в м. Києві та Київській області про визнання протиправним та скасування рішення, зобов`язання вчинити певні дії, -

В С Т А Н О В И В:

ОСОБА_1 звернувся до Харківського окружного адміністративного суду з позовом, в якому, з урахуванням уточнень просить суд визнати протиправним та скасувати рішення Головного управління Державної міграційної служби України в Харківській області №63012300007141 від 15.03.2021 про відмову в оформлені (видачі) посвідки на постійне проживання громадянину Соціалістичної Республіки В`єтнам ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , замість посвідки на постійне проживання в Україні серії НОМЕР_1 від 27.05.2004 прийняте за результатом розгляду заяви від 04.03.2021; зобов`язати Головне управління Державної міграційної служби України в Харківській області здійснити оформлення та видачу громадянину Соціалістичної Республіки В`єтнам ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , нової посвідки на постійне проживання в Україні за заявою від 04.03.2021.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначив, що оскаржуване рішення відповідача є протиправним та такими, що суперечать нормам законодавства, яке регулює спірні правовідносини.

Ухвалою суду від 14.04.2021 відкрито спрощене провадження по справі в порядку, передбаченому статтею 262 Кодексу адміністративного судочинства України та запропоновано відповідачу надати відзив на позов.

Копія ухвали про відкриття спрощеного провадження надіслана та вручена відповідачу, що підтверджується повідомленнями про вручення поштового відправлення, яке міститься в матеріалах справи.

Представником відповідача до суду надано відзив на позов, в якому зазначено, що рішення відповідача є правомірними, та прийняте з дотриманням вимог чинного законодавства. В задоволенні адміністративного позову просить відмовити.

Оцінивши повідомлені сторонами обставини, дослідивши матеріали справи, суд приходить до висновку, виходячи з наступного.

Судом встановлено, що позивач, ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 є громадянином В`єтнаму, що підтверджується копією паспорта НОМЕР_2 від 24.05.2020.

27.05.2004 рішенням ВГІРФО ГУ МВС України в Київський області позивач отримав дозвіл на імміграцію в Україні на підставі п. 4 Прикінцевих положень Закону України «Про імміграцію» та документовано посвідкою на постійне проживання в Україні серії НОМЕР_1 терміном дії безстроково.

25.04.2013 зареєстровано місце проживання позивача за адресою: АДРЕСА_1 .

Представником позивача було направлено адвокатський запит №АЗ-145 20 від 08.10.2020 до ЦМУ ДМС України в м. Києві та Київській області, в якому просив: повідомити стан чинності на теперішній час дозволу на імміграцію в Уккраїну гр. В`єтнаму ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 ; повідомити стан чинності на теперішнім час посвідки на постійне проживання в Україні серії НОМЕР_1 від 27.05.2004 гр. В`єтнам) ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 ; у разі прийняття рішення про скасування дозволу на імміграцію в Україну гр. В`єтнаму ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 надати копію рішення та копію висновку, на підставі якого прийнято рішення; у разі існування наказу (рішення, висновку) про визнання посвідки на постійне проживання в Україні серії НОМЕР_1 від 27.05.2004 гр. В`єтнаму ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , надані копію наказу (рішення, висновку).

У відповідь на вказаний запит, з боку ЦМУ ДМС України в м. Києві та Київській області надіслано лист №8010.6.1-42966/80.1-20 від 21.10.2020, яким повідомлено, що ВГІРФО ГУ МВС України в Київський області 27.05.2004 було прийнято рішення про документування гр. В`єтнаму ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , посвідкою на постійне проживання.

Станом на 21.10.2020 рішення про скасування посвідки на постійне проживання відносно гр. В`єтнаму ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , не приймалося.

26.10.2020 у зв`язку із виниклою необхідністю в здійсненні оформленні нової посвідки на постійне проживання в Україні у вигляді картки, що містить безконтактний електронний носій, замість посвідки на постійне проживання в Україні серії НОМЕР_1 від 27.05.2004 у зв`язку із її непридатністю, представник позивача звернувся із адвокатським запитом до ГУ ДМС України в Харківській області, в якому просила надати наступну інформацію та копії документів, а саме:

- підтвердити, або спростувати факт можливості здійснити громадянина В`єтнаму ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 звернення для оформлення та отримання посвідки на постійне проживання в Україні у вигляді картки, що містить безконтактний електронний носій, відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України №321 від 25.04.2018, замість непридатної для користування посвідки на постійне проживання в Україні серії НОМЕР_3 від 23.03.2006 до Слобідського РВ у м. Харкові ГУ ДМС України в Харківській області (за місцем мешкання);

- у разі можливості громадянина В`єтнаму ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 здійснити звернення для оформлення та отримання посвідки на постійне проживання в Україні у вигляді картки, що містить безконтактний електронний носій, відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України №321 від 25.04.2018, замість непридатної для користування посвідки на постійне проживання в Україні серії НОМЕР_1 від 27.05.2004 до Слобідського РВ у м. Харкові ГУ ДМС України в Харківській області (за місцем мешкання) визначити дату та час для звернення.

- у разі не можливості громадянина В`єтнаму ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 здійснити звернення для оформлення та отримання посвідки на постійне проживання в Україні у вигляді картки, що містить безконтактний електронний носій, відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України №321 від 25.04.2018, замість непридатної для користування посвідки на постійне проживання в Україні серії НОМЕР_1 від 27.05.2004 до Слобідського РВ у м. Харкові ГУ ДМС України в Харківській області (за місцем мешкання) визначити місце, зокрема територіальний орган ДМС України - Головне управління Державної міграційної служби України в Харківській області, або територіальний підрозділ Головного управління Державної міграційної служби України в Харківській області, який на теперішній час здійснює прийом документів у іноземних громадян з питання оформлення, видачу, обміну посвідки на постійне проживання в Україні у вигляді картки, що містить безконтактний електронний носій, відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України №321 від 25.04.2018) до якого необхідно звернутися.

У відповідь на вказаний запит, листом від 04.11.2020 №6301.8.1-19741/63.2-20 повідомлено, що відповідно до постанови Кабінету Міністрів України №211 від 11.03.2020 «Про запобігання поширенню на території України «короновірус СОVID-19» іноземець може особисто звернутися за оформлення посвідки на постійне проживання в України у вигляді картки, що містить безконтактний електронний носій до територіального підрозділі ДМС України за місцем мешкання.

04.03.2021 позивач відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України №321 від 25.04.2018 звернувся до Слобідського РВ у м. Харкові ГУ ДМС України в Харківський області із заявою про оформленні нової посвідки на постійне проживання в Україні у вигляді картки, що містить безконтактний електронний носій, замість посвідки на постійне проживання в Україні серії НОМЕР_1 від 27.05.2004 у зв`язку із її непридатністю для користування.

Відповідачем було оформлено заяву - анкету про обмін посвідки на постійне проживання в Україні та документи позивача було прийнято до розгляду для прийняття рішення.

Проте відповідач у встановлений законом строк не здійснив оформлення позивачу нової посвідки на постійне проживання в Україні, не повідомив позивача про прийняте ним рішення за результатом розгляду його заяви про оформлення нової посвідки, не надав позивачу копії прийнятого ним рішення.

Позивачем у позовній заяві зазначено, що саном на 29.03.2021, ним рішення ГУ ДМС України в Харківський області за результатом розгляду його заяви від 04.03.2021 про оформлення нової посвідки на постійне проживання в Україні у вигляді картки, що містить безконтактний електронний носій замість посвідки на постійне проживання в Україні серії НОМЕР_1 від 27.05.2004 у зв`язку із її непридатністю, не отримано.

Представником позивача було направлено адвокатський запит №АЗ-70/2021 від 29.03.2021 до ГУ ДМС України в Харківській області, яким просив надати наступну інформацію та копії документів, а саме:

- повідомити про рішення, прийняте ГУ ДМС України в Харківський області за результатом розгляду заяви громадянина В`єтнаму ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 від 04.03.2021 про оформленні нової посвідки на постійне проживання в Україні у вигляді картки, що містить безконтактний електронний носій замість посвідки на постійне проживання в Україні серії НОМЕР_1 від 27.05.2004 у зв`язку із її непридатністю для користування із визначенням реєстраційного номеру рішення та дати його прийняття.

У відповідь на вказаний запит, листом ГУ ДМС України в Харківській області від 01.04.2021 №6301.8.1-5078/63.2-21 повідомлено, що 15.03.2021 ГУ ДМС України в Харківській області було прийнято рішення про відмову в обміні посвідки на постійне проживання в Україні відповідно до пп. 11 п. 62 Постанови Кабінету Міністрів України №321 від 25.04.2018. Для ознайомлення з рішенням іноземцю необхідно прибути до територіального підрозділу ГУ ДМС України в Харківській області за місцем звернення (Слобідський РВ у м. Харкові ГУ ДМС України в Харківській області).

Представником позивача було направлено адвокатський запит №АЗ-71/2021 від 29.03.2021 до Слобідського РВ у м. Харкові ГУ ДМС України в Харківській області, в якому просив надати наступну інформацію та копії документів, а саме: надати засвідчену належним чином копію рішення, прийнятого ГУ ДМС України в Харківський області за результатом розгляду заяви громадянина В`єтнаму ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 від 04.03.2021 про оформлення нової посвідки на постійне проживання в Україні у вигляді картки, що містить безконтактний електронний носій, замість посвідки на постійне проживання в Україні серії НОМЕР_1 від 27.05.2004 у зв`язку із її непридатністю.

У відповідь на вищезазначений запит від Слобідського РВ у м. Харкові ГУ ДМС України в Харківській області надіслано лист від 01.04.2021 №6315-868/6315-21, який повідомлено, що ГУ ДМС України в Харківській області було прийнято рішення про відмову в оформлені (видачі) посвідки на постійне проживання громадянину В`єтнаму ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 . Вищезазначене рішення знаходиться в ГУ ДМС України в Харківській області, копію рішення надіслано рекомендованим листом громадянину В`єтнаму ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 . Отже, копію рішення не додано.

Доказів направлення рекомендованим листом копії рішення позивачу не надано.

Позивач вважаючи рішення Головного управління Державної міграційної служби України Харківській області про відмову в оформлені (видачі) посвідки на постійне проживання громадянину В`єтнаму ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 протиправним, звернувся до суду з даним позовом.

З приводу спірних правовідносин суд зазначає наступне.

Постановою Кабінету Міністрів України від 25 квітня 2018 року №321 визначено порядок оформлення, видачі, обміну, скасування, пересилання, вилучення, повернення державі, визнання недійсною та знищення посвідки на постійне проживання.

Відповідно п. 1 Порядку №321 посвідка на постійне проживання є документом, що посвідчує особу іноземця або особу без громадянства та підтверджує право на постійне проживання в Україні.

Згідно п. 5 Порядку №321 посвідка видається протягом 15 робочих днів з дати прийняття документів від іноземця або особи без громадянства.

Відповідно п. 7 Порядку №321 обмін посвідки здійснюється у разі: 1) зміни інформації, внесеної до посвідки; 2) виявлення помилки в інформації, внесеній до посвідки; 3) закінчення строку дії посвідки; 4) непридатності посвідки для подальшого використання; 5) досягнення іноземцем або особою без громадянства 25- або 45-річного віку (у разі, коли іноземець або особа без громадянства документовані посвідкою, що не містить безконтактного електронного носія).

Відповідно п. 16 Порядку №321, документи для оформлення посвідки (у тому числі замість втраченої або викраденої), її обміну подаються до державного підприємства, що належить до сфери управління ДМС, центру надання адміністративних послуг (далі - уповноважений суб`єкт), територіальних органів/територіальних підрозділів ДМС, за місцем проживання іноземця або особи без громадянства.

Згідно з п. 18 Порядку №321, у разі виникнення обставин (подій), у зв`язку з якими посвідка підлягає обміну (крім закінчення строку дії), документи для її обміну подаються протягом одного місяця з дати виникнення таких обставин (подій).

Порядок подання документів для оформлення у зв`язку із втратою або викраденням, обміну посвідки та їх розгляд визначено у пунктах 40-46 Порядку №321.

При цьому, пунктом 40 Порядку №321 передбачено, для оформлення у зв`язку із втратою або викраденням посвідки, її обміну іноземець або особа без громадянства подають такі документи: 1) посвідку, що підлягає обміну (крім випадків втрати та викрадення); 2) паспортний документ іноземця або документ, що посвідчує особу без громадянства, крім випадків, установлених абзацом восьмим цього пункту; 3) переклад на українську мову сторінки паспортного документа іноземця або документа, що посвідчує особу без громадянства, з особистими даними, засвідчений у встановленому законодавством порядку; 4) документи, що підтверджують обставини чи юридичні факти, відповідно до яких посвідка підлягає обміну (крім випадків, передбачених підпунктами 3-5 пункту 7 нього Порядку), документи, видані компетентними органами іноземних держав, мають 5ути легалізованими в установленому порядку, якщо інше не передбачено міжнародними договорами України; 5) документ, що посвідчує особу законного представника, та документ, що підтверджує повноваження особи як законного представника, у разі подання документів законним представником; 6) документ, що підтверджує сплату адміністративного збору, або документ про звільнення від його сплати.

Іноземець або особа без громадянства під час подання документів пред`являють працівникові територіального органу/територіального підрозділу ДМС, уповноваженого суб`єкта оригінали документів, зазначених у підпунктах 1, 2, 4-6 цього пункту.

Позивачем до заяви було додано необхідний пакет документів, жодних зауважень з боку відповідача до змісту чи до кількості доданих до заяви документів зазначено не було.

Пунктом 44 Порядку №321 зазначено, що якщо втрачена або викрадена посвідка чи посвідка, що підлягає обміну, була видана територіальним органом/територіальним підрозділом ДМС, до якого подано заяву-анкету про оформлення, обмін посвідки, працівник територіального органу/територіального підрозділу ДМС порівнює дані іноземця або особи без громадянства та їх фотозображення з даними, наведеними в заяві-анкеті про оформлення втраченої або викраденої посвідки чи посвідки, що підлягає обміну, та даними відомчої інформаційної системи ДМС і сканує її із застосуванням засобів Реєстру до відомчої інформаційної системи ДМС,

У разі коли втрачена, або викрадена посвідка чи посвідка, що підлягає обміну, була видана іншим територіальним органом/територіальним підрозділом ДМС, для підтвердження видачі не пізніше наступного дня після прийняття до розгляду заяви-анкети до такого територіального органу/територіального підрозділу ДМС надсилається запит.

Відповідно до п. 45 Порядку №321, перевірка за запитом проводиться протягом трьох робочих днів після його надходження. Під час перевірки відомості, зазначені в запиті, та фотозображення порівнюються з даними, наведеними в заяві-анкеті про оформлення втраченої або викраденої посвідки чи посвідки, що підлягає обміну, та фотозображенням, що міститься в ній. У графі "Службові відмітки" заяви-анкети про оформлення посвідки проставляється відмітка про дату надходження запиту та зазначаються найменування територіального органу/територіального підрозділу ДМС, який здійснює оформлення у зв`язку із втратою або викраденням, обмін посвідки, і підстави обміну.

За результатами перевірки надається відповідь територіальному органу/територіальному підрозділу ДМС, який надіслав запит, а заява-анкета про оформлення втраченої або викраденої посвідки чи посвідки, що підлягає обміну, сканується до відомчої інформаційної системи ДМС.

Пунктом 46 Порядку №321 зазначено, що після проведення перевірок, підтвердження факту оформлення та видачі посвідки, ідентифікації іноземця або особи без громадянства керівник територіального органу/територіального підрозділу ДМС або уповноважена ним посадова особа приймає рішення про оформлення посвідки або про відмову в її оформленні.

Так, зі змісту відзиву на адміністративний позов вбачається, що ЦМУ ДМС України в м. Києві та Київській області підтверджено та не спростовано факт видачі посвідки на постійне проживання позивачу серії НОМЕР_1 від 27.05.2004.

Також зі змісту листа ЦМУ ДМС України в м. Києві та Київській області до начальника Слобідського РВ у м. Харкові ГУ ДМС у Харківській області вбачається, що в ході перевірки встановлено, що громадянин СРВ ОСОБА_1 документований посвідкою на постійне проживання серії НОМЕР_1 від 27.05.2004 з порушенням вимог Закону України "Про імміграцію" у зв`язку з чим дана посвідка підлягає скасуванню.

Отже, рішення про скасування посвідки не приймалось та висновки про її скасування є передчасними.

Також, відповідно до п. 5 Порядку №321 посвідка видається протягом 15 робочих днів з дати прийняття документів від іноземця або особи без громадянства.

Відповідно п. 62 Порядку №321, територіальний орган/територіальний підрозділ ДМС відмовляє іноземцю або особі без громадянства в оформленні або видачі посвідки, у разі, коли: 1) іноземець або особа без громадянства мають посвідку чи посвідку на тимчасове проживання (крім випадків обміну посвідки або оформлення посвідки іноземцю або особі без громадянства, які тимчасово проживали на території України на підставі посвідки на тимчасове проживання), посвідчення біженця чи посвідчення особи, якій надано додатковий захист, які є дійсними на день звернення; 2) іноземець або особа без громадянства перебувають на території України з порушенням встановленого строку перебування або щодо них діє невиконане рішення уповноваженого державного органу про примусове повернення, примусове видворення або заборону в`їзду; 3) дані, отримані з баз даних Реєстру, картотек, не підтверджують надану іноземцем або особою без громадянства інформацію; 4) встановлено належність особи до громадянства України; 5) за видачею посвідки звернувся законний представник, який не має документально підтверджених повноважень для її отримання; 6) іноземцем або особою без громадянства подано не в повному обсязі або з порушенням строків, визначених пунктами 17-19 цього Порядку, документи та інформацію, необхідні для оформлення ї видачі посвідки; 7) отримано від Національної поліції, СБУ, іншого державного органу інформацію про те, що дії іноземця та особи без громадянства загрожують національній безпеці, громадському порядку, здоров`ю, захисту прав і законних інтересів громадян України та інших осіб, що проживають в Україні, чи іноземець або особа без громадянства вчинили злочин проти миру, воєнний злочин або злочин проти людяності, як їх визначено в міжнародному праві, або розшукуються у зв`язку із вчиненням діяння, що відповідно до законів України визнається тяжким злочином; 8) паспортний документ іноземця або документ, що посвідчує особу без громадянства, підроблений, зіпсований або не відповідає встановленому зразку чи належить іншій особі або строк його дії закінчився; 9) встановлено факт подання іноземцем або особою без громадянства завідомо неправдивих відомостей, підроблених документів або встановлено факт скасування наданого їм дозволу на імміграцію; 10) виявлено факти невиконання іноземцем або особою без громадянства рішення суду чи державних органів, уповноважених накладати адміністративні стягнення, або вони мають інші майнові зобов`язання перед державою, фізичними або юридичними особами, включаючи ті, що пов`язані з попереднім видворенням за межі України, у тому числі після закінчення строку заборони подальшого в`їзду в Україну; 11) в інших випадках, передбачених законом.

Так, позивачем було надано відповідачу відносно себе повну інформацію. Позивачем не було здійснено жодних приховувань відомостей відносно себе.

Крім того п. 63 Порядку №321 передбачено, що копія рішення про відмову в оформленні чи видачі посвідки із зазначенням причин відмови не пізніше ніж через п`ять робочих днів з дня його прийняття видається іноземцеві або особі без громадянства під розписку чи надсилається рекомендованим листом такій особі і приймаючій стороні.

У разі подання заяви-анкети через уповноваженого суб`єкта територіальний орган/територіальний підрозділ ДМС надсилає письмове повідомлення про прийняте рішення до уповноваженого суб`єкта для подальшого його вручення іноземцеві або особі без громадянства.

В порушенні п. 63 Порядку №321 Головним Управлінням Державної міграційної служби України в Харківській області не було надано позивачу копії рішення «Про відмову в оформлені (видачі) посвідки на постійне проживання» громадянину В`єтнаму ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 із зазначенням причин відмови не пізніше ніж через п`ять робочих днів з дня його прийняття.

Крім того, письмовою відповіддю №6301.8.1-5078/63.2-20 від 01.04.2021 Головне управління Державної міграційної служби України в Харківській області повідомлено, що ГУ ДМС України в Харківській області прийнято рішення про відмову в обміні посвідки на постійне проживання на підставі пп. 11 п. 62 Порядку 321, а саме: в інших випадках, передбачених законом.

Проте, відповідачем не зазначено та не надано жодних належних та допустимих доказів, якими підтверджує інші випадки, передбачені законом, на підставі яких прийнято оскаржене рішення.

Окрім того, відповідно до п. 64 Порядку 321, посвідка скасовується територіальним органом/територіальним підрозділом ДМС, який її видав, у разі: 1) скасування дозволу на імміграцію в Україну відповідно до статті 12 Закону України "Про імміграцію"; 2) отримання даних з баз даних Реєстру, відповідних автоматизованих інформаційних і довідкових систем, реєстрів та баз інших державних органів або інформації від Національної поліції, СБУ, іншого державного органу, який у межах наданих йому повноважень забезпечує дотримання вимог законодавства про правовий статус іноземців та осіб без громадянства, інформації про те, що посвідку видано на підставі неправдивих відомостей, підроблених чи недійсних документів; 3) в інших випадках, передбачених законом.

Відповідно до п. 66 Порядку №321, копія рішення про скасування посвідки видається територіальним органом/територіальним підрозділом ДМС, який прийняв таке рішення, іноземцеві або особі без громадянства під розписку або надсилається їм рекомендованим листом не пізніше ніж через п`ять робочих днів з дня його прийняття.

Відповідно до п. 68 Порядку №321, іноземець або особа без громадянства, стосовно яких прийнято рішення про скасування посвідки, у випадку, зазначеному в підпункті 1 пункту 64 цього Порядку, повинні зняти з реєстрації місце проживання, здати посвідку та виїхати за межі України в місячний строк з дня отримання рішення про скасування дозволу на імміграцію.

Відповідно до пп. 4 п. 72 Порядку №321, посвідка вилучається, визнається недійсною та знищується у разі, зокрема скасування посвідки.

Рішення про скасування дозволу на імміграцію громадянину В`єтнаму ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , позивачем не отримано, про зазначене не повідомлено.

Як вбачається з відзиву на адміністративний позов, рішення про скасування дозволу на імміграцію громадянину В`єтнаму ОСОБА_1 не приймалось.

Відповідно до п. 63 Порядку №321, доказів надіслання рекомендованим листом рішення про відмову в обміні посвідки на постійне проживання, з боку відповідача не надано.

Так само, відповідачем рішення про скасування посвідки на постійне проживання та визнання її недійсною не надано, про вказане не зазначено.

Таким чином, враховуючи вищевикладене, суд приходить до висновку, що рішення про відмову в оформлені (видачі) посвідки на постійне проживання громадянину В`єтнаму ОСОБА_1 , 26.05.1959 року народження Головним управлінням Державної міграційної служби України в Харківській області прийнято протиправно.

Щодо позовних вимог про зобов`язання відповідача видати позивачу нову посвідку на постійне проживання в Україні у зв`язку із непридатністю, суд зазначає наступне.

Відповідно до ч. 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень тау спосіб, що передбачені Конституціїєю та законами України.

Так, що у постанові від 23.05.2018 у справі №825/602/17 Верховний Суд зазначив, що у судовій практиці сформовано позицію щодо поняття дискреційних повноважень, під якими слід розуміти такі повноваження коли у межах, які визначені законом, адміністративний орган має можливість самостійно (на власний розсуд) вибирати один з кількох варіантів конкретного правомірного рішення.

Водночас, повноваження державних органів не є дискреційними, коли є лише один правомірний та законно обґрунтований варіант поведінки суб`єкта владних повноважень. Тобто, у разі настання визначених законодавством умов відповідач зобов`язаний вчинити конкретні дії і, якщо він їх не вчиняє, його можна зобов`язати до цього в судовому порядку.

Тобто, дискреційне повноваження може полягати у виборі діяти, чи не діяти, а якщо діяти, то у виборі варіанту рішення чи дії серед варіантів, що прямо або опосередковано закріплені у законі. Важливою ознакою такого вибору є те, що він здійснюється без необхідності узгодження варіанту вибору будь-ким.

Згідно приписів ст. 245 Кодексу адміністративного судочинства України при вирішенні справи по суті, сул може задовольнити адміністративний позов повністю або частково чи відмовити в його задоволенні повню і зо або частково, у разі задоволення адміністративного позову суд може прийняти рішення про визнання протиправним та скасування індивідуального акта чи окремих його положень; визнання дій суб`єкта владних повноважень протиправними та зобов`язання утриматися віл вчинення певних дій; інший спосіб захисту прав, свобод, інтересів людини і громадянина інших суб`єктів у сфері публічно-правових відносин від порушень з боку суб`єктів владних повноважень, який не суперечить закону і забезпечує ефективний захист таких прав, свобод та інтересів.

Відповідно до ч. 4 ст. 245 КАС України, у випадку, визначеному пунктом 4 частини другої цієї статті, суд може зобов`язати відповідача - суб`єкта владних повноважень прийняти рішення на користь позивача, якщо для його прийнятої виконано всі умови, визначені законом, і прийняття такого рішення не передбачає права суб`єкта владних повноважень діяти на власний розсуд.

Завдання адміністративного судочинства полягає у захисті саме порушених прав особи у публічно-правових відносинах, що звернулася до суду з позовом. Обраний позивачем спосіб захисту має бути спрямований на відновлення порушених прав і захист законних інтересів, і у випадку задоволення судом його вимог, прийняте судом рішення повинно мати наслідком відновлення тих прав, за захистом яких позивач і звернувся до суду.

Отже, спосіб захисту має враховувати суть правопорушення, допущеного суб`єктом владних повноважень - відповідачем.

Пунктом 46 Порядку №321 передбачено, що після проведення перевірок, підтвердження факту оформлення та видачі посвідки, ідентифікації іноземця або особи без громадянства керівник територіального органу/територіального підрозділу ДМС або уповноважена ним посадова особа приймає рішення про оформлення посвідки або про відмову в її оформленні.

Положеннями Порядку №321 передбачено альтернативні варіанти щодо результатів розгляду заяви про обмін посвідки на постійне проживання: задовольнити заяву чи відмовити в такому обміні, однак вважаю за необхідне вказати, що за відсутності підстав для відмови у видачі посвідки, визначених п. 62 Порядку №321, територіальний орган ДМС зобов`язаний видати особі, що зверталася із заявою про обмін посвідки, нову посвідку на постійне проживання в Україні.

Зазначена правова позиція викладена у постанові Верховного суду від 14.12.2020 по справі №820/1684/18.

Відповідно ч. 5 ст. 242 Кодексу адміністративного судочинства України, при виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування норм права, викладені в постановах Верховного Суду.

Стаття 13 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод (право на ефективний засіб юридичного захисту) гарантує, що кожен, чиї права та свободи, визнані в цій Конвенції, було порушено, має право на ефективний засіб юридичного захисту в національному органі, навіть якщо таке порушення було вчинене особами, які здійснювали свої офіційні повноваження.

При цьому, під ефективним засобом (способом) необхідно розуміти такий, що призводить до потрібних результатів, наслідків, дає найбільший ефект. Тобто ефективний спосіб захисту повинен забезпечити поновлення порушеного права, бути адекватним наявним обставинам.

Отже, належним способом відновлення порушеного права позивача є зобов`язання відповідача здійснити обмін посвідки на постійне проживання в Україні серії НОМЕР_4 від 27.05.2004.

Аналогічна правова позиція міститься у постановах Верховного Суду від 20.09.2018 у справі №820/1329/17, від 24.01.2020 у справі №820/1719/18, від 17.08.2020 у справі №820/1683/18, від 14.12.2020 у справі №820/1684/18.

Відповідно ч. 5 ст. 242 Кодексу адміністративного судочинства України, при виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування норм права, викладені в постановах Верховного Суду.

Враховуючи вищевикладене, суд дійшов висновку, що позовні вимоги ОСОБА_1 підлягають задоволенню.

Керуючись ст.ст. 263, 255, 295, 297 Кодексу адміністративного судочинства України, суд -

В И Р І Ш И В:

Адміністративний позов ОСОБА_1 ( АДРЕСА_2 , РНОКПП НОМЕР_5 ) до Головного управління Державної міграційної служби України в Харківській області (вул. Римарська, буд. 24, м. Харків, 61057, код ЄДРПОУ 37764460), третя особа Центральне міжрегіональне управління Державної міграційної служби України в м. Києві та Київській області (вул. Березняківська, буд. 4 А, м. Київ, 02152, ЄДРПОУ 42552598) про визнання протиправним та скасування рішення, зобов`язання вчинити певні дії - задовольнити.

Визнати протиправним та скасувати рішення Головного управління Державної міграційної служби України в Харківській області №63012300007141 від 15.03.2021 про відмову в оформлені (видачі) посвідки на постійне проживання громадянину Соціалістичної Республіки В`єтнам ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , замість посвідки на постійне проживання в Україні серії НОМЕР_1 від 27.05.2004 прийняте за результатом розгляду заяви від 04.03.2021.

Зобов`язати Головне управління Державної міграційної служби України в Харківській області (ЄДРПОУ 37764460) здійснити оформлення та видачу громадянину Соціалістичної Республіки В`єтнам ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 (РНОКПП НОМЕР_5 ) нової посвідки на постійне проживання в Україні за заявою від 04.03.2021.

Стягнути на користь громадянина Соціалістичної Республіки В`єтнам ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 (РНОКПП НОМЕР_5 ) судові витрати в загальному розмірі 1816 (одна тисяча вісімсот шістнадцять) грн 00 коп. за рахунок бюджетних асигнувань Головного управління Державної міграційної служби України в Харківській області (ЄДРПОУ 37764460).

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Суддя М.М.Панов