Вирок № 97650307, 15.06.2021, Смілянський міськрайонний суд Черкаської області

703/3390/19

1-кп/703/181/21

В И Р О К

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

15 червня 2021 року

Смілянський міськрайонний суд Черкаської області у складі

головуючого судді - Кирилюк Н.А.,

з секретарем судового засідання Римським Д.І.

розглянувши у відкритому судовому засіданні обвинувальний акт у кримінальному провадженні № 12018250230002064, відомості про яке внесено до ЄРДР 12.11.2018 року

за обвинуваченням

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Сміла Черкаської області, громадянина України, з вищою освітою, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , проживає за адресою: АДРЕСА_2 , депутат VII скликання Смілянської міської ради Черкаської області, працює заступником начальника ГУ ДПС у Чернігівській області, раніше не судимого

у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.367 КК України

за участю

прокурорів Пидорича Д.М., Ясногородської М.А., Міщенко В.М.,

представника потерпілого - адвоката Примака В.А.,

захисника - адвоката Шпака В.М.

у присутності обвинуваченого ОСОБА_1

встановив:

стороною обвинувачення ОСОБА_1 обвинувачується у тому, що «рішенням сесії Смілянської міської ради Черкаської області від 20.11.2017 № 55-1/VII ОСОБА_1 обрано секретарем міської ради та прийнято на службу в органи місцевого самоврядування й затверджено у складі виконавчого комітету міської ради, після його звільнення з попереднього місця роботи та рішенням сесії Смілянської міської ради Черкаської області від 09.12.2017 №59-2/ VII присвоєно 9-й (дев`ятий) ранг посадової особи органу місцевого самоврядування в межах четвертої категорії посад з 01.12.2017.

Відповідно до ст. 42, ст. 50 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», ОСОБА_1 здійснював повноваження міського голови в період з 01.12.2017р. по 29.03.2018р. та, зокрема, був наділений повноваженнями скликати сесії ради; повідомляти депутатам і доводити до відома населення інформацію про час і місце проведення сесії ради, питання, які передбачається внести на розгляд ради; вести засідання ради та підписувати її рішення; організовувати підготовку сесій ради, питань, що вносяться на розгляд ради. У тому числі, відповідно до ч. 10 ст. 46 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» мав повноваження доводити до відома депутатів і населення у виняткових випадках не пізніше як за день до сесії час скликання, місце проведення та питання, які передбачається внести на розгляд ради.

Рішенням Вищого господарського суду України від 14.12.2017 по справі N925/459/17 скасовано постанову Київського апеляційного господарського суду від 21.08.2017 та залишено без змін рішення господарського суду Черкаської області від 06.07.2017, яким розірвано договір про спільну діяльність № 47-2 V від 05.05.2010, укладений між КП «Смілакомунтеплоенерго» і ТОВ «Сміла Енергоінвест».

З метою здійснення діяльності з виробництва, транспортування та постачання теплової енергії, а також надання послуг з централізованого опалення в місті Сміла Черкаської області, КП «Смілакомунтеплоенерго» уклало 01.10.2017 договір на транспортування природного газу магістральними трубопроводами № 1710000614/12-3903 7/ТЗ із ПАТ «Укртрансгаз» (код ЄДРПОУ 04694614), 01.02.2018 договір розподілу природного газу із ПАТ «По газопостачанню та газифікації «Черкасигаз» (код ЄДРПОУ 03361402) на умовах Типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2498, шляхом підписання заяви-приєднання до умов даного Договору; 16.02.2018 договір № 1802-1601/ПГ-УГ постачання природного газу із ТОВ «Укргазімпекс» (код ЄДРПОУ 41400947) та додаток №1 і № 2 до нього.

Пунктом 1 додатку №1 від 16.02.2018 до договору від 16.02.2018 №1802- 1601/ПГ-УГ КП «Смілакомунтеплоенерго» та ТОВ «Укргазімпекс» погоджено місячний об`єм постачання газу в лютому 2018 року в обсязі 2000 тис. куб. м., а пунктом 2 - що ціна за 1000 куб. м. газу в лютому 2018 року складає 7375 грн., крім того ПДВ (20%), всього разом з ПДВ 8850 грн.

Пунктом 1 додатку № 2 від 16.02.2018 до договору від 16.02.2018 №1802- 1601/ПГ-УГ КП «Смілакомунтеплоенерго» та ТОВ «Укргазімпекс» погоджено графік здійснення платежів за договором на загальну суму 17700000 грн., в тому числі до/включно 19.02.2018 - 600000 грн., 20.03.2018-23.02.2018 - 2500000 грн., 01.03.2018 - 1500000 грн., 02.03.2018 - 1500000 грн., 05.03.2018 - 2500000 грн., 06.03.2018 - 2500000 грн., 07.03.2018 - 2500000 грн., 09.03.2018 - 2500000 грн., 12.03.2018 - 900000 грн., 13.03.2018 - 700000 грн.

Листом від 16.02.2018 № 66 на адресу секретаря Смілянської міської ради ОСОБА_1 директор КП "Смілакомунтеплоенерго" ОСОБА_2 повідомив про необхідність здійснення авансових платежів приватному трейдеру для отримання номінацій на природний газ, прогнозовані обсяги споживання на лютий 2018 року - 2 млн. куб. метрів на суму 17 млн. грн. Також, просив терміново вжити заходів щодо надання фінансової допомоги в розмірі 17 млн. грн. для укладання договору та здійснення авансового платежу постачальнику природного газу.

Листом від 19.02.2018 №74 на адресу секретаря Смілянської міської ради ОСОБА_1 директор КП "Смілакомунтеплоенерго" ОСОБА_2 звернувся з проханням надання безоплатної поворотної фінансової допомоги в розмірі 2 млн. грн., в тому числі 800 тис. грн. для отримання номінацій на використання природного газу в лютому 2018 року.

Однак, ОСОБА_1 , виконуючи в період з 01.12.2017 по 28.03.2018 обов`язки міського голови міста Сміла Черкаської області, достовірно знаючи, що між КП «Смілакомунтеплоенерго» і ТОВ «Укргазімпекс» укладено договір від 16.02.2018 № 1802-1601/ПГ-УГ постачання природного газу та про необхідність отримання номінацій на природний газ комунальним підприємством і про відсутність в останнього грошових коштів для здійснення платежів за договором, будучи в зв`язку з цим письмово повідомлений директором КП «Смілакомунтеплоенерго» про необхідність додаткового фінансування та маючи повноваження відповідно до статей 46, 50 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» на скликання сесії ради, організацію її підготовки та питань, що вносяться на розгляд ради, неналежно виконуючи свої службові обов`язки через несумлінне ставлення до них, не скликав позачергову сесію Смілянської ради Черкаської області, а лише 22.02.2018 виніс на розгляд чергової сесії Смілянської міської ради Черкаської області питання про затвердження програми фінансової підтримки КП «Смілакомунтеплоенерго» шляхом надання поворотної фінансової допомоги на безоплатній основі на 2018 рік, що призвело до неможливості вчасного здійснення авансового платежу ТОВ «Укргазімпекс» по договору постачання природного газу від 16.02.2018 №1802-1601/ПГ-УГ й отримання номінацій на природний газ на лютий 2018 року, що в свою чергу призвело до несанкціонованого відбору КП «Смілакомунтеплоенерго» 1805517 куб. м. природного газу з газорозподільчої мережі, внаслідок чого, відповідно до висновку судово-економічної експертизи від 26.04.2019 №9/4 фінансові зобов`язання КП «Смілакомунтеплоенерго» за договором постачання природного газу №1802-1601/ПГ-УГ від 16.02.2018 перед ТОВ «Укргазімпекс» у зв`язку з не підтвердженням місячного обсягу постачання природного газу на лютий 2018 збільшилися на 8 066 722,75 грн. за рахунок перевищення фактичного обсягу споживання природного газу протягом березня 2018 року; фінансові зобов`язання КП «Смілакомунтеплоенерго» за типовим договором розподілу природного газу від 01.02.2018 перед ПАТ «Черкасигаз» у зв`язку з непідтвердженням місячного обсягу постачання природного газу на лютий 2018 збільшилися на 45 995 357,80 грн. за рахунок відшкодування витрат послуг балансування обсягів природного газу протягом лютого 2018 року, та таким чином, спричинив тяжкі наслідки у вигляді матеріальної шкоди КП «Смілакомунтеплоенерго» у формі збільшення фінансових зобов`язань на суму 54 062 080,55 грн., що у 250 і більше разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян.

Дії ОСОБА_1 органом обвинувачення кваліфікуються за ч. 2 ст.367 КК України як службову недбалість, тобто неналежне виконання службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що спричинили тяжкі наслідки охоронюваним законом інтересам юридичної особи.

У судовому засіданні ОСОБА_1 вину у пред`явленому обвинуваченні не визнав, вказував, що вказаний обвинувальний акт є фактично розправою з ним з боку представників державних, в тому, правоохоронних органів, тому що він не взяв борги підприємства «Смілаенергоінвест» на місто.

Вказував, що наприкінці 2017р - початку 2018р. м.Сміла не мала газопостачальника. Було три трейдера, які могли розглядалися як постачальники газу. Підприємство «Укргазімпект» було обрано тому, що за підрахунками при запропонованій ціні газу КП «Смілакомунтеплоенерго» мало можливість отримати прибуток. Вказував, що договір, згідно з яким комунальне підприємство брало на себе зобов`язання він вперше побачив лише під час судового розгляду. Однак не заперечував, що ОСОБА_2 регулярно направляв листи про виділення коштів. При обговоренні питання щодо виділення коштів для оплати газу з ОСОБА_2 , обумовлювалося, що оплата за газ буде здійснюватися у виді чотирьох чергових платежів. Він не знав, що ОСОБА_2 буде укладено договір саме на таких умовах, а був поставлений перед фактом необхідності виділення коштів. При цьому повідомляв, що, дійсно, 16 та 19 лютого 2018 року ОСОБА_2 направив листа до ради з прохання виділити поворотну фінансову допомогу 17 млн та 2,5 млн відповідно. При цьому було підготовлено листа у відповідь, що для прийняття рішення про виділення коштів має бути розроблена програма, яка була надана до ради лише 20.02.2018р. Крім того, вказував, що саме дії директора комунального підприємства ОСОБА_2 були злочинними, який він міг укласти договір на постачання газу лише за умов дотримання певної процедури, так як його діяльність підзвітна міській ради, а останній вийшов за межі своїх повноважень.

Законний представник потерпілого - КП «Смілакомунтеплоенерго» адвокат Примак В.А. вказував, що злочинні дії ОСОБА_1 , який знав про необхідність надання фінансової допомоги підприємству, мав можливість зібрати позачергову сесію міської ради, щоб дати можливість депутатам проголосувати за вказане питання, а не зробив цього, тому що перебуваючи на вказаній посаді не розумів основні задачі та високий рівень своєї відповідальності. Вказував, що поведінка ОСОБА_1 , який скликав позачергові сесії і з менш важливих питань, призвела до завдання збитків комунальному підприємству та покладення вказаного тягаря на кожного мешканця міста. Просив задоволити цивільний позов підприємства та стягнути з ОСОБА_4 на користь КП «Смілакомунтеплоенерго» на відшкодування матеріальної шкоди 45 995 357,80 грн.

Судом під час судового розгляду обвинувального акту були допитані свідки обвинувачення.

Свідок ОСОБА_5 повідомила суду, що у 2018 році працювала начальником відділу забезпечення роботи Смілянської міської ради. До її обов`язків входила підготовка сесій міської ради. Розпорядження про скликання сесії надходить не пізніше ніж за 10 днів до проведення сесії. Позачергові сесії ініціює міський голова, або особа, яка виконує його обов`язки, такі сесії скликаються за один день до її проведення. В кінці 2017 року, у грудні, було декілька позачергових сесій з питань невідкладних заходів по опаленню міста. Секретар міської ради провів сесію та вирішив звернутися до області, щоб отримати номінацію. У січні, на черговій сесії, за вказівкою секретаря міської ради ОСОБА_1 було прийнято рішення про поворотну фінансову допомогу для КП «Смілакомунтеплоенерго». Вказала, що питання про виділення грошей приймає міська рада. На комісії декілька разів піднімали питання про виділення з міського бюджету 18 мільйонів гривень безповоротної допомоги, однак бюджетна комісія повідомляла, що таких коштів немає в зв`язку з чим надання допомоги для комунального підприємства не затверджувалося.

Свідок ОСОБА_7 пояснила, що вона працює начальником фінансового управління виконавчого комітету Смілянської міської ради.

З приводу виділення коштів КП «Смілакомунтеплоенерго» їй відомо те, що на сесії від 25.01.2018 року було прийнято рішення про виділення коштів управлінню ЖКГ, як головному розпоряднику коштів, на виконання програми фінансової підтримки КП «Смілакомунтеплоенерго» шляхом надання поворотної фінансової допомоги у розмірі 360 000 грн.

На сесії від 22.02.2018 року було прийнято рішення про надання фінансової допомоги у розмірі 2 млн грн для розрахунку за газ. Допомога була виплачена двома платежами на суму 1млн грн та 600 тис грн. 400 тис грн не були використані та повернулись до бюджету.

Сесії щодо вирішення фінансових питань збираються по мірі необхідності. Фінансове управління не бере безпосередньо участь у вирішення питань щодо перерозподілу бюджетних коштів, а лише надає рекомендації з цього приводу.

За звичних умов після прийняття сесією рішення про надання фінансової допомоги гроші надходять на рахунок не менше ніж через 3 дні. Якби сесія відбулась 16.02.2018 року та кошти на рахунок комунального підприємства надійшли б не раніше 20.02.2018 року з урахуванням вихідних днів.

З показань свідка ОСОБА_8 , директора «Трансфінсервіс», вбачаєтся, що з лютого по квітень 2018 року він працював в «Укргазімпекс». В період його роботи, у лютому 2018 року, дане підприємство укладало договір постачання природного газу із КП «Смілакомунтеплоенерго». Обговорення питань з приводу укладеного договору проводилося із керівником комунального підприємства. Додаткові угоди, які укладалися в той період, стосувалися лише перегляду комерційних умов. Крім директора КП «Смілакомунтеплоенерго» перемоги з іншими посадовими особами він не проводив.

Свідок ОСОБА_9 повідомила суду, що у лютому 2018 року вона працювала юристом КП «Смілакомунтеплоенерго». Підприємство розпочало свою господарську діяльність у сфері теплопостачання з 01.02.2018 року після отримання в ПАТ «Черкасигаз» персонального коду, як споживача природного газу. НАК «Нафтогаз» відмовилось від укладення договорів із КП «Смілакомунтеплоенерго» на постачання природного газу в зв`язку з тим, що «Смілаенергоінвест» мало велику суму боргів, які були переведені на КП «Смілакомунтеплоенерго». Підприємство намагалося знайти постачальника природного газу, щоб не відбувся несанкціонований відбір природного газу. В середині лютого було надіслано проект договору від «Люкс Країна» м. Дніпро, який був узгоджений і підписаний керівником підприємства. Єдиною умовою була необхідність у сплаті коштів. Однак, 16-17 лютого 2018 року, ОСОБА_10 , який є радником ОСОБА_1 , повідомив, що договір на постачання природного газу необхідно укласти з «Укргазімпекс», просив переглянути договір та викласти зауваження щодо нього. Даний договір був переглянутий, відкоригований та відправлений до «Укргазіндекс» для проставленням печаток. Остаточний варіант був підписаний ОСОБА_2 який був в.о. директора. Станом на 01.02.2018 на рахунку КП «Смілакомунтеплоенерго» було близько 47000 грн., тому звернулися до Смілянської міської ради з приводу надання фінансової допомоги у сумі 17 мільйонів гривень на закупівлю газу. За умовами укладеного договору оплату коштів за газ було розстрочено на лютий місяць, суму 800000 гривень необхідно було оплатити за першу декаду. Підприємство звернулося до міської ради з проханням виділити 2 мільйони гривень.

ОСОБА_11 повідомив суду, що у грудні 2017 року він працював в.о. головного інженера КП «Смілакомунтеплоенерго». Спочатку працював в «Смілаенергоінвест» потім в КП «Смілакомунтеплоенерго» головним енергетиком. Договір про спільну діяльність між «Смілаенергоінвест» та КП «Смілакомунтеплоенерго» було розірвано у грудні 2017 року та укладено договір з «Укргазімпекс». Участь у укладені договору він не брав. В процесі розпломбування котелень присутнім не був. Договір між «Смілаенергоінвест» та КП «Смілакомунтеплоенерго» було розірвано в зв`язку з тим, що «Смілаенергоінвест» не виконувало умов договору.

З показань свідка ОСОБА_12 , голови правління ПАТ «Черкасигаз» встановлено, що після систематичної несплати за газ та заборгованості «Смілаенергоінвест» перед постачальником, постачання газу для м. Сміла було припинено. Однак представники Смілянської міської ради, на чолі з ОСОБА_1 , який на той час виконував обов`язки секретаря міської ради, вдалися до розкрадання природного газу, шляхом відкручування кранів та зривання пломб. На нарадах, які проводилися та на яких був присутній і сам ОСОБА_1 , було попереджено про збільшення вартості газу у зв`язку з його несанкціонованим відбором. Смілянська влада не намагалася прискорити отримання комунальним підприємством ЕІС коду для отримання газу в передбаченому законом порядку.

ОСОБА_2 повідомив, що після розірвання договору із «Смілаенергоінвест», КП «Смілакомунтеплоенерго» не мало можливості повноцінно надавати послуги теплопостачання, оскільки не мало ЕІС коду. Після отримання коду, з 01.02.2018 року була можливість укласти договір з НАК «Нафтогазом» однак, за КП «Смілакомунтеплоенерго» рахувалися борги «Смілаенергоінвест», оскільки борги передані з майном та автоматично були переведені на комунальне підприємство.

Комунальне підприємство звернулося до міської ради з запитом про виділення коштів на закупівлю газу у розмірі 18 мільйонів гривень, однак коштів не отримали. На пропозицію ОСОБА_1 комунальне підприємство уклало договір із іншим підприємством, однак коштів на здійснення попередньої оплати за постачання газу також не було. З міського бюджету було виділено 800 тисяч гривень. Вказані кошти були перераховані як попередній платіж за постачання газу. Вказав, що розбаланс підприємства складав 46 млн. грн. за несвоєчасний розрахунок за спожитий газ.

Повідомив, що про підприємство «Укргазімпекс» він дізнався від ОСОБА_1 , це було 10-12 лютого. Про те, що комунальне підприємство не матиме змоги виконати умови договору укладеного з «Укргазімпекс» на постачання природного газу було повідомлено ОСОБА_1 , оскільки підприємство мало на рахунку лише 46 тисяч гривень. ОСОБА_1 повідомив, що оплата буде проведена з тих коштів, що надходять за опалення та тих, які надасть міська рада. Про виділення коштів до міської ради зверталися неодноразово, однак було виділено лише 800 тисяч гривень, які були перераховані «Укргазімпекс» та зараховані за березень місяць. Повідомив, що оплата була здійснена за березень, а не за лютий місяць в зв`язку з несвоєчасним перерахуванням коштів.

Також вказав, що із ОСОБА_1 погоджувався як основний договір на постачання газу, так і всі додаткові угоди та графіки платежів до договору. Він, як директор, самостійно рішень без попереднього погодження з секретарем міської ради, який на той час виконував обов`язки голови, не приймав. ОСОБА_1 , і депутатський корпус знали, що в комунальному підприємстві відсутні власні кошти, оскільки робота цього підприємства фактично розпочалась «з нуля» з 01.02.2018 року. За умови надання послуг перші надходження від населення почали б поступати не раніше березня 2018 року. А тому коштів, окрім отримання фінансової допомоги з міської ради, не було де взяти.

Питання щодо термінового виділення коштів можливо б було вирішити шляхом скликання позачергової сесії, однак ОСОБА_1 її не скликав. Хоча за час перебування ОСОБА_1 на посаді в.о. голови такі прецеденти вже траплялись і вони вирішувались досить швидко.

Питання щодо підвищення ціни на газ - це виключно ініціатива Укргазімпексу і мотивувалося це загальним підвищенням ціни на газ на ринку України. Ніхто на це по впливати не міг.

Свідок ОСОБА_15 пояснив, що всі комунальні підприємства міста підпорядковуються міському голові. Кожного вівторка в Управлінні ЖКГ відбуваються наради, на яких обговорювались питання щодо діяльності цих підприємств. Всі знали, що КП «Смілакомунтеплоенерго» потрібні кошти на закупівлю газу. Оскільки договір з Нафтогазом, який пропонував найнижчу ціну, укласти не можна було без погашення боргів ТОВ «СмілаЕнергоінвест» було вирішено укласти договір на поставку газу по вищій ціні. Всі питання на сесії виносить лише міський голова. Без його попереднього погодження не може бути винесене жодне питання. До компетенції міського голови належить, також, право скликати позачергові сесії. Ці сесії скликаються для вирішення будь-яких фінансових питань. Ніхто, окрім міського голови, не наділений повноваженнями на скликання цих сесій і всі документи фінансового характеру також підписує тільки міський голова. У ОСОБА_1 була можливість скликати таку сесію ще 16 лютого 2018 року.

ОСОБА_16 повідомила суду, що у 2017-2018 роках, коли був розірваний договір вона працювала головним бухгалтером в комунальному підприємстві. КП «Смілакомунтеплоенерго» зверталося до міської ради про виділення коштів для оплати за наданий газ. Вказала, що виділені міською радою кошти надійшли у п`ятницю після операційної години та були перераховані у понеділок. Конкретної дати надходження коштів не пам`ятала.

Свідок ОСОБА_17 повідомила, що в кінці 2017 року на початку 2018 року і на даний час вона працює головою квартального комітету. Участь у сесіях та нарадах вона приймає, однак лише з вирішення питань, що стосуються житлово-комунального господарства та роботи квартальних комітетів.

Показами свідка ОСОБА_18 , який повідомив суду, що з січня 2018 року він був членом виконавчого комітету Смілянської міської ради, однак відомості щодо скликання та проведення сесії міської ради на предмет відсутності коштів на опалювальний період йому не відомі, оскільки бути присутнім на таких сесіях не входило до його обов`язків.

Показаннями свідка ОСОБА_19 , який був членом виконавчого комітету Смілянської міської ради із 2017 року, однак жодного відношення до проведення сесій міської ради він не має. Вказав, що функції виконавчого комітету полягають лише у реалізації рішень міської ради.

Показами свідка ОСОБА_20 виконавчого директора ТОВ «Високі технології пластика» м. Київ, який повідомив, що у 2017 - 2018 роках він був членом виконавчого комітету Смілянської міської ради. Однак, про проведені сесії та прийняті на них рішення йому нічого не відомо.

Показаннями свідка ОСОБА_21 , який повідомив, що працював з 20.02.2018 року в КП «Смілакомунтеплоенерго» інженером з комплектації матеріального забезпечення. Коли він приступив до роботи, котельні були запущені, проблем з їх роботою не було, були проблеми з поставками газу. Обставини укладення договору КП «Смілакомунтеплоенерго» на постачання газу йому були не відомі.

Допит свідка ОСОБА_22 не проводився, оскільки вона не могла будь-що повідомити по справі.

Сторона обвинувачення також обгунтовує причетність ОСОБА_1 до вчинення кримінального правопорушення письмовими доказами, які були предметом безпосереднього дослідження судом, в тому числі:

- рішенням ХХ сесії Смілянської міської ради Черкаської області № 20-11/VІІ від 04 липня 2016 року, згідно з яким дозволено КП «Смілакомунтеплоенерго» припинити правовідносин за Договором про спільну діяльність № 47-2V від 05 травня 2010 року, здійснити дії щодо повернення до комунальної власності цілісного майнового комплексу та зобов`язано ТОВ «Сміла Енергоінвест» протягом 30 календарних днів надати до Смілянської міської ради перелік майна та відповідну документацію до нього;

- рішенням господарського суду Черкаської області від 06 липня 2017 року по справі № 925/459/17, відповідно до якого вирішено розірвати з моменту набрання рішенням законної сили договір про спільну діяльність від 05.05.2010р. № 47-2V, що укладений між ТОВ «Сміла Енергоінвест» та КП «Смілакомунтеплоенерго». Зобов`язано ТОВ «Сміла Енергоінвест» вчинити дію - повернути КП «Смілакомунтеплоенерго» його майно для вироблення та постачання теплової енергії згідно додатку № 3 до договору про спільну діяльність від 05.05.2010р. № 47-2V;

- постановою Вищого господарського суду України від 14 грудня 2017 року, згідно з якою скасовано постанову Київського апеляційного господарського суду від 21 серпня 2017 року та залишено без змін рішення господарського суду Черкаської області від 06 липня 2017 року по справі № 925/459/17;

- рішенням виконавчого комітету Смілянської міської ради Черкаської області № 465 від 20 жовтня 2017 року, згідно з яким вирішено теплопостачальним організаціям міста розпочати в м. Сміла опалювальний сезон 2017-2018 років з 23 жовтня 2017 року, керівникам теплопостачальних організацій в опалювальному сезоні 2017-2018 років вживати дієвих заходів щодо повних поточних розрахунків за спожиті енергоносії;

- свідоцтвом про державну реєстрацію юридичної особи серії А00 № 460193, відповідно до якого 30 червня 2005 року здійснено державну реєстрацію юридичної особи - КП «Смілакомунтеплоенерно»;

- випискою з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 23 жовтня 2018 року, згідно з якою основним видом економічної діяльності КП «Смілакомунтеплоенерго» є постачання пари, гарячої води та кондиційованого повітря;

- свідоцтвом № 32256410 про реєстрацію платника податку на додану вартість, відповідно до якого в КП «Смілакомунтеплоенерго» з 01 серпня 2005 року виникли податкові зобов`язання як платника податків;

- статутом КП «Смілакомунтеплоенерго», затвердженого рішенням міської ради від 29.03.2018 року № 67-20VІІ, згідно з яким засновником підприємства є територіальна громада в особі Смілянської міської ради. Воно створене з метою отримання прибутку, повного задоволення потреб з надання житлово-комунальних послуг у сфері теплопостачання для населення та юридичних осіб. Джерелом формування майна підприємства є, в тому числі, капітальні вклади та дотації з бюджетів;

- договором № 1802-1601/ПГ-УГ постачання природного газу від 16.02.2018р., згідно з яким ТОВ «Укргазімпекс» зобов`язався поставити КП «Смілакомунтеплоенерго» природний газ у погоджених сторонами об`ємах (обсягах) на визначений сторонами період, а КП «Смілакомунтеплоенерго» зобов`язалось своєчасно оплачувати постачальнику вартість природного газу у розмірі, строки та у порядку, що визначені Договором;

- додатком № 1 до договору постачання природного газу № 1802-1601/ПГ-УГ від 16.02.2018 р., відповідно до якого сторони погодили, що ціна за 1000 м3 газу в першому місяці постачання газу споживачу за даним договором, тобто, в лютому 2018 року, складає 7375 грн., крім того ПДВ (20%), всього разом з ПДВ 8850 грн;

- додатком № 2 до договору постачання природного газу № 1802-1601/ПГ-УГ від 16.02.2018 р., відповідно до якого сторони погодили порядок здійснення платежів споживачем на користь постачальника за договором, а саме (до/включно) 19.02.2018 р. - 600000 грн;

- додатковою угодою № 00001С від 27.02.2018 року, відповідно до якої ТОВ «Укргазімпекс» та КП «Смілакомунтеплоенерго» дійшли згоди внести зміни до Додатку № 1 та Додатку № 2, викласти їх в новій редакції:

- додатком № 1 до договору постачання природного газу № 1802-1601/ПГ-УГ від 16 лютого 2018 року сторонами погоджено, що Постачальник протягом з 16 лютого 2018 року по 15 квітня 2018 року зобов`язується поставити , а Споживач прийняти та оплатити природний газ у об`ємах до 4 400 тис м3, із зазначенням по місяцям з лютого по квітень 2018р. Крім того погоджено що ціна за 1000 м3 в першому місяці постачання газу Споживачу за даним договором, тобто, в лютому 2018 року складає 8 041,67 грн, крім того ПДВ (20%), всього разом з ПДВ 9 650 грн;

- додатком № 2 до договору постачання природного газу № 1802-1601/ПГ-УГ від 16 лютого 2018 року сторонами погоджено графік здійснення платежів Споживачем на користь Постачальника за договором: 10.03.2018р. - 1 000 000 грн, 20.03.2018р. - 5 700 000 грн, 31.03.2018р. - 11 800 000 грн., всього 18 500 000 грн.

- додатковою угодою від 01.03.2018р. між ТОВ «Укргазімпекс» та КП «Смілакомунтеплоенерго» № 000032С до договору постачання природного газу № 1802-1601/ПГ-УГ від 16.02.2018 року в якій сторони прийшли до згоди, що ціна за 1000 м3 природного газу, який підлягає поставці за Договором у березні 2018 року складає 8 041,66 гривень, крім того ПДВ 20% - 1 608,34 грн, що разом складає 9 650 гривень;

- випискою по особовому рахунку НОМЕР_1 з (вкл.) 01.02.2018 по (вкл.) 23.11.2018 , відповідно до якої 23.02.2018 р. КП «Смілакомунтеплоенкрго» перерахувало ТОВ «Укргазімпекс» 800000 грн. (5 платежів по 160000 грн.) за природний газ згідно договору № 1802-1601/ПГ-УГ від 16.02.2018 р.;

- рішенням виконавчого комітету Смілянської міської ради Черкаської області від 23.02.2018 р. № 70 «про визначення виконавців житлово-комунальних послуг», підписане секретарем міської ради ОСОБА_1 , з якого вбачається, що виконавцями житлово-комунальних послуг з централізованого постачання та послуг з постачання теплової енергії для об`єктів усіх форм власності КП «Смілакомунтеплоенерго» з 01.02.2018 року, ТОВ «Смілаенергопромтранс» та ТОВ «Сміла-тепло-2017» з 01.01.2018 року;

- протоколом огляду веб-сайту від 13.11.2018 року, відповідно до якого слідчим Смілянського ВП ГУНП в Черкаській області Пашковським О.О. оглянуто офіційний веб-сайт « Смілянської міської ради» за електронною адресою: https://smila-rada.gov.ua та встановлено, що за період з 01.01.2018 по 09.11.2018 Смілянською міською радою проведено та оприлюднене рішення 15 сесій. Розглянуто та прийнято 6 рішень, з яких прийнято рішення № 80-1/VII від 09.11.2018, № 80-2/ VII від 09.11.2018, № 80-5/ VII від 09.11.2018, № 78-4/ VII від 23.10.2018, № 73-5/ VII від 05.07.2018, № 67-85/ VII від 04.04.2018, № 65-10/ VII від 22.02.2018 № 64-19/ VII від 25.01.2018 на 27 аркушах, що є невід`ємними додатками до даного протоколу, а саме:

- рішенням Смілянської міської ради від 09.11.2018 № 80-1/ VII, підписане міським головою ОСОБА_24 «про надання гарантії Смілянської міської ради ПАТ «УКРГАЗ БАНК» відповідно до якого враховуючи клопотання директора комунального підприємства «Смілакомунтеплоенерго» щодо надання підприємству кредиту для здійснення закупівлі природного газу для сталого проведення опалювального сезону 2018-2019 років та уникнення надзвичайного стану у м.Сміла, міська рада вирішила надати гарантію для забезпечення виконання кредитного договору між комунальним підприємством «Смілакомунтеплоенерго» та Публічним акціонерним товариством «УКРГАЗБАНК» у сумі 15 000 000 гривень відповідно до умов, зазначеного у листі (без номера та дати), вказані умови кредитування. Контроль за виконанням рішення покладено на секретаря міського голови ОСОБА_1 та постійні комісії; надано також додаток до рішення міської ради у виді переліку об`єктів комунальної власності міста Сміла для застави, підписана секретарем міської ради ОСОБА_1 ;

- рішенням Смілянської міської ради від 09.11.2018 № 80-2/ VII, підписане міським головою ОСОБА_24 «Про надання гарантії Смілянської міської ради ПАТ «УКРГАЗ БАНК» для забезпечення виконання зобов`язань по Договорам постачання природного газу відповідно до якого надано гарантію між КП «Смілакомунтеплоенерго» та ПАТ «НАК «Нафтогаз України» на строк дії договорів, але в будь-якому разі до повного виконання зобов`язань за договорами. Установлено, що відповідальність Смілянської міської ради перед ПАТ «НАК «Нафтоназ України» обмежується сумою заборгованості, що виникне у КП «Смілакомунтеплоенерго» за природний газ з моменту початку опалювального сезону 2018-2019 років. Контроль за виконанням рішення покладено на секретаря міської ради ОСОБА_1 та постійні комісії;

- рішенням Смілянської міської ради від 09.11.2018 № 80-5/ VII, підписане міським головою ОСОБА_24 «Про звернення депутатів міської ради до Кабінету Міністрів України щодо зниження ціни на природній газ для населення». Додаток до рішення міської ради у виді «ЗВЕРНЕННЯ» підписано секретарем міської ради ОСОБА_1 ;

- рішенням Смілянської міської ради від 23.10.2018р. № 78-4/ VII, підписане міським головою ОСОБА_24 «Про надання послуг з виробництва, транспортування та постачання енергії у січні 2018 року» відповідно до якого було вирішено вважати ТОВ «Сміла Енергоінвест» надавачем послуг з виробництва транспортування та постачання теплової енергії в січні 2018 року. Контроль за виконанням рішення покладено на секретаря міської ради ОСОБА_1 та постійні комісії;

- рішенням Смілянської міської ради від 05.07.2018р. № 73-5/ VII, підписане міським головою ОСОБА_24 «Про надання дозволів мешканцям міста Сміла на відключення від мереж централізованого опалення», відповідно до якого вирішено постійно діючій відомчій комісії з питань відключення від мереж централізованого опалення ВК СМР надавати дозволи мешканця міста Сміла в між опалюваний період при відсутності заборгованості за житлово-комунальні послуги, що звернулися до комісії. Контроль за виконанням рішення покладено на секретаря міської ради ОСОБА_1 та постійну комісію міської ради з питань житлово-комунального господарства та комунальної власності;

- рішенням Смілянської міської ради від 04.04.2018р. № 67-85/ VII, підписане міським головою ОСОБА_24 «Про відшкодування пільг та субсидій», відповідно до якого вирішено Управлінню праці та соціального захисту населення у період з 15.12.2017 по 31.12.2017 відшкодувати ТОВ «Сміла Енергоінвест» пільги та субсидії населенню за грудень 2017 року згідно з чинним законодавством. Контроль за виконанням рішення покладено на секретаря міської ради ОСОБА_1 та постійні комісії;

- рішенням Смілянської міської ради від 22.02.2018р. № 65-10/ VII, підписане секретарем міської ради ОСОБА_1 «Про затвердження програми фінансової підтримки комунального підприємства «Смілакомунтеплоенерго» шляхом надання поворотної фінансової допомоги на безоплатній основі на 2018 рік», відповідно до якої згідно додатку у виді паспорту програми фінансової підтримки комунального підприємства «Смілакомунтеплоенерго» ініціатором розроблення та розробником Програми є КП «Смілакомунтеплоенерго», термін реалізації Програми - 2018 рік, загальний обсяг фінансових ресурсів, необхідних для реалізації програми за рахунок коштів м. Сміла - 2 000 000 гривень. Згідно додатків до Програми фінансової підтримки визначено захід: забезпечення сталого функціонування виробничого процесу та уникнення зриву опалювального сезону 2017-2018 року у м.Сміла, показники виконання заходу 2 000 000 грн. Згідно додатку 2 до рішення міської ради від 22.02.2018 № 65 -10/ VII секретарем міської ради ОСОБА_1 підписаний план-графік повернення поворотної фінансової допомоги на безоплатній основі до міського бюджету з 15.05.2018 по 15.12.2018р.;

- рішенням Смілянської міської ради від 25.01.2018р. № 64-19/VII, підписане секретарем міської ради ОСОБА_1 «Про затвердження програми фінансової підтримки комунального підприємства «Смілакомунтеплоенерго» шляхом надання поворотної фінансової допомоги на безоплатній основі на 2018 рік», відповідно до якої згідно додатку у виді паспорту програми фінансової підтримки комунального підприємства «Смілакомунтеплоенерго» ініціатором розроблення та розробником Програми є КП «Смілакомунтеплоенерго», термін реалізації Програми 2018 рік, загальний обсяг фінансових ресурсів, необхідних для реалізації програми за рахунок коштів м. Сміла - 360 000 гривень. При цьому у паспорті Програми у якості визначення проблеми, на вирішення якої спрямована Програма фінансової підтримки КП «Смілакомунтеплоенерго» вказана відсутність виробничої діяльності, гостра нестача обігових коштів для ведення господарської діяльності та спрямована на вирішення питання щодо забезпечення виконання зобов`язань по Договору реструктуризації між КП «Смілакомунтеплоенерго» та ДК «Газ України» ПАТ «НАК «Нафтогаз, показники виконання заходу 360 000 грн.

- листом ПАТ «По газопостачанню та газифікації «Черкасигаз» від 12.11.2018 № 2439/02, підписаним головою правління ОСОБА_12 , в якому вказуються яких умов необхідно досягти для організації початку опалювального сезону 2018-2019 років;

- випискою по рахунку 631 КП «Смілакомунтеплоенерго» за період за 01.01.2018 по 20.11.2018 відповідно до якого прослідковується списання з рахунку за договором з «Укгразімпекс»;

- листом № 1491 від 29.11.2018 згідно з яким директор КП «Смілакомунтеплоенерго» надсилає на ім`я слідчого Пашковського О.О. копії документів, що підтверджували підготовку підприємства до опалювальних сезонів 2017-2018, 2018-2019 років у м.Сміла Черкаської області, в додатках 31 лист;

- листом директора КП «Смілакомунтеплоенерго» ОСОБА_2 № 66 від 16.02.2018 року на ім`я секретаря міської ради ОСОБА_1 , копія спрямована начальнику управління ЖКГ ВК Смілянської міської ради ОСОБА_26 , в якому директор вказує, що з 01.02.2018 року комунальне підприємство є надавачем послуг з теплопостачання. Для уникнення відключення котелень необхідно здійснити платіж приватному трейдеру для отримання номінацій на природний газ. Прогнозовані обсяги споживання природного газу на лютий 2018 року - 2 млн.куб. метрів на суму 17 млн грн у зв`язку з чим підприємство потребує додаткового фінансування. У листі директор просить терміново надати фінансову допомогу в розмірі 17 млн грн. для укладання договору та здійснення авансового платежу з постачальником природного газу. Будь-яких додатків до листа на додано;

- листом директора КП «Смілакомунтеплоенерго» ОСОБА_2 № 74 від 19 лютого 2018 року на ім`я секретаря міської ради ОСОБА_1 , копія спрямована начальнику управління ЖКГ ВК Смілянської міської ради ОСОБА_26 , в якому вказується про необхідність надання безоплатної фінансової допомоги у розмірі 2 000 000 грн., в тому числі платежу для отримання номінацій на використання природного газу у лютому - 800 тис грн , придбання ПММ - 200 тис грн, придбання матеріалів, запчастин (для ремонту мереж та ліквідації поривів) - 400 тис грн, підключення до Інтернету, налагодження та встановлення програмного забезпечення - 20 тис грн, виплату авансу і оплату ЄСВ за 1 половину лютого 2018 року - 580 тис. грн. Зазначені кошти підприємство зобов`язувалося повернути згідно графіку з травня 2018 по грудень 2018 року по 250 тис грн. щомісячними платежами;

- листом голови правління ПАТ «По газопостачанню та газифікації «Черкасигаз» від 21.12.2018р. № 2722/02 ОСОБА_12 , в якому вказано, що в лютому 2018 року КП «Смілакомунтеплоенерго» спожито 1 805 517 куб.м природного газу. Розмір тарифу на послуги розподілу природного газу для ПАТ «Черкасигаз» становить 315,50 грн за 1000 куб.м, ПДВ - 63,50 грн, всього 379,80 грн згідно постанови НКРЕКП від 15.12.2016р. Відшкодування витрат послуг балансування обсягів природного газу за лютий 2018 року без ПДВ становить 38 329 464,83 грн, ПДВ - 7 665 892, 97 грн, разом з ПДВ всього на суму 45 995 357,80 грн.

- листом голови правління ПАТ «По газопостачанню та газифікації «Черкасигаз» від 27.12.2018р. № 2757/02 ОСОБА_12 , яким він направив на адресу слідчого Пашковського О.О. до якого надано довідку розрахунку ціни для відшкодування витрат послуг балансування обсягів природного газу у лютому 2018 року для КП «Смілакомунтеплоенерго», акт № 02-18-1512000718- Баланс надання послуг балансування обліків природного газу від 28.02.2018р., акт від 28.02.2018р., відповідно до якого витрати балансування обсягів природного газу підприємству КП «Смілакомунтеплоенерго» за лютий 2018 року складає 45 995 357,80 грн, розрахунок вартості відшкодування витрат послуг балансування обсягів природного газу;

- висновком судово-економічної експертизи від 26.04.2019р. № 9/4 відповідно до якого на поставлені запитання експерт зробив висновки:

1. фінансові зобов`язання комунального підприємства «Смілакомунтеплоенерго» за договором постачання природного газу № 1802-1602/ПГ/УГ від 16.02.2018 року перед ТОВ «Укргазімпекс» у зв`язку з непідтвердженням місячного обсягу постачання природного газу на лютий 2018 року збільшилися на 8 066 722,75 грн за рахунок перевищення фактичного обсягу споживання природного газу протягом березня 2018 року.

2. фінансові зобов`язання комунального підприємства «Смілакомунтеплоенерго» за типовим договором розподілу природного газу від 01.02.2018 року перед ПАТ «Черкасигаз» у зв`язку з непідтвердженням місячного обсягу постачання природного газу на лютий 2018 року збільшилися на 45 995 357,80 грн за рахунок відшкодування витрат послуг балансування обсягів природного газу протягом лютого 2018 року.

3. фінансові зобов`язання комунального підприємства «Смілакомунтеплоенерго» за договором транспортування природного газу магістральними трубопроводами № 1710000614/12-39037/ТЗ перед ПАТ «Укртрансгаз» у зв`язку з непідтвердженням місячного обсягу постачання природного газу на лютий 2018 року не змінилися.

4. розмір економічної складової збитків у грошовому виразі комунального підприємства «Смілакомунтеплоенерго» на підставі збільшення фінансових зобов`язань перед ТОВ «Укргазімпекс» та ПАТ «Черкасигаз» у зв`язку з непідтвердженням місячного обсягу постачання природного газу на лютий 2018 року складає 54 062 080,55 грн (8 066 722,45 грн + 45 995 357,80 грн).

- випискою є ЄДРПОУ згідно з якою Товариство з обмеженою відповідальністю «Укргазімпекс» зареєстровано в реєстрі;

- актом звірки взаєморозрахунків за 2018 рік між ТОВ «Укргазімпекс» та КП «Смілакомунтеплоенерго»;

- актом звірки взаєморозрахунків за 2018 рік між ТОВ «Укргазімпекс» та КП «Смілакомунтеплоенерго»;

- довідкою директора ТОВ «Укргазімпекс» від 18.02.2019 р., що станом на 31.01.2019р. сума дебіторської заборгованості з КП «Смілакомунтеплоенерго» становить 8 016 772,75 грн, кредиторська заборгованість відсутня;

- оборотами по рахунку 631 за лютий 2018р. - січень 2019р;

- оборотами по рахунку 311 за лютий 2018р. - січень 2019р;

- оборотами по рахунку 644 за лютий 2018р. - січень 2019р;

- оборотами по рахунку 641 за лютий 2018р. - січень 2019р;

- довідкою ПУМБ від 10.01.2019 № К22/7 про надходження коштів у гривні на користь ТОВ «Укргазімпекс» від КП «Смілакомунтеплоенерго» за період з 16.02.2018 по 09.01.2019р. з якого вбачається, що перша операція датується 26.02.2018р.

- довідкою начальника Відділення № 25 АБ «Укргазбанк» № 5-25/74/2019 від 19.02.2019р., з якої вбачається, що на рахунок ТОВ « Укргазімпекс» надходжень від КП «Смілакомунтеплоенерго» за період з 16.02.2018 по 31.12.2018р. включно не було;

- довідкою в.о.директора КП «Смілакомунтеплоенерго» ОСОБА_27 про дебіторську та кредиторську заборгованість по ТОВ «Укгразімпекс» згідно договору № 1802-1601/ПГ-УГ від 16.02.2018 року за 2018 рік з оборотно-сальдовою відомістю по рахунку 631 за лютий 2018р - грудень 2018р.

- платіжними дорученнями про перерахування КП «Смілакомунтеплоенерго» грошових коштів ТОВ «Укргазімпекс» за природний газ згідно договору № 1802/1601/ПГ-УГ від 16.02.2018р: 22.12.2018р. у розмірі 50 000 грн (№2554), 21.12.2018р. 200 000 грн (№ 2533), 21 грудня 2018р у розмірі 200 000 грн (№ 2530), 21 грудня 2018 року 200 000 грн (№ 2531), 21 грудня 2018 року у розмірі 200 000 грн (№ 2528), 21 грудня 2018 року у розмірі 200 000 (№ 2529), 21 грудня 2018 року у розмірі 200 000 грн. (№ 2527), 21 грудня 2018 року у розмірі 200 000 грн. (№ 2532), 21 грудня 2018 року у розмірі 200 000 грн. (№ 2538), 21 грудня 2018 року у розмірі 200 000 грн. (№ 2537), 21 грудня 2018 року у розмірі 50 000 грн. (№ 2539), 21 грудня 2018 року у розмірі 200 000 грн. (№ 2536), 21 грудня 2018 року у розмірі 200 000 грн. (№ 2535), 21 грудня 2018 року у розмірі 200 000 грн. (№ 2534), 03 серпня 2018 року у розмірі 10 000 грн. (№ 1711), 02 серпня 2018 року у розмірі 10 000 грн. (№ 1690), 01 серпня 2018 року у розмірі 10 000 грн. (№ 1687), 31 липня 2018 року у розмірі 10 000 грн. (№ 1675), 26 липня 2018 року у розмірі 10 000 грн. (№ 1671), 28 липня 2018 року у розмірі 10 000 грн. (№ 1658), 24 липня 2018 року у розмірі 10 000 грн. (№ 1635), 20 липня 2018 року у розмірі 10 000 грн. (№ 1632), 19 липня 2018 року у розмірі 10 000 грн. (№ 1629), 18 липня 2018 року у розмірі 10 000 грн. (№ 1600), 17 липня 2018 року у розмірі 45 000 грн. (№ 1595), 11 липня 2018 року у розмірі 5 000 грн. (№ 1580), 26 червня 2018 року у розмірі 100 000 грн. (№ 1510), 13 червня 2018 року у розмірі 100 000 грн. (№ 1443), 07 червня 2018 року у розмірі 100 000 грн. (№ 1430), 06 червня 2018 року у розмірі 100 000 грн. (№ 1416), 05 червня 2018 року у розмірі 300 000 грн. (№ 1399), 31 травня 2018 року у розмірі 200 000 грн. (№ 1398), 30 травня 2018 року у розмірі 200 000 грн. (№ 1390), 29 травня 2018 року у розмірі 150 000 грн. (№ 1376), 24 травня 2018 року у розмірі 150 000 грн. (№ 1369), 11 травня 2018 року у розмірі 181 053 грн. (№ 1290), 07 травня 2018 року у розмірі 200 000 грн. (№ 1272), 03 травня 2018 року у розмірі 500 000 грн. (№ 1249), 02 травня 2018 року у розмірі 1 000 000 грн. (№ 1239), 27 квітня 2018 року у розмірі 700 000 грн. (№ 1232), 26 квітня 2018 року у розмірі 300 000 грн. (№ 1229), 25 квітня 2018 року у розмірі 300 000 грн. (№ 1210), 23 квітня 2018 року у розмірі 300 000 грн. (№ 1164), 20 квітня 2018 року у розмірі 500 000 грн. (№ 1170), 19 квітня 2018 року у розмірі 200 000 грн. (№ 1166), 18 квітня 2018 року у розмірі 500 000 грн. (№ 1153), 12 квітня 2018 року у розмірі 300 000 грн. (№ 1121), 03 квітня 2018 року у розмірі 300 000 грн. (№ 1071), 30 березня 2018 року у розмірі 1 000 000 грн. (№ 1044), 29 березня 2018 року у розмірі 1 000 000 грн. (№ 1037), 28 березня 2018 року у розмірі 2 000 000 грн. (№ 1026), 27 березня 2018 року у розмірі 1 000 000 грн. (№ 1013), 23 березня 2018 року у розмірі 99 993,30 грн. (№ 982), 26 березня 2018 року у розмірі 299 999,20 грн. (№ 1005), 22 березня 2018 року у розмірі 50 000 грн. (№ 973), 21 березня 2018 року у розмірі 50 000 грн. (№ 960), 20 березня 2018 року у розмірі 190 000 грн. (№ 948), 20 березня 2018 року у розмірі 190 000 грн. (№ 946), 20 березня 2018 року у розмірі 190 000 грн. (№ 945), 20 березня 2018 року у розмірі 190 000 грн. (№ 949), 20 березня 2018 року у розмірі 190 000 грн. (№ 950), 20 березня 2018 року у розмірі 190 000 грн. (№ 941), 20 березня 2018 року у розмірі 190 000 грн. (№ 942), 20 березня 2018 року у розмірі 100 000 грн. (№ 951), 20 березня 2018 року у розмірі 190 000 грн. (№ 944), 20 березня 2018 року у розмірі 190 000 грн. (№ 943), 20 березня 2018 року у розмірі 190 000 грн. (№ 948), 20 березня 2018 року у розмірі 190 000 грн. (№ 947);

- актом приймання-передачі природного газу від 31.03.2018 року, відповідно до якого ТОВ «Укргазімпекс» передав, а КП «Смілакомунтеплоенерго» прийняв 1821,870 тис.куб за ціною з ПДВ 9650 грн, всього з ПДВ на суму 17 581 045,50 грн. Акт підписаний ОСОБА_8 (продавець), ОСОБА_2 від покупця.

- актом звірки взаємних розрахунків від 20 березня 2018 року між КП «Смілакомунтеплоенерго» та ТОВ «Укргазімпекс» відповідно до якого сальдо на 20.03.2018р. складає 2 800 000 грн;

- оборотно-сальдовою відомістю КП «Смілакомунтеплоенерго» по рахунку 631 за лютий 2018 року - грудень 2018 року;

- актом від 30.11.2018р., відповідно до якого відшкодування витрат послуг балансування обсягів природного газу КП «Смілакомунтеплоенерго» за листопад 2018 року складають 30 971 059,20 грн;

- актом приймання-передачі послуг розподілу природного газу від 28.02.2018 року, відповідно до якого вартість розподіленого природного газу шляхом транспортування розподільними трубопроводами за лютий 2018 року для КП «Смілакомунтеплоенерго» складає 685 755,36 грн;

- актом приймання-передачі послуг розподілу природного газу від 31.03.2018 року , відповідно до якого вартість розподіленого природного газу шляхом транспортування розподільними трубопроводами за березень 2018 року для КП «Смілакомунтеплоенерго» складає 691 946,23 грн;

- платіжними дорученнями КП «Смілакомунтеплоенерго» про перерахування грошових коштів на рахунок ПАТ «Черкасигаз» за розподіл природного газу: 24 квітня 2018р. 300 000 грн (№ 1207), 24 квітня 2018р. 300 000 грн (№ 7), 24 квітня 2018р. 91 946,23грн (№ 10), 26 квітня 2018р. 2 925870,40 грн (№ 11), 22 травня 2018р. 2 342 713,08 грн (№ 15), 26 червня 2018р. 21 518,71грн (№ 20), 26 червня 2018р. 588 179,22 грн (№ 19), 26 липня 2018р. 800 001,29 грн (№ 21), 23 серпня 2018р. 786 487,81 грн (№ 24), 27 вересня 2018р. 729 385,00 грн (№ 25), 29 листопада 2018р. 1 221 509,33грн (№ 32), 15 березня 2018р. 100 000 грн (№ 904), 15 березня 2018р. 100 000 грн (№ 905), 21 березня 2018р. 100 000 грн (№ 964), 22 березня 2018р. 100 000 грн (№ 976), 26 березня 2018р. 100 000 грн (№ 1010), 28 березня 2018р. 100 000 грн (№ 1025), 29 березня 2018р. 85 735,36 грн (№ 1043), 30 листопада 2018 2018р. 199 500 грн (№ 2408), 30 листопада 2018р. 199 500 грн (№ 2409), 30 листопада 2018р. 199 500 грн (№ 2411), 30 листопада 2018р. 199 500 грн (№ 2410), 30 листопада 2018р. 199 500 грн (№ 2412), 30 листопада 2018р. 199 500 грн (№ 2414), 30 листопада 2018р. 199 500 грн (№ 2413), 30 листопада 2018р. 199 500 грн (№ 2415), 30 листопада 2018р. 199 500 грн (№ 2416), 30 листопада 2018р. 199 500 грн (№ 2417), 30 листопада 2018р. 5 000 грн (№ 2418);

- копією рішення господарського суду Черкаської області по справі № 925/840/18 від 09 січня 2019 року , відповідно до якого стягнуто з КП «Смілакомунтеплоенерго» на корсить ПАТ «По газопостачанню та газифікації «Черкасигаз» 34 384 317,94 грн заборгованості та 589 325,57 грн судового збору, провадження в частині стягнення 4 904 053, 32 грн закрити у зв`язку з відсутністю предмета спору;

- звітом по проводкам за 01.02.2018 по 09.12.2020 року;

- актами № 02-18-1710000614/12-39037/ТЗ/ТКЕ від 28.02.2018р, № 03-18-1710000614/12-39037/ТЗ/ТКЕ від 31.03.2018р, № 04-18-1710000614/12-39037/ТЗ/ТКЕ від 30.04.2018р, № 11-18-1710000614/12-39037/ТЗ/ТКЕ від 30.11.2018р, № 12-18-1710000614/12-39037/ТЗ/ТКЕ від 31.12.2018р, відповідно до яких ПАТ «Укргазтранс» надало, а КП «Смілакомунтеплоенерго» отримало послуги з транспортування природного газу для задоволення потреб населення на 901 747,42грн, 909 914,75 грн, 28 297,27 грн, 537 089,78 грн, 1 023 337,08 грн відповідно;

- платіжними дорученнями, відповідно до яких КП «Смілакомунтеплоенерго» перераховано ПАТ «Укртрансгаз» 21 березня 2018р. 100 000 грн. (№ 961), 26 березня 2018р. 100 000 грн. (№ 1011), 28 березня 2018р. 100 000 грн. (№ 1024), 24 квітня 2018р. 601 747,42 грн. (№ 6), 26 квітня 2018р. 909 914,75грн (№ 9), 22 травня 2018р. 28297,27 грн. (№ 13), 30 жовтня 2018р. 884 008,80 грн. (№ 27), 29 листопада 2018р. 1 000 000 грн. (№ 30);

- актом звірки взаємних розрахунків за період з 01.01.2018р. по 31.10.2018 року між КП «Смілакомунтеплоенерго» і ПАТ «УКРТРАНСГАЗ» за договором надання послуг 1710000614/12-39037/ТЗ від 01.10.2017р, відповідно до якого на 01.11.2018 року заборгованість на користь комунальне підприємство «Смілакомунтеплоенерго» складає 884 008,80 грн;

- оборотно-сальдовою відомістю КП «Смілакомунтеплоенерго» по рахунку 311 за лютий 2018 року;

- оборотно-сальдовою відомістю КП «Смілакомунтеплоенерго» по рахунку 631 за лютий 2018 року;

- інформацією «Смілакомунтеплоенерго» по рахунку 6442 за лютий 2018 року;

- інформацією «Смілакомунтеплоенерго» по рахунку 631 за лютий 2018 року;

- довідкою про наявність дебіторською заборгованості КП «Смілакомунтеплоенерго» перед ТОВ «Укргазімпекс» станом на 28.02.2018 року у розмірі 800 000 грн.;

- актом звірки взаємних рахунків 26 червня 2018 року за період з 16.02.2018 по 26.06.2018р. про те, що після відображення в обліку вказаних додаткових проводок сальдо станом на 27.06.2018р. складається в сумі 2 600 000 грн на користь ТОВ «Укргазімпекс»;

- актом без номера від 02.03.2018року, відповідно до якого ТОВ «Укргазімпекс» в особі директора ОСОБА_8 , та комунальне підприємство «Смілакомунтеплоенерго» склали акт про те, що згідно договору купівлі-продажу між ТОВ «Укргазімпекс» та КП «Смілакомунтеплоенерго» в лютому 2018 року:

ТОВ «Укргазімпекс» передало, а КП «Смілакомунтеплоенерго» прийняло природний газ в обсязі 1 805 517 м3.

Акт містить підпис та печатку від КП «Смілакомунтеплоенерго», не містить підпису від уповноваженої особи ТОВ «Укргазімпекс» та не погоджений з ПАТ «Укртрансгаз»;

-рахунком на оплату № 5 від 05 березня 2018 року постачальника ТОВ «Укргазімпекс», покупець КП «Смілакомунтеплоенерго», товари - природний газ, кількість 1 805 517 куб м на суму з ПДВ 17 423 245,27 грн, в тому числі ПДВ 2 903 874,28 грн;

-рахунком на оплату № 6 від 20 березня 2018 року постачальника ТОВ «Укргазімпекс», покупець КП «Смілакомунтеплоенерго», товари - природний газ, кількість 207,254 тис куб м на суму з ПДВ 2 000 000 грн, в тому числі ПДВ 333 333,33 грн;

-рахунком на оплату № 7 від 21 березня 2018 року постачальника ТОВ «Укргазімпекс», покупець КП «Смілакомунтеплоенерго», товари - природний газ, кількість 5,181 тис куб м на суму з ПДВ 49 996,65 грн, в тому числі ПДВ 8 332,78 грн;

-рахунком на оплату № 8 від 22 березня 2018 року постачальника ТОВ «Укргазімпекс», покупець КП «Смілакомунтеплоенерго», товари - природний газ, кількість 5,181 тис куб м на суму з ПДВ 49 996,65 грн, в тому числі ПДВ 8 332,78 грн;

-рахунком на оплату № 9 від 23 березня 2018 року постачальника ТОВ «Укргазімпекс», покупець КП «Смілакомунтеплоенерго», товари - природний газ, кількість 10,362 тис куб м на суму з ПДВ 99 993,30 грн, в тому числі ПДВ 16 665,55 грн;

-рахунком на оплату № 10 від 26 березня 2018 року постачальника ТОВ «Укргазімпекс», покупець КП «Смілакомунтеплоенерго», товари - природний газ, кількість 31,088 тис куб м на суму з ПДВ 299 999,20 грн, в тому числі ПДВ 49 999,87 грн;

-платіжними дорученнями про перерахування КП «Смілакомунтеплоенерго» на рахунок ТОВ «Укргазімпекс» 26.02.2018 року 5 разів по 160 000 грн (платіжні доручення №№ 841, 842, 843, 844, 845), що також підтверджується випискою по рахунку № НОМЕР_1 КП «Смілакомунтеплоенерго» в АТ «Укрсиббанк» за період з 01.02.2018 по 28.02.2018 року;

- випискою до рахунку № НОМЕР_1 в АТ «Укрсиббанк» за період з 01.02.2018 по 28.02.2018 року з якого вбачається, що станом на 31.01.2018р. на рахунку КП «Смілакомунтеплоенерго» було 42 025,42 грн.

23.02.2018 року о 17:09 від УЖКГ ВК Смілянської МР надійшла «поворотна фінансова допомога КП «Смілакомунтеплоенерго» зг. дог. про надання поворотної фінансової допомоги від 22.02.2018 № 2-8861.

26.02.2018р.о 10:54 КП «Смілакомунтеплоенерго» перераховано грошові кошти п`ятьма платежами по 160 000 грн кожний на рахунок ТОВ «Укргазімпекс» за природний газ зг. Договору № 1802-1601/ПГ-УГ від 16.02.2018 року.

Станом на 28.02.2018р. залишок на рахунку складав 239 453,56 грн.

- листом секретаря міської ради ОСОБА_1 від 04.12.2018р. № 3357/01-01-52 ОСОБА_1 є депутатом міської ради з 19.12.2016 згідно з протоколом № 32 сесії міської ради від 19.12.2016, ОСОБА_2 обраний депутатом міської ради від ВО «Батьківщина» (витяг з протоколу № 1 сесії міської ради від 12.11.2015р).

Дослідивши докази сторони обвинувачення, вислухавши учасників судового провадження суд приходить до наступного висновку.

Статтею 2 КПК України завданнями кримінального провадження визначено захист особи, суспільства та держави від кримінальних правопорушень, охорона прав, свобод та законних інтересів учасників кримінального провадження, а також забезпечення швидкого, повного та неупередженого розслідування і судового розгляду з тим, щоб кожний, хто вчинив кримінальне правопорушення, був притягнутий до відповідальності в міру своєї вини, жоден невинуватий не був обвинувачений або засуджений, жодна особа не була піддана необґрунтованому процесуальному примусу і щоб до кожного учасника кримінального провадження була застосована належна правова процедура.

Відповідно до ст.368 КПК України, суд, ухвалюючи вирок, крім іншого, повинен вирішити питання чи мало місце діяння, у вчинення якого обвинувачується особа, чи містить це діяння склад кримінального правопорушення і якою статтею закону України про кримінальну відповідальність він передбачений, чи винен обвинувачений у вчиненні цього кримінального правопорушення.

Стаття 370 КПК України передбачає, що судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбаченого цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 цього Кодексу. Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

Відповідно до ст.17 КПК України особа вважається невинуватою у вчиненні кримінального правопорушення і не може бути піддана кримінальному покаранню, доки її вину не буде доведено у порядку, передбаченому цим Кодексом, і встановлено обвинувальним вироком суду, що набрав законної сили. Ніхто не зобов`язаний доводити свою невинуватість у вчиненні кримінального правопорушення і має бути виправданим, якщо сторона обвинувачення не доведе винуватість особи поза розумним сумнівом.

Обвинувальний вирок може бути постановлений судом лише в тому випадку, коли вина обвинуваченої особи доведена «поза розумним сумнівом».

Тобто, дотримуючись засади змагальності, та виконуючи, свій професійний обов`язок, передбачений ст. 92 КПК України, обвинувачення має довести перед судом за допомогою належних, допустимих та достовірних доказів, що існує єдина версія, якою розумна і безстороння людина може пояснити факти, встановлені в суді, а саме - винуватість особи у вчиненні кримінального правопорушення, щодо якого їй пред`явлено обвинувачення.

Згідно з обвинувальним актом ОСОБА_1 , виконуючи повноваження міського голови мав повноваження повідомляти депутатам і доводити до відома населення інформацію про час і місце проведення сесії ради, питання, які передбачається внести на розгляд ради; вести засідання ради та підписувати її рішення; організовувати підготовку сесій ради, питань, що вносяться на розгляд ради. У тому числі, відповідно до ч. 10 ст. 46 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» мав повноваження доводити до відома депутатів і населення у виняткових випадках не пізніше як за день до сесії час скликання, місце проведення та питання, які передбачається внести на розгляд ради.

Фактично, ОСОБА_1 обвинувачується у тому, що маючи повноваження, передбачені Законом України «Про місцеве самоврядування в Україні» та достовірно знаючи, що підприємство КП «Смілакомунтеплоенерго» потребує фінансової допомоги для виконання послуг по теплопостачанню м.Сміла, не зібрав позачергову сесію міської ради враховуючи винятковість випадку, яка мала б проголосувати за виділення грошових коштів для надання фінансової допомоги комунальному підприємству. Неприйняття рішення про скликання позачергової сесії сторона обвинувачення пов`язує з настанням наслідків у виді несанкціонованого відбору КП «Смілакомунтеплоенерго» 1 805 517 куб. м. природного газу з газорозподільної мережі, внаслідок чого:

1.фінансові зобов`язання КП «Смілакомунтеплоенерго» за договором постачання природного газу №1802-1601/ПГ-УГ від 16.02.2018 перед ТОВ «Укргазімпекс» у зв`язку з непідтвердженням місячного обсягу постачання природного газу на лютий 2018 збільшилися на 8 066 722,75 грн. за рахунок перевищення фактичного обсягу споживання природного газу протягом березня 2018 року;

2. фінансові зобов`язання КП «Смілакомунтеплоенерго» за типовим договором розподілу природного газу від 01.02.2018 перед ПАТ «Черкасигаз» у зв`язку з непідтвердженням місячного обсягу постачання природного газу на лютий 2018 збільшилися на 45 995 357,80 грн. за рахунок відшкодування витрат послуг балансування обсягів природного газу протягом лютого 2018 року,

та таким чином, спричинив тяжкі наслідки у вигляді матеріальної шкоди КП «Смілакомунтеплоенерго» у формі збільшення фінансових зобов`язань на суму 54 062 080,55 грн., що у 250 і більше разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян.

Відповідно до ч. 1 ст. 367 КК України службовою недбалістю визнається невиконання або неналежне виконання службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що завдало істотної шкоди охоронюваним законом правам, свободам та інтересам окремих громадян, державним чи громадським інтересам або інтересам окремих юридичних осіб.

Частиною 2 цієї норми, передбачено відповідальність за вчинення того самого діяння, якщо воно спричинило тяжкі наслідки.

З суб`єктивної сторони цей злочин характеризується злочинною самовпевненістю (службова особа передбачає, що внаслідок невиконання чи неналежного виконання нею своїх службових обов`язків правам і законним інтересам може бути завдано істотну шкоду, але легковажно розраховує на її відвернення) або злочинною недбалістю (службова особа не передбачає, що в результаті її поведінки може бути завдано істотну шкоду, хоча повинна була і могла це передбачити).

Крім того, об`єктивна сторона службової недбалості включає в себе наявність наступних складових: 1) діяння у формі невиконання чи неналежного виконання службовою особою своїх службових обов`язків через недбале чи несумлінне ставлення до них (дія чи бездіяльність); 2) суспільно небезпечні наслідки у вигляді істотної шкоди охоронюваним законом правам, свободам та інтересам окремих громадян, державним чи громадським інтересам, або інтересам окремих юридичних осіб (ч. 1 ст. 367 КК) або тяжких наслідків (ч. 2 ст. 367 КК); 3) причинний зв`язок між діянням (бездіяльністю) та наслідками.

Аналіз положень ст. 367 КК України дає підстави вважати, що відповідальність за цією нормою настає лише у випадку, якщо дії, невиконання чи неналежне виконання яких спричинило передбачені в зазначеній статті наслідки, входили у коло службових обов`язків цієї службової особи, або якщо обов`язок діяти відповідним чином юридично був включений (законом, указом, постановою, наказом, інструкцією тощо) до кола службових повноважень такої особи.

Обвинувальний акт містить посилання на ч. 10 ст.46 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», яка дослівно внормовує: «Рішення про скликання сесії ради відповідно до частин четвертої, шостої та восьмої цієї статті доводиться до відома депутатів і населення не пізніш як за 10 днів до сесії, а у виняткових випадках - не пізніш як за день до сесії із зазначенням часу скликання, місця проведення та питань, які передбачається внести на розгляд ради.

Таким чином, на думку суду, норма закону, на яку посилається сторона обвинувачення не містить беззастережного обов`язку про скликання сесії у виняткових випадках.

Поза увагою сторони обвинувачення залишилося те, що ст.46 Закону України «Про місцеве самоврядування» визначає питання проведення сесій ради, а частина 10 унормовує порядок доведення до відома депутатів та населення рішень про скликання сесій у випадках:

наступних сесії ради, які скликаються: сільської, селищної, міської - відповідно сільським, селищним, міським головою; районної у місті, районної, обласної - головою відповідної ради (частина 4 ст. 46 Закону);

немотивованої відмови сільського, селищного, міського голови, голови районної у місті, районної, обласної ради або неможливості його скликати сесію ради сесія скликається: сільської, селищної, міської ради - секретарем сільської, селищної, міської ради; районної у місті, районної, обласної ради - відповідно заступником голови районної у місті, районної ради чи першим заступником, заступником голови обласної ради (частина 6 ст.46 Закону);

для розгляду електронної петиції, що набрала необхідну кількість підписів, протягом строку, встановленого для її розгляду. Сесія ради скликається з метою розгляду питання щодо укладення спеціального інвестиційного договору протягом місяця після отримання від уповноваженого органу проекту спеціального інвестиційного договору згідно із Законом України "Про державну підтримку інвестиційних проектів із значними інвестиціями" (частина 8 ст.46).

Крім того, стороною обвинувачення у обвинувальному акті вказується, що ОСОБА_1 маючі всі повноваження, не скликав позачергову сесію, а лише 22.02.2018 року виніс на розгляд чергової сесії Смілянської міської ради Черкаської області питання про затвердження програми фінансової підтримки КП «Смілакомунтеплоенерго» шляхом надання поворотної фінансової допомоги на безоплатній основі на 2018 рік.

Разом з тим, стороною обвинувачення не встановлено, в який саме день виник у ОСОБА_1 обов`язок скликати позачергову сесії міської ради, та чому винесення питання затвердження програми фінансової підтримки КП «Смілакомунтеплоенерго» «лише 22.02.2018 року» спричинило завдання збитків підприємству.

Крім того, поза увагою сторони обвинувачення залишилося питання, коли програма фінансової підтримки КП «Смілакомунтеплоенерго» надійшла на адресу Смілянської міської ради, чи потребує термінового реагування секретаря міської ради, який виконує обов`язки міського голови листи керівника КП «Смілакомунтеплоенерго» від 16 та 19 лютого 2018 року, в яких вказується на необхідність виділення грошових коштів у виді безоплатної фінансової допомоги. Також, обвинувальний акт містить твердження про те, програма фінансової підтримки була затверджена 22.02.2018 року. Згідно документів, наданих стороною обвинувачення, гроші на рахунок КП «Смілакомунтеплоенерно» надійшли 23.02.2018 у розмірі 1 000 000 грн. та 26.02.2018 року перераховані ТОВ «Укргазімпекс» у розмірі 800 000 грн, однак були враховані вже за березневий платіж 2018 року, а не за лютий п.р., тому підприємство і отримало фінансові збитки у виді несанкціонованого відбору природного газу.

Разом з тим, органом обвинувачення не встановлено, коли б мали б надійти кошти на рахунок підприємства КП «Смілакомунтеплоенерго», якщо договір був укладений 16.02.2018 року, а перший платіж комунальне підприємство мало б сплатити 19.02.2018 року у розмірі 600 000 грн., а програма фінансової підтримки підприємства прийнята сесією 22.02.2018 року. При цьому, навіть програма фінансової підтримки, розроблена КП «Смілакомунтеплоенерго» не містить вказання про наявність договору між КП «Смілакмунтеплоенерго» та ТОВ «Укргазімпекс», а вирішує питання щодо забезпечення сталого функціонування виробничого процесу та уникнення зриву опалювального сезону.

Стаття 3 КК України визначає, що законодавство України про кримінальну відповідальність становить Кримінальний кодекс України, який ґрунтується на Конституції України та загальновизнаних принципах і нормах міжнародного права. Злочинність діяння, а також його караність та інші кримінально-правові наслідки визначаються тільки цим Кодексом. Застосування закону про кримінальну відповідальність за аналогією заборонено.

Відповідно до ст.ст. 1, 3 Конституції України «Держава Україна є демократичною, правовою державою, де людина, її життя і здоров`я, честь і гідність, недоторканність і безпека визначаються найвищою соціальною цінністю, права і свободи людини та їх гарантії визначають зміст і спрямованість діяльності держави, яка відповідає перед людиною за свою діяльність, утвердження і забезпечення прав и свобод людини є головним обов`язком».

В Україні визнається і діє принцип верховенства права, а Конституційний суд в абзаці другому підпункту 4.1 пункту 4 мотивувальної частини Рішення від 2 листопада 2004 року N 15-рп/2004 зазначив, що «верховенство права вимагає від держави його втілення у правотворчу та правозастосовну діяльність, зокрема у закони, які за своїм змістом мають бути проникнуті передусім ідеями соціальної справедливості, свободи, рівності тощо. Одним з елементів верховенства права є принцип правової визначеності, у якому стверджуються, що обмеження основних прав людини громадянина і втілення цих обмежень на практиці допустиме лише за умови забезпечення передбачувальності застосування правових норм, встановлених такими обмеженнями.»

Конституційний суд у Рішенні від 22 вересня 2005 року N 5-рп/2005 вказав, що із конституційних принципів рівності і справедливості випливає вимога визначеності, ясності і недвозначності правової норми, оскільки інше не може забезпечити її однакове застосування, не виключає необмеженості трактування у правозастосовній практиці і неминуче призводить до сваволі (абзац другий підпункту 5.4 пункту 5 мотивувальної частини.

Європейський суд з прав людини неодноразово звертав увагу на необхідність дотримуватися принципу правової визначеності. У рішенні від 18 грудня 2008 року у справі «Новік проти України» Європейський суд з прав людини зазначив, що коли йдеться про позбавлення свободи, надзвичайно важливою умовою є забезпечення загального принципу юридичної визначеності. Вимога «якості закону» у розумінні пункту 1 статті 5 Конвенції з прав людини означає, що коли національний закон передбачає можливість позбавлення волі, такий закон має бути достатньо доступним, чітко сформульованим та передбачувальним у своєму застосуванні для того, що виключити будь-який ризик свавілля».

Відповідно до ст.84 КПК України доказами в кримінальному провадженні є фактичні дані, отримані у передбаченому цим Кодексом порядку, на підставі яких слідчий, прокурор, слідчий суддя і суд встановлюють наявність чи відсутність фактів та обставин, що мають значення для кримінального провадження та підлягають доказуванню.

Процесуальними джерелами доказів є показання, речові докази, документи, висновки експертів.

Ст. 85 КПК України визначає належними докази такі, які прямо чи непрямо підтверджують існування чи відсутність обставин, що підлягають доказуванню у кримінальному провадженні, та інших обставин, які мають значення для кримінального провадження, а також достовірність чи недостовірність, можливість чи неможливість використання інших доказів.

Якщо розглядати докази, надані стороною обвинувачення, серед них можна виділити декілька блоків:

-показання свідків,

-письмові докази, що підтверджують укладання та виконання договорів між КП «Смілакомунтеплоенерго», ТОВ «Укргазімпекс», ПАТ «Черкасигаз», ТОВ «ПАТ «Укртрансгаз», пов`язані з цими операціями бухгалтерські проводки та банківські платетежі,

-висновок експерта про наявність збитків у грошовому виразі комунального підприємства «Смілакомунтеплоенерго» на підставі збільшення фінансових зобов`язань перед ТОВ «Укргазімпекс» та ПАТ «Черкасигаз» у зв`язку з непідтвердженням місячного обсягу постачання природного газу на лютий 2018 року складає 54 062 080,55 грн (8 066 722,45 грн + 45 995 357,80 грн), який був зроблений на основі бухгалтерського обліку підприємств,

-рішення Смілянської міської ради з питання діяльності комунального підприємства КП «Смілакомунтеплоенерго», інших питань, що відносяться до відання місцевого самоврядування.

З показань свідків зі сторони обвинувачення, а саме ОСОБА_2 та ОСОБА_9 вбачається, що ОСОБА_1 знав умови контракту на постачання газу, розумів, що підприємство потребує фінансової допомоги та міг скликати сесію терміново, щоб сесія прийняла рішення про виділення грошових коштів. Свідок ОСОБА_28 , колишній секретар міської ради, також, вказував про те, що всі питання вирішується лише міським головою, ніхто крім нього питання на сесію виносити не буде. Допитані свідки вказували, що ним же скликалися сесії з менш важливих питань.

Суд вказує, що якщо так і відбувалося та ОСОБА_1 знав умови контракту на постачання газу, який був підписаний керівниками КП «Смілакомунтеплоенерго» та ТОВ «Укргазімпекс», все ж таки його обов`язок скликати раду не ґрунтуватися на припущенні та морально-етичних категоріях, посиланням на дії будь-кого в аналогічних ситуаціях, а має бути визначений конкретною нормою законодавчого або нормативного акту.

Таким чином, показання свідків обвинувачення не можуть підтверджувати обов`язок обвинуваченого діяти певним чином та не приймаються судом на підтвердження винуватості ОСОБА_1 .

Письмовими доказами, які надані стороною обвинувачення щодо договірних відносин між КП «Смілакомунтеплоенерго» з ТОВ «Укргазімпекс», ПАТ «Черкасигаз», ПАТ «Укртрансгаз» протягом 2018 року, перерахування грошових коштів в рахунок виконання взятих зобов`язань КП «Смілакомунтеплоенерго, дані бухгалтерського обліку вищевказаних підприємств, що у своїй сукупності з іншими доказами фінансових операцій або окремо кожний не містить інформації щодо дій чи бездіяльності, які б вказували на порушення ОСОБА_1 своїх обов`язків, як керівника міської ради.

Не містить такої інформації і висновок експерта про наявність збитків у грошовому виразі комунального підприємства «Смілакомунтеплоенерго» на підставі збільшення фінансових зобов`язань перед ТОВ «Укргазімпекс» та ПАТ «Черкасигаз».

Письмові докази у виді рішень Смілянської міської ради підтверджують, що існувала проблемна ситуація у 2017-2018 роках у сфері надання послуг з теплопостачання жителям м.Сміла, та судові рішення вказують на встановлення певних фактів, однак не містить будь-яких доказів, що підтверджують обов`язок ОСОБА_1 діяти певним чином, крім здійснення контролю за виконання рішень Смілянської міської ради.

Відповідно до ст.22 КПК України кримінальне провадження здійснюється на основі змагальності, що передбачає самостійне обстоювання стороною обвинувачення і стороною захисту їхніх правових позицій, прав, свобод і законних інтересів засобами, передбаченими цим Кодексом.

Суд, зберігаючи об`єктивність та неупередженість, створює необхідні умови для реалізації сторонами їхніх процесуальних прав та виконання процесуальних обов`язків.

Зберігаючи об`єктивність та неупередженість, суд вказує, що стороною обвинувачення не надано жодного доказу, які б підтвердили винуватість ОСОБА_1 у вчиненні кримінального правопорушення, в якому він обвинувачується, а обґрунтування його обов`язків в загальному аспекті з посиланням на ст. 42 «Повноваження сільського, селищного, міського голови, ст. 50 «Секретар сільської, селищної, міської ради», та ст. 46, яка регламентує скликання сесій Закону України «Про місцеве самоврядуванню в Україні», без визначення конкретної норми Закону, яку він порушив чи не виконав певний обов`язок порушує принцип правової визначеності та як наслідок - принципи верховенства права і законності.

Відповідно до ст.373 КПК України виправдувальний вирок ухвалюється у разі, якщо не доведено, що: 1) вчинено кримінальне правопорушення, в якому обвинувачується особа; 2) кримінальне правопорушення вчинене обвинуваченим; 3) в діянні обвинуваченого є склад кримінального правопорушення.

З огляду на здійснення аналізу змісту обвинувачення та досліджених доказів, суд вказує, що у діях ОСОБА_1 відсутній склад кримінального правопорушення за ч.2 ст.367 КК УКраїни та ухвалює виправдувальний вирок.

Щодо цивільного позову КП «Смілакомунтеплоенерго» про стягнення з обвинуваченого матеріальної шкоди у розмірі 45 995 357 грн 80 коп, суд вказує на наступне.

Відповідно до ч. 3 ст. 129 КПК України у разі виправдання обвинуваченого за відсутності в його діях складу кримінального правопорушення або його непричетності до вчинення кримінального правопорушення, а також у випадках, передбачених частиною першою статті 326 цього Кодексу, суд залишає позов без розгляду.

Враховуючи, що в діях ОСОБА_1 відсутній склад кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 367 КК України, позовну заяву КП «Смілакомунтеплоенерго» про відшкодування матеріальної шкоди у загальній сумі 45 995 357 грн 80 коп належить залишити без розгляду.

За правилами ст.124 КПК України суд стягує судові витрати лише у разі ухвалення обвинувального вироку.

З огляду на те, що судом ухвалюється виправдувальний вирок, судові витрати на проведення судової експертизи не підлягають стягненню з ОСОБА_1 , речові докази - відсутні.

Керуючись ст. ст. 2, 7-29, 369,370,371,374-377,392 КПК України, суд

ухвалив:

ОСОБА_1 визнати невинуватим у пред`явленому обвинуваченні у вчиненні кримінального правопорушення за ч.2 ст.367 КК України та виправдати у зв`язку з недоведеністю, що в його діянні є склад кримінального правопорушення.

Позов комунального підприємства «Смілакомунтеплоенерго» про стягнення з ОСОБА_1 матеріальної шкоди у розмірі 45 995 357 грн 80 коп - залишити без розгляду.

Судові витрати, пов`язані з проведенням судово-економічної експертизи у розмірі 12560 грн 80 коп прийняти на рахунок держави.

Апеляційна скарга на вирок може бути подана до Черкаського апеляційного суду через Смілянський міськрайонний суд Черкаської області протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Вирок набирає законної сили після закінчення строку на подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо воно не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.

Копія вироку негайно після його проголошення підлягає врученню обвинуваченому та прокурору. Інші учасники судового провадження мають право отримати копію вироку в Смілянського місьрайонному суді Черкаської області.

Копію судового рішення не пізніше наступного дня після ухвалення надіслати учасникам судового провадження, які не були присутніми в судовому засіданні.

Головуючий Н.А.Кирилюк