Рішення № 97263737, 25.05.2021, Закарпатський окружний адміністративний суд

ЗАКАРПАТСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Р І Ш Е Н Н Я

і м е н е м У к р а ї н и

25 травня 2021 року м. Ужгород№ 260/3351/20 Закарпатський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді Плеханова З.Б.

при секретарі Кустрьо В.

за участю:

позивача: ОСОБА_1 , представник - Демчук О.Я.

відповідача: Військова частина А1556, представник - не з`явився

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Військової частини А1556 про визнання дій протиправними і зобов`язання вчинити певні дії

В С Т А Н О В И В:

ОСОБА_1 звернулася до Закарпатського окружного адміністративного суду із позовом до Військової частини А1556, яким просить: 1. Визнати дії Військової частини AI556 неправомірними, щодо звільнення з військової служби 14 вересня 2020 року ОСОБА_1 ; 2.Зобов`язати Військову частину AI556 поновити на посаді ОСОБА_1 .

Позиції сторін.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що у відповідності до витягу з Наказу командира військової частини полковника О. Гончарук по стройовій частині від 15 вересня 2020 року № 215 солдата ОСОБА_1 , кухаря господарського відділення взводу матеріального забезпечення мотопіхотного батальйону , звільненого наказом командира військової частини А 1556 ( по особовому складу) від 14 вересня 2020 року № 184-рс на підставі ст.26 частини 1 пункту «а» (у запас) частини 5 пункту 2 підпункту «ж» (у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем) Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу". Погодитись з таким формулюванням і взагалі з звільненням позивачка не може, оскільки сумлінно виконуючи свій службовий обов`язок 21 лютого 2018 року в період проходження військової служби у лавах Збройних сил України позивач ОСОБА_1 отримала статус та посвідчення учасника бойових дій серія НОМЕР_1 . Зазначає, що жодних нарікань, про які її було б відомо від командирів ВЧ, в яких вона проходила військову службу не було. Тільки в Військовій частині А 1556 відразу виникли до неї не приязні відносини. Однак, до відома позивачку не доведено про які-не будь порушення або Про результати проведення службового розслідування по факту невиконання наказу командира військової частини та за невиконання своїх службових обов`язків, не виконання умов контракту . На підставі вищевикладеного просить суд позовні вимоги задовольнити.

25 лютого 2021 року від представника Військової частини А1556 надійшов відзив на даний адміністративний позов, де зазначено, що відповідно до службової картки позивача, у відповідності до наказів командира військової частини А1556 позивача було неодноразово притягнуто до дисциплінарної відповідальності. За результатами проведення атестації, відповідно до протоколу засідання атестаційної комісії військової частини А1556 № 8 від 01 вересня 2020 року було прийнято рішення звільнити з військової служби у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту солдата ОСОБА_1 .

В порядку реалізації рішення атестаційної комісії, був виданий наказ командира військової частини А 1556 (по особовому складу) від 14 вересня 2020 року № 184-рс. На виконання вимог наказу командира військової частини А1556 (по особовому складу) від 14 вересня 2020 року 184-рс було видано наказ командира військової частини А1556 (по стройовій частині) від 15 вересня 2020 року № 215 щодо звільнення з лав Збройних Сил України ОСОБА_1 , а тому підстав вважати, що командування частини А1556 здійснило незаконне звільнення військовослужбовця - немає. Командир військової частини А1556 діяв в межах своїх повноважень, наданих Конституцією України, Законом України «Про Збройні Сили України», Законом України «Про військовий обов`язок і військову службу», Статутом Внутрішньої служби та Дисциплінарним статутом Збройних Сил України з метою приведення встановленого порядку проходження військової служби до норм, встановлених Законодавством України. просить відмовити у задоволені позову повністю.

02 березня 2021 року від представника позивача надійшла відповідь на відзив, відповідно до якої проти доводів відповідача викладених у відзиві заперечує з підстав аналогічних, що наведені у позовній заяві.

Представник позивача у судовому засіданні заявлені позовні вимоги підтримав, просив позов задовольнити у повному обсязі

Представник відповідача в дане судове засідання не зявився, про дату час та місце судового розгляду повідомлявся належним чином.

Заслухавши пояснення представника позивача, дослідивши подані документи і матеріали, з`ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд дійшов висновку про наступне.

Обставини встановлені судом.

ОСОБА_1 21.02.2018 року отримала статус учасника бойових дій , що стверджується посвідченням серія НОМЕР_1 .

Судом встановлено, що позивач до 15.09.2020 року була військовослужбовцем військової служби за контрактом.

14 вересня 2020 року командиром 128 окремої гірсько -штурмової бригади О.Гончарук прийнято наказ №184-рс, яким відповідно до частини 5 статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», звільнено з військової служби у запас за п.2 пп. "ж" ( у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем) ОСОБА_1 , кухаря господарського відділення взводу матеріального забезпечення мотопіхотного батальйону .

Наказом командира Військової частини А1556 від 15.09.2020 року №215 (по стройовій частині) солдата ОСОБА_1 , кухаря господарчого відділення взводу матеріального забезпечення мотопіхотного батальйону , звільненого наказом командира ВІЙСЬКОВОЇ частини А1556 (по особовому складу) від 14 вересня 2020 року №І84-рс на підставі ст. 26 частини 1 пункту "а" (у запас)., ч. 5 п. 2 підпункту «ж» (у зв`язку із систематичним невиконанням умов контрауту військовослужбовцем) Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" від 25 березня 1992 року №2232 - ХІІ зі змінами , вважати, що справи та посаду здав 15 вересня 2020 року. З 15 вересня 2020 року виключити зі списків особового складу частини, всіх видів забезпечення та направити для зарахування на військовий облік до Галицько-Франківського ОРВК м.Львова.

Виплатити надбавку "за особливості проходження служби в розмірі 87,8% до посадового окладу, за військове звання та надбавки за вислугу років за відпрацьований період вересня 2020 р.

Не виплачувати щомісячну премію за відпрацьований період вересня 2020 р.

Щорічна основна відпустка за 2019 рік використана терміном 15 діб ( з 22.11. по 06.12.2019 року).

Щорічна основна відпустка за 2020 рік використана терміном 8 діб без урахування 1 святкової доби (з 19 по 27 грудня 2019 року). Грошова допомога на оздоровлення за 2020 рік виплачена.

Виплатити грошову компенсацію за невикористані 12 діб щорічної основної відпустки за 2020 рік.

Виплатити грошову компенсацію за невикористані 28 діб додаткової відпустки, передбаченої статтею 16-2 Закону України «Про відпустки», як учаснику бойових, дій за 2019; 2020 і відповідно до вимог наказу Міністерства оборони України від 07.06.2018 року №260.

Утримати за невичерпаний термін в носінні речового майна в сумі 604,58 грн.

Матеріальна допомога для вирішення соціально-побутових питань за 2020 рік не виплачена.

Житлом за рахунок Міністерства оборони України не забезпечений, на квартирному обліку перебуває.

Підстава: витяг з наказу командира Військової частини А1556 ( по особовому складу) від 14.09.2020 року №184-рс. Довідка - розрахунок №181 від 14.09.2020 року.

Відповідно до службової картки позивача, у відповідності до наказів командира військової частини А1556 від 20.07.2019 №1480, від 30.01.2020 № 211 від 25.06.2020 № 988, від 26.06.2020 № 1008, від 10.07.2020 № 1096, від 16.07.2020 № 1118, від 07.08.2020 № 1228, від 21.08.2020 № 1293 було неодноразово притягнуто до дисциплінарної відповідальності.

У відповідності до вимог розділу 7 Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України» (далі - Інструкція) , після завершення виконання завдань в районі проведення операції об`єднаних сил на території Донецької та Луганської областей особовим складом частини А1556 у військовій частині А1556 було проведено атестацію військовослужбовців - осіб рядового, сержантського і старшинського складу.

Згідно результатів щорічного оцінювання зазначено про невідповідність військовослужбовця ОСОБА_1 займаній посаді, які відображені в скороченій оцінній картці, а також у службовій картці військовослужбовця, які долучені до матеріалів справи.

В оцінній картці надана негативна характеристика ОСОБА_1 , оцінка- незадовільна і зроблено висновок про невідповідність займаній посаді.

У службовій картці ОСОБА_2 заохочень немає, водночас міститься вісім стягнень у вигляді догани та суворої догани.

Позивачка ознайомилися з наказами про стягнення від 26.07.2019 року, від 30.01.2020 року, від 25.06.2020 року, від 26.06.2020 року, від 10.07.2020 року., про що свідчать її підписи. , та примітка"не погоджуюся"

Згідно восьми наказів про стягнення притягнуто до дисциплінарної відповідальності військовослужбовців мотопіхотного батальйону військової частини А 1556, де серед інших значиться і ОСОБА_1

За результатами проведення атестації, відповідно до протоколу засідання атестаційної комісії військової частини А1556 № 8 від 01 вересня 2020 року було прийнято рішення звільнити з військової служби у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту солдата ОСОБА_1 .

Мотиви та норми права застосовані судом.

Загальні засади проходження в Україні військової служби визначено Законом України «Про військовий обов`язок і військову службу».

Підставою для прийняття командуванням рішення про розірвання контракту про проходження військової служби у Збройних Силах України (у зв`язку з систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем) з солдатом ОСОБА_1 , є результати щорічного оцінювання про невідповідність військовослужбовця займаній посаді, які відображені в скороченій оцінній картці, а також у службовій картці військовослужбовця, які долучені до матеріалів справи.

Порядок проведення атестування визначений у Розділі VII «Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України», затвердженої наказом Міністра оборони України від 10.04.2009 року №170 (далі - Інструкція №170).

Згідно пункту 7.1 Інструкції №170 процес атестування військовослужбовців передбачає проведення комплексного та періодичного оцінювання військовослужбовців.

Комплексне оцінювання здійснюється для визначення відповідності військовослужбовців займаним посадам, створення Резерву для просування по службі і Плану переміщення на посади за результатами оцінки їх службової діяльності за рік та прийняття рішень щодо просування або переміщення військовослужбовців по службі, або їх звільнення з військової служби.

Комплексному та періодичному оцінюванню підлягають усі військовослужбовці Збройних Сил України, за винятком осіб, зазначених у пункті 178 Положення (військовослужбовців-депутатів, прикомандированих до відповідних рад у зв`язку з обранням на посади, на яких вони працюють на постійній основі, та військовослужбовців, відряджених до державних органів, підприємств, установ, організацій, державних та комунальних навчальних (освітніх) закладів, а також військовослужбовців строкової військової служби та військової служби за призовом під час мобілізації, на особливий період (за винятком атестації до присвоєння військового звання та оцінювання перед закінченням військової служби) до числа яких позивач не відноситься.

В особливий період, який був запроваджений в державі Указом Президента України від 17.03.2014 року №303/2014 «Про часткову мобілізацію» на військовослужбовця складається скорочена оцінна картка (додаток 12 до Інструкції №170). Безпосередній начальник заповнює розділи 1-3 скороченої оцінної картки. Прямий начальник здійснює висновок та рекомендації, які заносить до розділу 4 скороченої оцінної картки військовослужбовця. У разі потреби на військовослужбовця складається службова характеристика у випадках, визначених Положенням.

Військовослужбовець, на якого складається оцінна картка, ознайомлюється з нею після висновку та рекомендацій прямого начальника.

Ознайомлення з результатами щорічного оцінювання та службовою характеристикою військовослужбовця здійснює безпосередній начальник під підпис. На оцінній картці міститься підпис ОСОБА_1

Ознайомлення з результатами щорічного або періодичного оцінювання військовослужбовців, які перебувають у відрядженні, відпустці або на лікуванні, здійснюється у семиденний строк після їх повернення до місця проходження військової служби.

Скарга на порушення порядку оцінювання, необ`єктивність змісту, висновків та рекомендацій, викладених в оцінній картці або в службовій характеристиці, подається не пізніше ніж через місяць після ознайомлення військовослужбовця з оцінною карткою або службовою характеристикою і розглядається в порядку, установленому Дисциплінарним статутом Збройних Сил України.

Рішення за скаргою щодо щорічного оцінювання або службової характеристики приймає прямий начальник військовослужбовця, який не брав участі в їх складанні. У разі визнання скарги обґрунтованою складається нова оцінна картка або службова характеристика військовослужбовця.

Пунктом 7.15 Інструкції №170 визначено, що військовослужбовець, який за результатами оцінювання має висновок про невідповідність займаній посаді, або протягом останніх 12 місяців за неналежне виконання або відмову від виконання взятих на себе під час укладення контракту про проходження військової служби обов`язків два або більше разів у сукупності притягувався до кримінальної відповідальності, адміністративної відповідальності за вчинення військового адміністративного правопорушення, або на підставі письмового наказу про притягнення до дисциплінарної відповідальності за порушення військової дисципліни, які обліковуються для оцінки стану дисципліни згідно з Інструкцією з надання доповідей і донесень про події, порушення та їх облік, чи протягом останніх 6 місяців після попередження про неповну службову відповідність не виправив своєї поведінки і це стягнення не відіграло своєї ролі, розглядається на засіданні відповідної атестаційної комісії. Перед розглядом атестаційної комісії на таких військовослужбовців складається службова характеристика.

Висновок атестаційної комісії заноситься до протоколу засідання атестаційної комісії, який підписується головою, його заступником, членами та секретарем комісії. З протоколу засідання атестаційної комісії цей висновок із зазначенням дати та номера протоколу переноситься до оцінної картки секретарем комісії та засвідчується його підписом.

Підпункт 2 Пункт 5 частини 6 статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" передбачає підстави звільнення з військової служби в особливий період, який діє по теперішній час.

Пункт 12.4 Інструкції передбачає, що звільнення з військової служби у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем здійснюється за підсумками атестування з виконанням

вимог, визначених пунктом 228 -1 Положення.

Пункт 2.14. Інструкції передбачає, що рішення посадової особи про розірвання контракту через систематичне невиконання його умов приймається на підставі результатів періодичного оцінювання, з урахуванням рекомендацій атестаційної комісії і клопотання безпосереднього командира (начальника).

Пункт 225 Положення про Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України передбачає, що звільнення військовослужбовців з військової служби здійснюється під час дії особливого періоду (крім строку проведення мобілізації та часу воєнного стану) - на підставах, передбачених пунктом 2 частини п`ятої статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" у військових званнях до старшого прапорщика (старшого мічмана) включно за всіма підставами - командирами окремих батальйонів (кораблів 2 рангу) та посадовими особами, які мають рівні з ними права та вищі, який і є командир бригади (командир військової частини А1556).

Пункт 228-1 Положення передбачає, що звільнення з військової служби у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем здійснюється в разі, коли протягом останніх 12 місяців за неналежне виконання або відмову від виконання взятих на себе під час укладення контракту про проходження військової служби він два або більше разів у сукупності притягувався до кримінальної відповідальності, адміністративної відповідальності за вчинення військового х адміністративного правопорушення або на підставі письмового наказу до дисциплінарної відповідальності за порушення військової дисципліни, які враховуються для оцінки стану дисципліни в Міністерстві оборони України, чи після попередження військовослужбовця про неповну службову відповідність він не виправив своєї поведінки і це стягнення не відіграло своєї ролі.

Судом встановлено , що позивачка звільнена відповідно до Наказу від 14 вересня 2020 року № 184-рс у звязку із систематичними невиконанням умов контракту, в якому як підставу звільнення вказано - результати щорічного оцінювання з висновком про невідповідність займаній посаді та протокол засідання атестаційної комісії військової частини.

Водночас, всі ці рішення відповідача, в тому числі і Наказ про звільнення є чинними і позивачкою не оскаржувалися, ні до подання даного позову, ні станом на час винесення рішення по даній справі. Позовні вимоги не уточнювалися та не збільшувалися.

Відповідно до ст.77 КАСУ кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. 2. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Позивач не надала суду доказів протиправності наказів про притягнення її до дисциплінарної відповідальності та рішення про її незадовільне оцінювання, не просила суд визнати їх протиправними і під час даної судової справи, оскільки в матеріалах справи відсутні як накази самого відповідача про скасування вказаних рішень відносно позивача так і рішень судів про визнання їх протиправними.

З урахуванням викладеного вище, суд приходить до висновку, що на виконання вимог наказу командира військової частини А1556 (по особовому складу) від 14 вересня 2020 року 184-рс було видано наказ командира військової частини А1556 (по стройовій частині) від 15 вересну 2020 року № 215 щодо звільнення з лав Збройних Сил України ОСОБА_1 , а тому підстав вважати, що командування частини А1556 здійснило незаконне звільнення військовослужбовця - немає. Командир військової частини А1556 діяв в межах своїх повноважень, та у спосіб, передбачений Конституцією України, Законом України «Про Збройні Сили України», Законом України «Про військовий обов`язок і військову службу», Статутом Внутрішньої служби та Дисциплінарним статутом Збройних Сил України з метою приведення встановленого порядку проходження військової служби до норм, встановлених Законодавством України.

З урахуванням з`ясованих обставин, досліджених матеріалів справи, суд вважає, що позовні вимоги є безпідставними та такими, що не підлягають до задоволення.

Керуючись ст.ст 242-246 КАСУ суд

В И Р І Ш И В:

1.В позові ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , ідентифікаційний код НОМЕР_2 ) до Військової частини А1556 ( 89600, м. Мукачево, вул. Севастопільська, 4, код ЄДРПОУ 07792042) про визнання дій протиправними і зобов`язання вчинити певні дії - відмовити .

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення до Восьмого апеляційного адмінсуду.

СуддяЗ.Б.Плеханова

Повний текст рішення виготовлено та підписано 28 травня 2021 року.