Ухвала суду № 96938621, 13.05.2021, Лівобережний районний суд міста Маріуполя (до 25.04.2025 - Орджонікідзевський районний суд м. Маріуполя)

Справа №265/5932/20

Провадження №1-кс/265/847/21

У Х В А Л А

13 травня 2021 року місто Маріуполь

Слідчий суддя Орджонікідзевського районного суду міста Маріуполя Донецької області Щербіна А.В., у присутності секретаря судового засідання Головченко М.Ю.,

розглянувши скаргу ОСОБА_1 на дії слідчого СУ ГУ ДФС у Донецькій області Загорського В.В. по кримінальному провадженню №32020050000000061 від 09.09.2020,

за участю: заявника ОСОБА_2 , його адвоката Маросіна М.О., слідчих Загорського В.В., Пономаренко М.О.,

ВСТАНОВИВ:

11 травня 2021 року адвокат Маросін М.О. в інтересах ОСОБА_1 звернувся до слідчого судді Орджонікідзевського районного суду міста Маріуполя Донецької області зі скаргою на дії слідчого СУ ГУ ДФС у Донецькій області Загорського В.В. по кримінальному провадженню №32020050000000061 від 09.09.2020, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.204 КК України.

В обґрунтування скарги зокрема зазначив, що 29.04.2021 слідчим СУ ГУ ДФС у Донецькій області ОСОБА_3 був проведений обшук та вилучено у торговельному об`єкті, розташованому за адресою АДРЕСА_1 і який знаходиться у фактичному користуванні ФОП ОСОБА_1 .

Згідно ухвали, відшукуванню та вилученню підлягали тільки незаконно виготовлені тютюнові вироби, тобто ті тютюнові вироби, які мають ознаки незаконного виготовлення.

Однак, 29.04.2021 в торговельному приміщенні за адресою АДРЕСА_1 , що перебуває у користуванні ФОП ОСОБА_1 , в порушенні ухвали суду слідчим ОСОБА_3 було вилучено не тільки незаконно виготовлені тютюнові вироби, а всі тютюнові вироби, які в ньому знаходились в тому числі без ознак незаконного виготовлення.

Так, згідно протоколу обшуку від 29.04.2021, в ході проведення обшуку виявлено та вилучено тютюнові вироби без марок акцизного податку України або з марками іноземних держав - 24 найменування в кількості 399 пачок. Також, в ході проведення обшуку виявлено тютюнові вироби з марками акцизного податку України: 6 найменувань - 76 пачок, в протоколі обшуку вказано: «Вищевказані тютюнові вироби за своєю ціною, маркуванням та пакуванням на вигляд не відповідають діючим стандартам, вилучаються в ході обшуку». Слідчий не вказав яким саме стандартам не відповідають 76 пачок цигарок з марками акцизного податку України і які саме ознаки незаконного виготовлення маються в ціні, маркуванні та пакуванні.

Також, в ході проведення обшуку виявлено тютюнові вироби без марок акцизного податку України або марками іноземних держав 16 найменувань - 78 пачок.

Вказував, що згідно протоколу обшуку «з метою перевірки відповідності встановленим стандартам марок акцизного податку України та відповідності тютюнової продукції, тютюнові вироби з марками акцизного податку України, - вилучаються, а саме: 39 найменувань в кількості 1350 пачок». Щодо цього переліку, слідчий також не встановив та не вказав в протоколі, які ознаки незаконного виготовлення мають ці тютюнові вироби.

Таким чином стверджував, що в ході обшуку вилучено 40 найменувань у кількості 417 пачок тютюнових виробів без марок акцизного податку України або з марками іноземних держав, та 45 найменувань тютюнових виробів у кількості 1426 пачок цигарок з марками акцизного податку України.

Звертав увагу, що вилучені тютюнові вироби з марками акцизного податку України придбані ФОП ОСОБА_1 згідно договору поставки №12232-МА/20 від 19.05.2020 у ТОВ «Тедіс Україна», маються відповідні накладні та сертифікати якості щодо відповідності тютюнових виробів вимогам ДСТУ та ГОСТам підтверджуючі законне виготовлення тютюнових виробів відповідно до Закону України «Про державне регулювання виробниитва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів та пального». У зв`язку з чим, вилучені тютюнові вироби з марками акцизного податку України виготовлені законно, та не є предметом кримінального правопорушення передбаченого ч.1 ст.204 КК України, та не підлягають вилученню на підставі ухвали слідчого судді від 30.03.2021.

Вважав, що 45 найменувань тютюнових виробів у кількості 1426 пачок цигарок з марками акцизного податку України не мають ознак незаконно виготовлених, тобто були вилучені без дозволу слідчого судді, а слід є тимчасово вилученим майном.

При цьому, з відповідним клопотанням про арешт майна вилученого при обшуку від 29.04.2021 слідчий або прокурор до слідчого судді у передбачений законом строку впродовж 48 годин після вилучення не зверталися. Тому, вилучений товар, а саме, 45 найменувань тютюнових виробів у кількості 1426 пачок цигарок з марками акцизного податку України повинен бути негайно повернений ФОП ОСОБА_1 .

Посилаючись на викладене, керуючись ст.303 КПК України, просив слідчого суддю: 1) визнати дії слідчого СУ ГУ ДФС у Донецькій області Загорського В.В. щодо вилучення 45 найменувань тютюнових виробів у кількості 1426 пачок цигарок з марками акцизного податку України, під час обшуку від 29.04.2021 у належному ФОП ОСОБА_1 приміщенні за адресою АДРЕСА_1 – неправомірними; 2) зобов`язати слідчих СУ ГУ ДФС у Донецькій області по кримінальному провадженню № 32020050000000061 від 09.09.2020 за ознаками кримінального правопорушення передбаченого ч.1 ст.204 КК України, негайно повернути ФОП ОСОБА_1 як власнику вилучені згідно протоколу обшуку від 29.04.2021 товарно - матеріальні цінності, а саме 45 найменувань тютюнових виробів у кількості 1426 пачок цигарок з марками акцизного податку України.

В судовому засіданні, адвокат Маросін М.О. підтримав подану скаргу та просив її задовольнити. При цьому уточнив, що вилучено було не 45 найменувань, а 43 у кількості 1426 пачок.

Заявник ОСОБА_1 , під час судового засідання, також підтримав скаргу та просив її задовольнити. При цьому пояснив, що обіг тютюнових виробів за місця становить в середньому 10000,00 – 15000,00 грн. В той же час, витрати на зарплату становлять 12000 грн., за оренду торгівельного об`єкта 5000,00 грн, за електроенергію близько 1200 грн., акцизний податок 600,00 грн., тобто загальний розмір витрат складає близько 18800,00 грн. В той же час не заперечував, що у його торговому об`єкти зберігалися тютюнові вироби без марок акцизного податку України або з марками іноземних держав, а також, що на час проведення обшуку у торгівельному об`єкті були відсутні документи, які б підтверджували походження тютюнових виробів з марками акцизного податку України.

Слідчий Загорський В.В. в судовому засіданні проти задоволення скарги заперечував. Зазначив, що під час проведення обшуку у торгівельному об`єкті, яким користується ФОП ОСОБА_1 були вилучені тютюнові вироби без марок акцизного податку України або з марками іноземних держав, а також, що на час проведення обшуку у торгівельному об`єкті були відсутні документи, які б підтверджували походження тютюнових виробів з марками акцизного податку України, тому було прийнято рішення й про їх вилучення з метою перевірки законності їх походження.

Слідчий Пономаренко М.О., в судовому засіданні також заперечував проти задоволення скарги, в її задоволенні просив відмовити. При цьому зазначив, що вилучені тютюнові вироби були визнані речовими доказами по кримінальному провадженню та вибірково направлені на експертизу.

Ознайомившись із поданим клопотанням та доданими до нього матеріалами, заслухавши пояснення учасників судового провадження, слідчий суддя виходить з наступного.

Слідчим суддею встановлено, що слідчим управлінням ГУ ДФС у Донецькій області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні №32020050000000061 від 09.09.2020 за фактом збути та зберігання з метою збуту незаконно виготовлених тютюнових виробів на території Донецької області, тобто кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.204 КК України.

Відповідно до ухвал слідчого судді Орджонікідзевського районного суду міста Маріуполя Донецької від 30.03.2021 року, було надано дозвіл на проведення обшуку у торгівельному об`єкті, який розташований за адресою: м.Маріуполь, бул.Меотиди (50 років Жовтня), 9 та належить МПП «Лассервіс» (код ЄДРПОУ 23428663), але перебуває у користуванні ФОП ОСОБА_1 (РНОКПП НОМЕР_1 ), з метою відшукання та вилучення незаконно виготовлених тютюнових виробів, фінансово-господарських документів, які свідчать про придбання незаконно виготовлених тютюнових виробів, чорнових записів, грошових коштів здобутих від реалізації незаконно виготовлених тютюнових виробів.

Відповідно до протоколу обшуку від 29.04.2021 року, проведеного за адресою: АДРЕСА_2 , було вилучено: 1) тютюнові вироби без марок акцизного податку та з марками акцизного податку іноземних держав: compliment blue king size - 20 пачок; compliment blue demi slims 25 xxl - 36 пачок; lucky strike red — 20 пачок; compliment red - 20 пачок; marshal super slims - 25 пачок; compliment blue super slims - 10 пачок; keno club - 20 пачок; sir king size - 10 пачок; zen red - 10 пачок; marble filter de luxe - 10 пачок; dubao gold - 10 пачок; urta slims - 30 пачок; urta slims neo black - 10 пачок; marvel demi slims - 10 пачок; arizona advanced super slims - 10 пачок; marshall classic - 10 пачок; dubao night blue - 20 пачок; selfie special red - 10 пачок; selfie s - 10 пачок; kult (марка акцизного податку Республіка Молдова) - 8 пачок; NZ black (марка акцизного податку Республіка Білорусь) - 30 пачок; NZ gold - 30 пачок; minsk superslims - 10 пачок; queen menthol - 10 пачок; 2) тютюнові вироби з марками акцизного податку України: marvel red - 20 пачок; marvel blue - 20 пачок; compliment red - 10 пачок; compliment blue - 10 пачок; marshall super slims red - 10 пачок; lifa super slims strawberry - 6 пачок; 3) тютюнові вироби без марок акцизного податку та з марками акцизного податку іноземних держав: lucky strike - 6 пачок; marvel red - 7 пачок; marvel blue - 7 пачок; selfie special - 8 пачок; dubao red - 9 пачок; dubao blue - 3 пачки; dubao gold - 8 пачок; marshall de luxe - 4 пачки; filter cigarettes classic blue - 7 пачок; compliment blue demi slims - 5 пачок; compliment red king size - 3 пачки; D&B comfort - 6 пачок; sir king size - 2 пачки; zen red - 1 пачка; ФЭСТ (марка акцизного податку Республіка Білорусь) - 3 пачки; compliment red king size - 7 пачок; 4) тютюнові вироби з марками акцизного податку України: strong - 122 пачки; київ блакитні - 16 пачок; pull - 60 пачок; ut - 60 пачок; pull slims - 20 пачок; marshall slims - 100 пачок strong royal - 40 пачок; LD - 50 пачок; rothmans - 52 пачки; lgm - 20 пачок; bond - 38 пачок; winston blue - 10 пачок; прима люкс - 10 пачок; monte carlo red - 10 пачок; kent - 20 пачок; marlboro - 20 пачок; camel blue - 10 пачок; strong compact blue - 40 пачок; marvel - 28 пачок; phillip morris - 44 пачки; L&M loft - 70 пачок; rothmans loft - 70 пачок; parliament - 40 пачок; sobranie - 20 пачок; davidoff - 30 пачок; philip morris loft - 50 пачок; philip morris loft - 20 пачок; davidoff - 40 пачок; bond - 20 пачок; winston - 60 пачок; kent 6 - 40 пачок; parliament - 10 пачок; L&D slims - 50 пачок; rothmans - 10 пачок; jade larome - 10 пачок; philip morris slims - 20 пачок; eapri slims - 20 пачок.

Постановою слідчого від 30.04.2021 року, вказані тютюнові вироби визнані речовими доказами по кримінальному провадженню №32020050000000061 від 09.09.2020.

Вирішуючи питання щодо статусу вилученого під час обшуку майна, слідчий суддя виходить з того, що в разі вилучення під час проведення обшуку майна, яке прямо зазначено в ухвалі слідчого судді про дозвіл на проведення обшуку, за умови визнання цього майна речовим доказом, ухвала слідчого судді про дозвіл на проведення обшуку є законною та достатньою підставою для утримання цього майна та обмеження права власності на нього.

З матеріалів скарги вбачається, що дозвіл на проведення обшуків у торгівельному об`єкті, який розташований за адресою: м.Маріуполь, бул.Меотиди (50 років Жовтня), 9 та належить МПП «Лассервіс» (код ЄДРПОУ 23428663), але перебуває у користуванні ФОП ОСОБА_1 (РНОКПП НОМЕР_1 ) саме й надавався з метою відшукання та вилучення незаконно виготовлених тютюнових виробів.

При цьому враховуючи, що під час проведення обшуку були вилучені як тютюнові вироби без марок акцизного податку України або з марками іноземних держав, походження яких, ОСОБА_1 під час удового засідання пояснити не зміг, так і тютюнові вироби з марками акцизного податку України, але без будь – яких документів підтверджуючих їх походження, то слідчий суддя вважає, що існує обґрунтована підозра про незаконність виготовлення навіть тютюнових виробів, які мають нібито марки акцизного податку України.

Одночасно, слідчий суддя вважає, що питання щодо законності походження вилучених тютюнових виробів може бути з`ясовано лише за допомогою спеціальних знань, тобто після проведення відповідної експертизи, яка й була призначена постановою слідчого від 11.05.2021 року по вказаному кримінальному провадженню.

Поряд з цим, слідчий суддя критично оцінює надані ОСОБА_1 податкові накладні на придбання тютюнових виробів від 22.05.2020, 06.11.2020, 15.12.2020, 19.01.2021, 19.02.2021, 23.03.2021, 27.04.2021, оскільки їх загальна кількість за вказаний період хоча й збігається з кількістю вилучених тютюнових виробів з марками акцизного податку, але суперечить поясненням самого ОСОБА_1 , що обіг тютюнових виробів за місця становить в середньому 10000,00 – 15000,00 грн. Тобто, кількість вилучених тютюнових виробів не відповідає заявленому підприємцем обігу та можливим їх залишкам, які повинні у нього зберігатися.

Отже, слідчий суддя вважає, що скарга ОСОБА_1 на дії слідчого СУ ГУ ДФС у Донецькій області Загорського В.В. по кримінальному провадженню №32020050000000061 від 09.09.2020 є необґрунтованою та задоволенню не підлягає.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.303, 307, 309 КПК України, слідчий суддя

ПОСТАНОВИВ:

1. В задоволенні скарги ОСОБА_1 на дії слідчого СУ ГУ ДФС у Донецькій області Загорського В.В. по кримінальному провадженню №32020050000000061 від 09.09.2020 – відмовити.

2. Ця ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення та оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя А.В. Щербіна