Рішення № 97070073, 21.05.2021, Господарський суд м. Києва

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01054, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-В, тел. (044) 284-18-98, E-mail: inbox@ki.arbitr.gov.uaРІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

м. Київ

21.05.2021Справа № 910/3383/21Господарський суд міста Києва у складі судді Грєхової О.А., розглянувши у спрощеному позовному провадженні матеріали господарської справи

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Аврора Терм"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "К.Д.К.БУД"

про стягнення заборгованості, пені, інфляційних втрат та 3% річних в розмірі 195 158,42 грн.

Без повідомлення (виклику) сторін.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Аврора Терм» звернулось до Господарського суду міста Києва із позовними вимогами про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю «К.Д.К.БУД» заборгованості, пені, інфляційних втрат та 3% річних в розмірі 195 158,42 грн.

Позовні вимоги обґрунтовані порушенням відповідачем зобов`язань за Договором на виконання робіт на об`єкті «Реконструкція з добудовою загальноосвітньої школи № 23 на вул. Путивльській, 35 (с. Биківня) у Деснянському районі м. Києва» (ДК021:2015:45000000-7 - будівельні роботи) № 54/18 від 26.03.2018, в частині здійснення розрахунків.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 04.03.2021 судом залишено позовну заяву без руху, встановлено строк для усунення недоліків позовної заяви - протягом п`яти днів з дня вручення ухвали суду та спосіб їх усунення

19.03.2021 до відділу діловодства Господарського суду міста Києва надійшла заява позивача про усунення недоліків.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 22.03.2021 відкрито провадження у справі, постановлено розгляд справи здійснювати за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення (виклику) сторін, у зв`язку з чим надано відповідачу строк для подання відзиву на позовну заяву, а позивачу - для подання відповіді на відзив.

22.04.2021 представником відповідача подано заяву про ознайомлення з матеріалами справи.

06.05.2021 представником відповідача подано відзив на позовну заяву, у якому відповідач заперечуючи проти позову зазначає, що за умовами Договору для проведення оплати виконаних робіт необхідно щоб: субпідрядником був наданий повний комплект виконавчої документації, який передбачений п. 6.11 Договору; виконані субпідрядником вимоги п. 6.18 Договору (акт виконаних робіт завізований у замовника; надано документи які вимагаються в п. 6.11 та п. 6.18 Договору; проведена експертиза за актами виконаних робіт, які надаються субпідрядником; надано висновок КП «Київекспертиза»); отримання коштів від замовника для фінансування виконаних робіт. Відповідач зазначає, що на запит ТОВ «К.Д.К.БУД» вих. № 27-04/2021 від 27.04.2021 КП «Київекспертиза» у своїй відповіді №304-233 від 30.04.2021 зазначило, що:

- КП «Київекспертиза» експертизу за Актом приймання виконаних будівельних робіт за травень 2018 року наданого ТОВ «Аврора Терм» по Договору на виконання робіт на об`єкті «Реконструкція з добудовою загальноосвітньої школи №23 на вул. Путивльській, 35 (с. Биківня) у Деснянському районі м. Києва» (ДК021:2015:45000000-7-будівельні роботи) №54/18 від 26.03.2018 - не проводило.

- загальну вартість виконаних будівельних робіт з ПДВ за Актом приймання виконаних будівельних робіт за травень 2018 року наданого ТОВ «Аврора Терм» по Договору на виконання робіт на об`єкті «Реконструкція з добудовою загальноосвітньої школи №23 на вул. Путивльській, 35 (с. Биківня) у Деснянському районі м. Києва» (ДК021:2015:45000000-7 - будівельні роботи) №54/18 від 26.03.2018 - визначити суму не можливо, експертиза не проводилась.

- КП «Київекспертиза» експертизу за Актом приймання виконаних будівельних робіт за вересень 2018 року наданого ТОВ «Аврора Терм» по Договору на виконання робіт на об`єкті «Реконструкція з добудовою загальноосвітньої школи №23 на вул. Путивльській, 35 (с. Биківня) у Деснянському районі м. Києва» (ДК021:2015:45000000-7 - будівельні роботи) №54/18 від 26.03.2018 - не проводило.

- загальну вартість виконаних будівельних робіт з ПДВ за Актом приймання виконаних будівельних робіт за вересень 2018 року наданого ТОВ «Аврора Терм» по Договору на виконання робіт на об`єкті «Реконструкція з добудовою загальноосвітньої школи №23 на вул. Путивльській, 35 (с. Биківня) у Деснянському районі м. Києва» (ДК021:2015:45000000-7 - будівельні роботи) №54/18 від 26.03.2018 - визначити суму не можливо, експертиза не проводилась.

Відповідач зазначає, що саме експертиза визначає фактичні обсяги виконаних робіт субпідрядником та саме експертиза визначає кінцеву вартість проведених робіт субпідрядником за Договором на виконання робіт на об`єкті «Реконструкція з добудовою загальноосвітньої школи №23 на вул. Путивльській, 35 (с. Биківня) у Деснянському районі м. Києва» (ДК021:2015:45000000-7-будівельні роботи) №54/18 від 26.03.2018.

Як зазначає відповідач, позивачем невиконані вимоги передбачені пунктом 6.11 та п. 6.18 Договору, а саме:

- не надано повного комплекту виконавчої документації до Акту виконаних робіт за травень 2018 року та вересень 2018 року (Субпідрядником не надано жодного документу з виконавчої документації за травень та вересень 2018 року);

- Акти за травень 2018 року та за вересень 2018 року не завізовані у замовника (КП «Ватутнськінвестбуд») передбачено п. 6.18 Договору) - позивачем до позовної заяви надано Акти виконаних будівельних робіт за травень та вересень 2018 року, які не завізовані у замовника КП «Ватутнськінвестбуд;

- Акти за травень 2018 року та за вересень 2018 року позивачем не надавались до КП «Київекспертиза» для проведення експертизи вартості виконаних робіт (передбачено п. 6.18 Договору).

З урахуванням викладеного, відповідач зазначає, що з огляду на п. 6.13 Договору, оскільки позивачем не виконано вимоги п. 6.11 та п. 6.18 Договору, у позивача наявне право не оплачувати Акти до дати надання повного комплекту виконавчої документації.

Позивач правом на подання відповіді на відзив на позовну заяву у визначений судом у відповідності до положень Господарського процесуального кодексу України строк не скористався.

Згідно з ч. 4 ст. 240 Господарського процесуального кодексу України, у разі розгляду справи без повідомлення (виклику) учасників справи, суд підписує рішення без його проголошення.

Суд розглядає справу в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи за наявними у справі матеріалами (ч. 5 ст. 252 Господарського процесуального кодексу України).

Розглянувши подані документи і матеріали, з`ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, Господарський суд міста Києва

ВСТАНОВИВ:

26 березня 2018 року між Товариством з обмеженою відповідальністю «К.Д.К.Буд» (далі - генпідрядник, відповідач) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Аврора Терм» (далі - субпідрядник, позивач) укладено Договір на виконання робіт на об`єкті «Реконструкція з добудовою загальноосвітньої школи № 23 на вул. Путивльській, 35 (с. Биківня) у Деснянському районі м. Києва» (ДК021:2015:45000000-7 - будівельні роботи) № 54/18 (далі - Договір), за умовами якого, генпідрядник доручає, а субпідрядник зобов`язується виконати роботи на об`єкті «Реконструкція з добудовою загальноосвітньої школи № 23 на вул. Путивльській, 35 (с. Биківня) у Деснянському районі м. Києва» (ДК021:2015:45000000-7 - будівельні роботи) (далі - об`єкт), а саме: системи опалення, водопостачання та каналізації.

Згідно з п. 1.2 Договору генпідрядник приймає та оплачує якісно виконані роботи відповідно до умов Договору.

Відповідно до п. 2.1 Договору субпідрядник зобов`язується виконувати роботи згідно з графіком виконання робіт, який розробляється та узгоджується сторонами та є невід`ємною частиною Договору (Додаток № 2).

Пунктом 3.1 Договору узгоджено, що вартість виконаних робіт визначається на підставі актів виконаних робіт ф. Кб-2в та довідок про вартість виконаних робіт ф. КБ-3.

Номенклатура та вартість матеріалів субпідрядника повинна бути погоджена з генпідрядником (п. 3.2 Договору).

У відповідності до п. 4.1 Договору розрахунки за цим Договором між сторонами будуть відбуватись виключно в національній валюті - гривнях. Розрахунки здійснюються шляхом виплати авансу та оплати за фактично виконані роботи.

Згідно з п. 4.2 Договору у разі отримання субпідрядником від генпідрядника авансу для забезпечення виконання субпідрядником зобов`язань передбачених Договором (придбання матеріалів та/або інше), сума сплаченого субпідряднику авансу щомісячно зараховується в рахунок оплати фактично виконаних робіт субпідрядника у звітному місяці. Субпідрядник при підготовці ф. КБ-2в та ф. КБ-3, при розрахунку суми до сплати зобов`язаний враховувати суму отриманого авансу.

Пунктом 4.3 Договору узгоджено, що субпідрядник надає генпідряднику щомісячно підписані первинні документи з обліку будівництва: акти за виконані роботи ф. КБ-2в та довідки про вартість виконаних робіт ф. КБ-3, складені субпідрядником у програмі «АВК-5» з урахуванням положень ДСТУ Б Д.1.1.-1:2013 (зі змінами та доповненнями) та з наданням їх в електронному вигляді в строк до 22-го числа звітного місяця, а генпідрядник протягом 7-ми робочих днів перевіряє їх і у випадку відсутності обґрунтованих зауважень, підписує.

Відповідно до п. 4.4 Договору у разі виявлення невідповідності робіт, пред`явлених до оплати, встановленим вимогам завищення їх обсягів або неправильного застосування кошторисних норм, поточних цін, розцінок та інших помилок, що вплинули на ціну виконаних робіт генпідрядник за участю субпідрядника коригує (змінює) суму, що підлягає сплаті. При цьому субпідрядник зобов`язаний надати повторно акти за виконані роботи ф. КБ-2в та довідки про вартість виконаних робіт ф. КБ-3 з урахуванням зауважень генпідрядника зі скоригованою сумою до сплати.

За умовами п. 4.4.1 Договору оплата виконаних робіт субпідрядника здійснюється генпідрядником щомісячно протягом 15-ти банківських днів з дня підписання сторонами актів за виконані роботи ф. КБ-2в та довідок про вартість виконаних робіт ф. КБ-3 за фактично виконані роботи, при умові отримання від замовника коштів для фінансування виконаних робіт, шляхом перерахування коштів на поточний рахунок субпідрядника за мінусом вартості матеріальних ресурсів поставлених генпідрядником та з урахуванням сплаченого авансу, у розмірі 95% кожної оформленої (ф. КБ-2в та ф. КБ-3).

Відповідно до п. 4.2.2 Договору накопичені за період виконання робіт на об`єкті 5% від вартості виконаних робіт є гарантійним фондом (як фінансова гарантія належного виконання субпідрядником своїх зобов`язань за цим Договором) та сплачуються субпідряднику (після надання генпідряднику повного переліку виконавчої документації та актів технічного приймання відповідними експлуатуючими службами м. Києва» наступним чином:

- 20% гарантійного фонду залишаються на балансі генпідрядника та перераховуються субпідряднику в термін 10-ти банківських днів з моменту закінчення всіх робіт та підписання останнього акту ф. КБ-2в і довідки ф. КБ-3 за умови відсутності зауважень до обсягів, вартості та якості виконаних робіт;

- 80% гарантійного фонду залишаються на балансі у генпідрядника та перераховуються субпідряднику в термін 10-ти банківських днів з моменту закінчення всіх робіт та прийняття об`єкту в експлуатацію в разі відсутності недоліків (дефектів або недоробок) із сторони субпідрядника;

- розмір гарантійного фонду зменшується генпідрядником на суму витрат, понесених ним на усунення недоліків (дефектів або недоробок), які були допущені з вини субпідрядника.

У відповідності до п. 5.1 Договору генпідрядник має право за актом приймання-передачі передати в монтаж субпідряднику товарно-матеріальні цінності (матеріали, допоміжні матеріали, конструкції, комплектуючі вироби, обладнання, тощо) (далі - ТМЦ), а субпідрядник, в свою чергу, зобов`язаний невідкладно належним чином їх прийняти та отримати на умовах «Франко-приоб`єктний склад».

Згідно з п. 6.1 Договору роботи на об`єкті повинні виконуватися належним чином (якісно, в повному обсязі та в обумовлений цим Договором строк), необхідному для здачі об`єкту в експлуатацію до проектно-кошторисної документації, вимог державних стандартів, будівельних норм і правил та умов Договору.

Пунктом 6.2 Договору узгоджено, що при виявленні у роботах недоліків (дефектів або недоробок) створюється комісія у складі представників сторін, яка складає акт виявлення та усунення недоліків (дефектів або недоробок), в якому встановлюються строки для їх усунення, а у разі відмови субпідрядника взяти участь у складанні акта, генпідрядник має право скласти такий акт в односторонньому порядку із залученням незалежних представників і надіслати його субпідряднику для виконання.

Відповідно до п. 6.5 Договору роботи виконуються з матеріалів генпідрядника, але при необхідності також можуть виконуватися з матеріалів субпідрядника, вартість яких обов`язково погоджується з генпідрядником. При цьому субпідрядник самостійно забезпечує виконання робіт технологічним, енергетичним та електротехнічним обладнанням, пальним та іншими матеріальними ресурсами, за винятками, встановленими цим Договором або додатковими угодами сторін.

Згідно з п. 6.7 Договору здача-приймання виконаних робіт підтверджується підписанням обома сторонами актів за виконанні роботи ф. КБ-2в та довідок про вартість виконаних робіт ф. КБ-3. Приймання-передача закінчених робіт (об`єкта будівництва) буде здійснюватися відповідно до вимог загальних умов та інших нормативних актів, які регламентують прийняття закінчених об`єктів в експлуатацію.

Щомісячно, якщо інше не передбачено угодами до Договору, разом з Актами субпідрядник надає генпідряднику виконавчу документацію за звітний період в трьох примірниках з реєстром в паперовому та електронному вигляді (оригінали документів, які є на цей момент в наявності): акти випробування конструкцій, систем, матеріалів, технічні паспорти, виконавчі схеми на конструкції та інженерні мережі, передбачені ДБН та індивідуальними технічними вимогами до об`єкту, сертифікати, документацію на матеріали і обладнання та інше, щодо виконаного субпідрядником обсягу робіт, відповідно до наданого Акту, надає акти прихованих робіт та іншу необхідну документацію (п. 6.11 Договору).

У відповідності до п. 6.13 Договору у разі ненадання субпідрядником генпідряднику повного комплекту виконавчої документації разом з Актами згідно з п. 6.11, Генпідрядник набуває право не приймати роботи, не підписувати Акти та/або не оплачувати направлені субпідрядником Акти до дати надання повного комплекту виконавчої документації.

Пунктом 6.18 Договору узгоджено, що перевірка актів приймання виконаних підрядних робіт за формою КБ-2в відбувається таким чином: Акт виконаних робіт готує субпідрядник, візує у замовника обсяги виконаних робіт та передає для підписання уповноваженому представнику генпідрядника не пізніше 14 числа звітного місяця, разом з підтверджуючими документами на матеріли, машини-механізми (оригінали), актами на приховані роботи, калькуляціями на виготовлення виробів, виконавчими зйомками та іншими документами, передбаченими чинними ДБН, що підтверджують фактичні обсяги виконаних робіт та вартість матеріальних ресурсів, використаних для будівництва. У разі ненадання вказаних документів Акти на розгляд генпідрядником не приймаються. Виконавча документація, подана субпідрядником після 17 числа звітного місяця, не приймається та вважається неподаною. Належним чином оформлену документацію, яку попередньо надає субпідрядник, уповноважений представник субпідрядника, який передає її для проведення щомісячної перевірки в КП «Київекспертиза». Протягом п`яти днів Київекспертиза розглядає надані акти і надає свої зауваження, після чого, за завданням генпідрядника, субпідрядник коригує вартість обсягів виконаних підрядних робіт з урахуванням зауважень, та передає скориговані акти виконаних робіт генпідряднику. Генпідрядник візує скориговані акти та передає замовнику, який в свою чергу візує акти у відповідальних працівників служби КП «Київексепртиза». Субпідрядник самостійно проходить перевірку в Київекспертизі. Виявлені суми відхилень коригуються в робочому порядку. Надання скоригованих актів здачі-приймання виконаних робіт генпідряднику здійснюється субпідрядником до 24 числа звітного місяця, але не пізніше ніж за три робочих дні до закінчення звітного місяця, з відміткою про проходження експертизи. Акти приймання виконаних підрядних робіт (форма № Кб-2в), подані субпідрядником після 26 числа звітного місяця, генпідрядником не приймаються та вважаються неподаними.

Згідно з п. 7.1.6 Договору генпідрядник зобов`язується здійснювати приймання робіт, що були виконані субпідрядником якісно у відповідності до проектної документації та ДБН, у строки та відповідно до умов, встановлених Договором, а також своєчасно сплачувати аванси та оплачувати виконанні роботи відповідно до умов Договору.

Відповідно до п. 7.2.5 Договору субпідрядник зобов`язується роботи вважати виконаними тільки після підписання сторонами актів за виконані роботи ф. КБ-2в та довідок про вартість виконаних робіт ф. КБ-3.

Цей Договір набирає чинності з дня його підписання уповноваженими представниками сторін і діє до 31.12.2017 з дати набрання чинності, а в частині проведення розрахунків - до повної їх виконання (п. 12.1 Договору).

На виконання умов Договору позивачем виконано, а відповідачем прийнято без зауважень та заперечень роботи вартістю 1 049 379,11 грн., що підтверджується складеними та підписаними без заперечень та зауважень Актами приймання виконаних будівельних робіт за травень 2018 року на суму 787 167,28 грн., за вересень 2018 року на суму 262 211,83 грн. та Довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та витрати за вересень 2018 року на суму 262 211,83 грн.

Позивач зазначає, що відповідач, у порушення взятих на себе зобов`язань за Договором, оплату виконаних позивачем робіт у повному обсязі не здійснив, у зв`язку з чим у ТОВ К.Д.К.Буд» виникла заборгованість перед позивачем в сумі 145 167,28 грн.

Також, у зв`язку з порушенням відповідачем взятих на себе за Договором зобов`язань в частині здійснення розрахунків, позивачем нараховано та заявлено до стягнення пеню в розмірі 14 516,73 грн., інфляційні втрати в розмірі 23 677,77 грн. та 3% річних в розмірі 11 796,64 грн.

Оцінюючи подані докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному розгляді всіх обставин справи в їх сукупності, суд дійшов наступного висновку.

Укладений сторонами договір є договором поставки, а відтак між сторонами виникли правовідносини, які підпадають під правове регулювання Глави 54 Цивільного кодексу України та Глави 30 Господарського кодексу України.

Вказаний договір є підставою для виникнення у його сторін господарських зобов`язань, а саме майново-господарських зобов`язань згідно ст. ст. 173, 174, 175 Господарського кодексу України, ст. ст. 11, 202, 509 Цивільного кодексу України, і згідно ст. 629 Цивільного кодексу України є обов`язковим для виконання сторонами.

Частиною 1 ст. 173 Господарського кодексу України визначено, що господарським визнається зобов`язання, що виникає між суб`єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб`єкт (зобов`язана сторона, у тому числі боржник) зобов`язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб`єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб`єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку.

За своєю правовою природою укладений між сторонами Договір є договором підряду.

Згідно з ч. 1 ст. 837 ЦК України за договором підряду одна сторона (підрядник) зобов`язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобов`язується прийняти та оплатити виконану роботу.

У договорі підряду визначається ціна роботи або способи її визначення (ч. 1 ст. 843 ЦК України).

Замовник зобов`язаний прийняти роботу, виконану підрядником відповідно до договору підряду, оглянути її і в разі виявлення допущених у роботі відступів від умов договору або інших недоліків негайно заявити про них підрядникові. Якщо замовник не зробить такої заяви, він втрачає право у подальшому посилатися на ці відступи від умов договору або недоліки у виконаній роботі (ч. 1 ст. 853 ЦК України).

Частиною 4 ст. 882 ЦК України визначено, що передання робіт підрядником і прийняття їх замовником оформляється актом, підписаним обома сторонами. У разі відмови однієї із сторін від підписання акта про це вказується в акті і він підписується другою стороною.

Пунктом 4.3 Договору узгоджено, що субпідрядник надає генпідряднику щомісячно підписані первинні документи з обліку будівництва: акти за виконані роботи ф. КБ-2в та довідки про вартість виконаних робіт ф. КБ-3, складені субпідрядником у програмі «АВК-5» з урахуванням положень ДСТУ Б Д.1.1.-1:2013 (зі змінами та доповненнями) та з наданням їх в електронному вигляді в строк до 22-го числа звітного місяця, а генпідрядник протягом 7-ми робочих днів перевіряє їх і у випадку відсутності обґрунтованих зауважень, підписує.

Згідно з п. 6.7 Договору здача-приймання виконаних робіт підтверджується підписанням обома сторонами актів за виконанні роботи ф. КБ-2в та довідок про вартість виконаних робіт ф. КБ-3. Приймання-передача закінчених робіт (об`єкта будівництва) буде здійснюватися відповідно до вимог загальних умов та інших нормативних актів, які регламентують прийняття закінчених об`єктів в експлуатацію.

Щомісячно, якщо інше не передбачено угодами до Договору, разом з Актами субпідрядник надає генпідряднику виконавчу документацію за звітний період в трьох примірниках з реєстром в паперовому та електронному вигляді (оригінали документів, які є на цей момент в наявності): акти випробування конструкцій, систем, матеріалів, технічні паспорти, виконавчі схеми на конструкції та інженерні мережі, передбачені ДБН та індивідуальними технічними вимогами до об`єкту, сертифікати, документацію на матеріали і обладнання та інше, щодо виконаного субпідрядником обсягу робіт, відповідно до наданого Акту, надає акти прихованих робіт та іншу необхідну документацію (п. 6.11 Договору).

Як вбачається з матеріалів справи, на виконання умов Договору позивачем виконано, а відповідачем прийнято без зауважень та заперечень роботи вартістю 1 049 379,11 грн., що підтверджується складеними та підписаними без заперечень та зауважень Актами приймання виконаних будівельних робіт за травень 2018 року на суму 787 167,28 грн., за вересень 2018 року на суму 262 211,83 грн. та Довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та витрати за вересень 2018 року на суму 262 211,83 грн.

Частиною 1 статті 530 Цивільного кодексу України передбачено, що якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Згідно з ч. 1 ст. 854 ЦК України визначає, що якщо договором підряду не передбачена попередня оплата виконаної роботи або окремих її етапів, замовник зобов`язаний сплатити підрядникові обумовлену ціну після остаточної здачі роботи за умови, що роботу виконано належним чином і в погоджений строк або, за згодою замовника, - достроково.

За умовами п. 4.4.1 Договору оплата виконаних робіт субпідрядника здійснюється генпідрядником щомісячно протягом 15-ти банківських днів з дня підписання сторонами актів за виконані роботи ф. КБ-2в та довідок про вартість виконаних робіт ф. КБ-3 за фактично виконані роботи, при умові отримання від замовника коштів для фінансування виконаних робіт, шляхом перерахування коштів на поточний рахунок субпідрядника за мінусом вартості матеріальних ресурсів поставлених генпідрядником та з урахуванням сплаченого авансу, у розмірі 95% кожної оформленої (ф. КБ-2в та ф. КБ-3).

Статтею 599 ЦК України передбачено, що зобов`язання припиняється виконанням, проведеним належним чином.

Як вбачається з матеріалів справи, відповідачем виконані позивачем роботи оплачені відповідачем лише частково, згідно платіжних доручень № 627 від 27.03.2018 на суму 150 000,00 грн., № 664 від 24.04.2018 на суму 50 000,00 грн., № 677 від 10.05.2018 на суму 132 000,00 грн., № 722 від 31.05.2018 на суму 250 000,00 грн., № 889 від 14.08.2018 на суму 60 000,00 грн., № 986 від 28.09.2018 на суму 262 211,83 грн..

Таким чином, неоплаченими відповідачем залишаються виконанні позивачем роботи вартістю 145 167,28 грн.

Відповідачем в свою чергу, доказів оплати всієї вартості виконаних позивачем робіт, до матеріалів справи не надано.

Водночас, заперечуючи проти позову, відповідач зазначає, що з огляду на п. 6.13 Договору, оскільки позивачем не виконано вимоги п. 6.11 та п. 6.18 Договору, у позивача наявне право не оплачувати Акти до дати надання повного комплекту виконавчої документації.

У відповідності до п. 6.13 Договору у разі ненадання субпідрядником генпідряднику повного комплекту виконавчої документації разом з Актами згідно з п. 6.11, Генпідрядник набуває право не приймати роботи, не підписувати Акти та/або не оплачувати направлені субпідрядником Акти до дати надання повного комплекту виконавчої документації.

Пунктом 6.18 Договору узгоджено, що перевірка актів приймання виконаних підрядних робіт за формою КБ-2в відбувається таким чином: Акт виконаних робіт готує субпідрядник, візує у замовника обсяги виконаних робіт та передає для підписання уповноваженому представнику генпідрядника не пізніше 14 числа звітного місяця, разом з підтверджуючими документами на матеріли, машини-механізми (оригінали), актами на приховані роботи, калькуляціями на виготовлення виробів, виконавчими зйомками та іншими документами, передбаченими чинними ДБН, що підтверджують фактичні обсяги виконаних робіт та вартість матеріальних ресурсів, використаних для будівництва. У разі ненадання вказаних документів Акти на розгляд генпідрядником не приймаються. Виконавча документація, подана субпідрядником після 17 числа звітного місяця, не приймається та вважається неподаною. Належним чином оформлену документацію, яку попередньо надає субпідрядник, уповноважений представник субпідрядника, який передає її для проведення щомісячної перевірки в КП «Київекспертиза». Протягом п`яти днів Київекспертиза розглядає надані акти і надає свої зауваження, після чого, за завданням генпідрядника, субпідрядник коригує вартість обсягів виконаних підрядних робіт з урахуванням зауважень, та передає скориговані акти виконаних робіт генпідряднику. Генпідрядник візує скориговані акти та передає замовнику, який в свою чергу візує акти у відповідальних працівників служби КП «Київексепртиза». Субпідрядник самостійно проходить перевірку в Київекспертизі. Виявлені суми відхилень коригуються в робочому порядку. Надання скоригованих актів здачі-приймання виконаних робіт генпідряднику здійснюється субпідрядником до 24 числа звітного місяця, але не пізніше ніж за три робочих дні до закінчення звітного місяця, з відміткою про проходження експертизи. Акти приймання виконаних підрядних робіт (форма № Кб-2в), подані субпідрядником після 26 числа звітного місяця, генпідрядником не приймаються та вважаються неподаними.

Щомісячно, якщо інше не передбачено угодами до Договору, разом з Актами субпідрядник надає генпідряднику виконавчу документацію за звітний період в трьох примірниках з реєстром в паперовому та електронному вигляді (оригінали документів, які є на цей момент в наявності): акти випробування конструкцій, систем, матеріалів, технічні паспорти, виконавчі схеми на конструкції та інженерні мережі, передбачені ДБН та індивідуальними технічними вимогами до об`єкту, сертифікати, документацію на матеріали і обладнання та інше, щодо виконаного субпідрядником обсягу робіт, відповідно до наданого Акту, надає акти прихованих робіт та іншу необхідну документацію (п. 6.11 Договору).

При цьому, пунктом 4.3 Договору узгоджено, що субпідрядник надає генпідряднику щомісячно підписані первинні документи з обліку будівництва: акти за виконані роботи ф. КБ-2в та довідки про вартість виконаних робіт ф. КБ-3, складені субпідрядником у програмі «АВК-5» з урахуванням положень ДСТУ Б Д.1.1.-1:2013 (зі змінами та доповненнями) та з наданням їх електронному вигляді в строк до 22-го числа звітного місяця, а генпідрядник протягом 7-ми робочих днів перевіряє їх і у випадку відсутності обґрунтованих зауважень, підписує.

Згідно з п. 6.7 Договору здача-приймання виконаних робіт підтверджується підписанням обома сторонами актів за виконанні роботи ф. КБ-2в та довідок про вартість виконаних робіт ф. КБ-3. Приймання-передача закінчених робіт (об`єкта будівництва) буде здійснюватися відповідно до вимог загальних умов та інших нормативних актів, які регламентують прийняття закінчених об`єктів в експлуатацію.

Відповідно до п. 4.4 Договору у разі виявлення невідповідності робіт, пред`явлених до оплати, встановленим вимогам завищення їх обсягів або неправильного застосування кошторисних норм, поточних цін, розцінок та інших помилок, що вплинули на ціну виконаних робіт генпідрядник за участю субпідрядника коригує (змінює) суму, що підлягає сплаті. При цьому субпідрядник зобов`язаний надати повторно акти за виконані роботи ф. КБ-2в та довідки про вартість виконаних робіт ф. КБ-3 з урахуванням зауважень генпідрядника зі скоригованою сумою до сплати.

Пунктом 3.1 Договору узгоджено, що вартість виконаних робіт визначається на підставі актів виконаних робіт ф. Кб-2в та довідок про вартість виконаних робіт ф. КБ-3.

Таким чином, враховуючи, що відповідачем без заперечень та зауважень підписано Акти приймання виконаних будівельних робіт за травень 2018 року на суму 787 167,28 грн., за вересень 2018 року на суму 262 211,83 грн. та Довідку про вартість виконаних будівельних робіт та витрати за вересень 2018 року на суму 262 211,83 грн., враховуючи відсутність будь-яких зауважень до виконаних робіт, як щодо їх погодження у замовника, так і надання повного комплекту виконавчої документації та їх надання для проведення експертизи, висловлені відповідачем до підписання Актів та Довідки, суд відхиляє заперечення відповідача щодо наявності у останнього права не оплачувати акти до надання повного комплекту виконавчої документації.

Крім того, суд вважає, що встановлені обставини приводять до переконливого висновку про необхідність застосування при розгляді даної справи доктрини venire contra factum proprium (заборони суперечливої поведінки), яка базується ще на римській максимі - "non concedit venire contra factum proprium" (ніхто не може діяти всупереч своїй попередній поведінці).

Доктрина venire contra factum proprium базується на принципі добросовісності. Наприклад, у статті I.-1:103 Принципів, визначень і модельних правил європейського приватного права вказується, що поведінкою, яка суперечить добросовісності та чесній діловій практиці, є, зокрема, поведінка, що не відповідає попереднім заявам або поведінці сторони, за умови, що інша сторона, яка діє собі на шкоду, розумно покладається на них.

З огляду на вищевикладене, підписання відповідачем без заперечень та зауважень Актів та Довідки свідчить про прийняття відповідачем робіт без зауважень та заперечень, в тому числі, щодо передачі всієї необхідної документації та виконання дій, які є передумовою для прийняття відповідачем таких робіт.

При цьому, суд враховує, що за умовами п. 4.4.1 Договору оплата виконаних робіт субпідрядника здійснюється генпідрядником щомісячно протягом 15-ти банківських днів з дня підписання сторонами актів за виконані роботи ф. КБ-2в та довідок про вартість виконаних робіт ф. КБ-3 за фактично виконані роботи, при умові отримання від замовника коштів для фінансування виконаних робіт, шляхом перерахування коштів на поточний рахунок субпідрядника за мінусом вартості матеріальних ресурсів поставлених генпідрядником та з урахуванням сплаченого авансу, у розмірі 95% кожної оформленої (ф. КБ-2в та ф. КБ-3).

В свою чергу, відповідно до п. 4.2.2 Договору накопичені за період виконання робіт на об`єкті 5% від вартості виконаних робіт є гарантійним фондом (як фінансова гарантія належного виконання субпідрядником своїх зобов`язань за цим Договором) та сплачуються субпідряднику (після надання генпідряднику повного переліку виконавчої документації та актів технічного приймання відповідними експлуатуючими службами м. Києва) наступним чином:

- 20% гарантійного фонду залишаються на балансі генпідрядника та перераховуються субпідряднику в термін 10-ти банківських днів з моменту закінчення всіх робіт та підписання останнього акту ф. КБ-2в і довідки ф. КБ-3 за умови відсутності зауважень до обсягів, вартості та якості виконаних робіт;

- 80% гарантійного фонду залишаються на балансі у генпідрядника та перераховуються субпідряднику в термін 10-ти банківських днів з моменту закінчення всіх робіт та прийняття об`єкту в експлуатацію в разі відсутності недоліків (дефектів або недоробок) із сторони субпідрядника;

- розмір гарантійного фонду зменшується генпідрядником на суму витрат, понесених ним на усунення недоліків (дефектів або недоробок), які були допущені з вини субпідрядника.

Пунктом 6.2 Договору узгоджено, що при виявленні у роботах недоліків (дефектів або недоробок) створюється комісія у складі представників сторін, яка складає акт виявлення та усунення недоліків (дефектів або недоробок), в якому встановлюються строки для їх усунення, а у разі відмови субпідрядника взяти участь у складанні акта, генпідрядник має право скласти такий акт в односторонньому порядку із залученням незалежних представників і надіслати його субпідряднику для виконання.

Постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2005 №668 затверджено Загальні умови укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві, які відповідно до Цивільного кодексу України визначають порядок укладення та виконання договорів підряду на проведення робіт з нового будівництва, реконструкції будівель і споруд та технічного переоснащення діючих підприємств, комплексів і видів робіт, пов`язаних із капітальним будівництвом об`єктів.

Згідно п. 32 Умов, виконання зобов`язань за договором підряду забезпечується гарантією, порукою, неустойкою, заставою, притриманням, завдатком, іншими видами забезпечення виконання зобов`язань, визначеними договором підряду. Договором підряду можуть бути визначені інші умови забезпечення виконання зобов`язань відповідно до закону.

У разі коли умовами договору підряду передбачено, що під час проведення розрахунків за виконані роботи замовник утримує частину коштів, зазначені кошти використовуються для забезпечення виконання договірних зобов`язань підрядника. У договорі підряду сторони визначають порядок використання та повернення підряднику утриманих коштів. За згодою сторін частина цих коштів може бути повернена після закінчення робіт та їх прийняття замовником, друга частина - після закінчення гарантійного строку якості робіт (експлуатації об`єкта будівництва) чи протягом цього строку (у разі відсутності недоліків) (п. 37 Умов).

Суд враховує, що згідно з п. 5 ч. 3 ст. 165 ГПК України відзив повинен містити заперечення (за наявності) щодо наведених позивачем обставин та правових підстав позову, з якими відповідач не погоджується, із посиланням на відповідні докази та норми права.

Відтак, враховуючи, що доказів невиконання позивачем всіх передбачених Договором робіт, матеріали справи не містять, а відповідачем у відзиві не заперечується виконання всіх робіт, з огляду на відсутність заперечень відповідача щодо необхідності утримання гарантійного фонду, у зв`язку з виконанням не всіх робіт та не введенням об`єкту в експлуатацію, з огляду на приписи ч. 4 ст. 165 ГПК України, яиким унормовано, що якщо відзив не містить вказівки на незгоду відповідача з будь-якою із обставин, на яких ґрунтуються позовні вимоги, відповідач позбавляється права заперечувати проти такої обставини під час розгляду справи по суті, крім випадків, якщо незгода з такою обставиною вбачається з наданих разом із відзивом доказів, що обґрунтовують його заперечення по суті позовних вимог, або відповідач доведе, що не заперечив проти будь-якої із обставин, на яких ґрунтуються позовні вимоги, з підстав, що не залежали від нього, відповідач зобов`язаний оплатити 100% вартості виконаних позивачем робіт.

Водночас, суд враховує, що встановлення пунктом 4.4.1 Договору залежності виконання відповідачем зобов`язання щодо оплати виконаних позивачем робіт при умові отримання від замовника коштів для фінансування виконаних робіт суперечить як приписам ст. 617 ЦК України, виходячи зі змісту якої випадкові обставини недодержання своїх обов`язків контрагентом боржника чи відсутність у боржника необхідних коштів не звільняють боржника від відповідальності за порушення зобов`язання, так і приписам ч. 2 ст. 838 ЦК України, за змістом якої генеральний підрядник відповідає перед субпідрядником за невиконання або неналежне виконання замовником своїх обов`язків за договором підряду, а перед замовником - за порушення субпідрядником свого обов`язку

Відповідно до ст. 193 Господарського кодексу України, суб`єкт господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України.

Згідно зі ст.ст. 525, 526 Цивільного кодексу України, зобов`язання повинні виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов і вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від виконання зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Згідно ст. 610 Цивільного кодексу України порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

З урахуванням вищевикладеного, враховуючи, що факт порушення відповідачем своїх договірних зобов`язань в частині своєчасної та повної оплати заборгованості за Договором не спростований відповідачем, суд дійшов висновку про обґрунтованість позовних вимог в частині стягнення основного боргу в сумі 145 167,28 грн.

Також, у зв`язку з порушенням відповідачем взятих на себе за Договором зобов`язань в частині здійснення розрахунків, позивачем нараховано та заявлено до стягнення пеню в розмірі 14 516,73 грн., інфляційні втрати в розмірі 23 677,77 грн. та 3% річних в розмірі 11 796,64 грн.

Згідно з частиною 1 статті 612 ЦК України боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Відповідно до статей 216, 218 ГК України порушення зобов`язання є підставою для застосування господарських санкцій в порядку, передбаченому законодавством та договором.

Відповідно до пункту 3 частини 1 статті 611 Цивільного кодексу України у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема сплата неустойки.

Штрафними санкціями у Господарському кодексі України визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов`язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов`язання (частина 1 статті 230 Господарському кодексі України).

У відповідності до норм частини 1 статті 549 Цивільного кодексу України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання.

Суд зазначає, що за порушення у сфері господарювання учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених ГК України, іншими законами та договором (частина друга статті 193, частина перша статті 216 та частина перша статті 218 ГК України).

Одним із видів господарських санкцій згідно з частиною другою статті 217 ГК України є штрафні санкції, до яких віднесено пеню.

Такий вид забезпечення виконання зобов`язання (та одночасно вид відповідальності за неналежне виконання/невиконання зобов`язання) як пеня та механізм її нарахування встановлено частиною третьою статті 549 ЦК України, частиною шостою статті 231 ГК України та частиною шостою статті 232 ГК України.

Відповідно до ч. 3 ст. 549 Цивільного кодексу України пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання.

Згідно з ч. 6 ст. 232 ГК України нарахування штрафних санкцій за прострочення виконання зобов`язання, якщо інше не встановлено законом або договором, припиняється через шість місяців від дня, коли зобов`язання мало бути виконано.

Згідно з п. 9.3 Договору за прострочення генпідрядником строків оплати виконаних та прийнятих ним робіт згідно умов Договору, генпідрядник сплачує субпідряднику пеню у розмірі подвійної облікової ставки НБУ від неоплаченої суми за кожний прострочений день, але не більше 10% від неоплаченої суми на дату виникнення заборгованості по оплаті при умові отримання відповідних коштів від замовника.

Здійснивши перерахунок заявленого до стягнення розміру пені, суд дійшов висновку про обґрунтованість вимог в частині стягнення з відповідача пені у розмірі 14 516,73 грн.

Статтею 625 Цивільного кодексу України встановлено, що боржник не звільняється від відповідальності за неможливість виконання ним грошового зобов`язання. Боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Здійснивши перерахунок заявлених до стягнення 3% річних та інфляційних втрат за заявлений позивачем період, судом встановлено, що стягненню з відповідача підлягають 3% річних в розмірі 11 796,64 грн. та інфляційні втрати в розмірі 23 568,12 грн.

Статтею 13 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Статтею 74 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог та заперечень.

Відповідно до ст.ст. 76, 77 Господарського процесуального кодексу України, належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Відповідач під час розгляду справи не надав суду належних та допустимих доказів, які б спростовували заявлені позовні вимоги та свідчили про відсутність у нього обов`язку сплатити заявлену до стягнення заборгованість.

За таких обставин, оцінивши подані докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на повному, всебічному і об`єктивному розгляді всіх обставин справи в їх сукупності, суд дійшов висновку про часткове задоволення позовних вимог, з покладенням судового збору в цій частині на відповідача в порядку ст. 129 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись ст.ст. 74, 76-80, 129, 236 - 242 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд міста Києва

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити частково.

2. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «К.Д.К.Буд» (02068, м. Київ, проспект П.Григоренка, 25, кв. 91; ідентифікаційний код: 39295182) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Аврора Терм» (02232, м. Київ, вул. Закревського, 75/2; ідентифікаційний код: 34840889) заборгованість у розмірі 145 167 (сто сорок п`ять тисяч сто шістдесят сім) грн. 28 коп., пеню у розмірі 14 516 (чотирнадцять тисяч п`ятсот шістнадцять) грн. 73 коп., 3% річних у розмірі 11 796 (одинадцять тисяч сімсот дев`яносто шість) грн. 64 коп., інфляційні втрати у розмірі 23 568 (двадцять три тисячі п`ятсот шістдесят вісім) грн. 12 коп. та витрати по сплаті судового збору в розмірі 2 925 (дві тисячі дев`ятсот двадцять п`ять) грн. 74 коп.

3. В іншій частині позову відмовити.

4. Після набрання рішенням Господарського суду міста Києва законної сили видати відповідний наказ.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Згідно з ч. 1 ст. 256 та підпунктом 17.5 пункту 17 Розділу XI «Перехідні положення» Господарського процесуального кодексу України апеляційна скарга на рішення суду подається до апеляційного господарського суду через відповідний місцевий господарський суд протягом двадцяти днів з дня його проголошення.

Повне рішення складено: 21.05.2021

Суддя О.А. Грєхова