Рішення № 96927423, 13.05.2021, Дніпропетровський окружний адміністративний суд

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД РІШЕННЯ ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13 травня 2021 рокуСправа № 160/15223/20

Дніпропетровський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого суддіВерба І.О. при секретарі судового засідання Шурпіновій К.О. за участю представників: позивача відповідача Дороша С.П. Рудника М.С.

розглянувши у відкритому судовому засіданні у місті Дніпрі у порядку загального позовного провадження адміністративну справу за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Військової частини А1493 про визнання протиправними формулювання причин звільнення, визнання протиправною відмови, визнання протиправними та скасування окремих положень наказів, поновлення в списках особового складу, зобов`язання вчинити певні дії, -

встановив:

І. ПРОЦЕДУРА

1. 17.11.2020 засобами поштового зв`язку до Дніпропетровського окружного адміністративного суду надійшла позовна заява ОСОБА_1 , підписана та направлена його представником адвокатом Дорошем Сергієм Петровичем, до Військової частини А1493 про:

- визнання формулювання причини звільнення ОСОБА_1 з військової служби відповідно підпункту «а» пункту 2 частини п`ятої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» - у зв`язку із закінченням строку контракту, викладене в наказах відповідача від 04.05.2020 № 36-РС (по особовому складу) та від 03.06.2020 № 111 (по стройовій частині) протиправним та таким, що не відповідає вимогам діючого законодавства і порушує охоронювані законом права та законні інтереси позивача;

- визнання протиправною відмови відповідача звільнити позивача з військової служби відповідно до підпункту «б» пункту 2 частини п`ятої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» - за станом здоров`я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність до військової служби в мирний час або обмежену придатність у воєнний час;

- визнання протиправними та скасування окремих положень наказів відповідача від 04.05.2020 № 36-РС (по особовому складу) та від 03.06.2020 № 111 (по стройовій частині) в частині, що стосується звільнення ОСОБА_1 з військової служби відповідно підпункту «а» пункту 2 частини п`ятої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» - у зв`язку із закінченням строку контракту;

- поновлення ОСОБА_1 в списках особового складу Військової частини А1493 з 03.06.2020 до 09.07.2020;

- зобов`язання Військової частини А1493 Міністерства оборони України усунути порушення законодавства шляхом видання відповідних наказів щодо звільнення ОСОБА_1 з військової служби із зазначенням підстави звільнення відповідно до підпункту «б» пункту 2 частини п`ятої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» - за станом здоров`я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність до військової служби в мирний час або обмежену придатність у воєнний час;

- зобов`язання Військової частини А1493 нарахувати та виплатити ОСОБА_1 грошове забезпечення за час вимушеного прогулу (з 03.06.2020 по 09.07.2020) внаслідок протиправних діянь відповідача, в порядку та розмірах, встановлених пунктом 9 Розділу ХХХІ Порядку виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Збройних Сил України та деяким іншим особам, затвердженого наказом Міністерства оборони України від 07.06.2018 № 260;

- зобов`язання відповідача провести перерахунок та виплату всіх видів грошового забезпечення позивачу, на яке він має право відповідно до умов звільнення з військової служби в запас за станом здоров`я, в тому числі (але не виключно) компенсацію за невикористану основну щорічну відпустку за 2020 рік (в повному обсязі), одноразову грошову допомогу при звільненні, виходячи з вислуги в календарному обчисленні (4 роки 2 місяці 21 день) та інші передбачені законодавством види грошового забезпечення.

2. Ухвалою суду від 20.11.2020 відкрито провадження в адміністративній справі, призначено справу до розгляду за правилами спрощеного позовного провадження у судовому засіданні 08.12.2020, витребувано докази у відповідача, встановлено сторонам строки для подання заяв по суті спору.

3. В судове засідання 08.12.2020 прибув представник позивача адвокат Дорош С.П., з метою виклику до суду відповідача засідання відкладено на 22.12.2020.

4. 21.12.2020 на електронну адресу суду надійшов відзив Військової частини А1493 на позов та клопотання про залишення позовної заяви без розгляду з підстав пропущення строку звернення до суду.

5. 22.12.2020 на електронну адресу суду надійшло клопотання представника позивача про відкладення розгляду справи у зв`язку із його хворобою та ознайомлення з матеріалами справи.

6. В судове засідання 22.12.2020 сторони не прибули, розгляд справи відкладено на 26.01.2021.

7. 24.12.2020 засобами поштового зв`язку до суду надійшла заява представника позивача адвоката Дороша С.П. про збільшення розміру відшкодування позивачу витрат на правову допомогу адвоката на 1500 грн.

8. 30.12.2020 засобами поштового зв`язку до суду від Військової частини А1493 надійшли заява про розгляд справи без участі представника відповідача, відзив на позов, клопотання про залишення адміністративного позову без розгляду (т.1 а.с.130-148).

9. 14.01.2021 засобами поштового зв`язку до суду надійшла відповідь на відзив на позовну заяву (т.1 а.с.149-157).

10. 26.01.2021 засобами поштового зв`язку на адресу суду від Військової частини А1493 надійшли заперечення проти адміністративного позову (т.1 а.с.160-165).

11. В судове засідання 26.01.2021 прибув представник позивача адвокат Дорош С.П.

12. Ухвалою суду від 26.01.2021 вирішено подальший розгляд справи здійснювати у порядку загального позовного провадження, замінивши судове засідання для розгляду справи по суті підготовчим засіданням; витребувати від Військової частини А1493 належним чином засвідчені докази щодо ознайомлення позивача із наказами від 04.05.2020 № 36-РС, від 28.05.2020 № 45-РС, від 03.06.2020 № 47-РС, від 03.06.2020 № 111; встановлено строк для надання доказів; запропоновано позивачу подати клопотання про поновлення строків звернення до суду із відповідним обґрунтуванням причин пропущення таких строків та наданням підтверджуючих доказів. Оголошено перерву до 16.02.2021.

13. Ухвалою суду від 12.02.2021 задоволено клопотання відповідача про проведення засідання за його участі у режимі відеоконференції.

14. 16.02.2021 представником позивача подано клопотання про поновлення строків звернення до суду та пояснення (т.1 а.с.184-196, 198-200).

15. 16.02.2021 судове засідання відкладено до 24.02.2021 у зв`язку із неможливістю його проведення з технічних причин, строк підготовчого провадження продовжено на строк до 90 днів.

16. Ухвалою суду від 17.02.2021 задоволено клопотання відповідача про проведення засідання за його участі у режимі відеоконференції.

17. 23.02.2021 відповідачем, 24.02.2021 позивачем - надано докази.

18. 24.02.2021 у судове засідання не прибув представник позивача, клопотав про відкладення, підготовче судове засідання відкладено до 04.03.2021.

19. 26.02.2021 задоволено клопотання представників сторін про проведення засідання 04.03.2021 у режимі відеоконференції.

20. 01.03.2021 від позивача, 04.03.2021 від відповідача, надійшли додаткові пояснення та докази.

21. 04.03.2021 ухвалою суду у задоволенні клопотання Військової частини А1493 про залишення адміністративного позову без розгляду відмовлено, клопотання представника позивача про поновлення строків звернення до суду задоволено, визнано поважними причини пропуску строку звернення позивача до суду, поновлено позивачу такий строк.

22. Ухвалою суду від 04.03.2020 закрито підготовче провадження, призначено справу до судового розгляду по суті 16.03.2020.

23. 16.03.2021 у судовому засіданні у режимі відеоконференції прийняли участь представники сторін, судом витребувано копію контракту, оголошено перерву до 08.04.2021.

24. 08.04.2021 у судовому засіданні у режимі відеоконференції прийняли участь представники сторін, у зв`язку із технічною неможливістю проведення засідання, ненадходженням витребуваних доказів оголошено перерву до 20.04.2021.

25. 09.04.2021 на адресу суду центром комплексування та соціальної підтримки надано копію контракту.

26. 20.04.2021 справу знято з розгляду, призначено на 13.05.2021.

27. 13.05.2021 у судовому засіданні у режимі відеоконференції, учасники справи підтримали обрані правові позиції.

ІІ. ДОВОДИ ПОЗИВАЧА

28. Підставою звернення позивача до суду стало те, що формулювання причин звільнення в запас не відповідає вимогам законодавства та фактичним обставинам, порушуючи права позивача.

29. Станом на день видання наказу командира військової частини А1493 від 03.06.2020 № 111 про виключення старшого солдата ОСОБА_1 зі списків особового складу, а саме з 19.05.2020 по 03.06.2020 позивач стаціонарно перебував у медичному закладі, де за направленням командира військової частини А1493 проходив медичний огляд госпітальною військово-лікарською комісією військової частини А3114 з метою визначення придатності до військової служби.

30. За результатом огляду, на підставі статей 41Б, 22Б Розкладу хвороб, станів та фізичних вад, що визначають придатність до військової служби (додаток 1 до Положення про військово-лікарську експертизу в Збройних Силах України, затвердженого наказом МО України від 14.08.2008 № 402), постановою військово-лікарської комісії позивача було визнано непридатним до військової служби у мирний час, обмежено придатним у воєнний час.

31. Незважаючи на викладене, відповідачем було протиправно звільнено позивача у зв`язку із закінченням строку контракту, чим порушено його законні права, а саме позивач незаконно позбавлений передбачених законодавством виплат у зв`язку зі звільненням за станом здоров`я.

32. Відповідач не мав повноважень звільняти позивача з військової служби у зв`язку із закінченням строку контракту, оскільки відповідно до пункту 33 розділу II Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, враховуючи направлення позивача на медичний огляд військово-лікарською комісією, наказом відповідача від 28.05.2020 № 45-РС дію контракту було продовжено на строк, необхідний для визначення придатності до проходження військової служби за станом здоров`я.

33. Видання відповідачем наказу від 28.05.2020 № 45-РС, яким було продовжено строк дії контракту, фактично скасовує виданий раніше наказ від 04.05.2020 № 36-РС про звільнення позивача з військової служби. Проте, з незрозумілих причин наказ від 04.05.2020 № 36-РС про звільнення зазначений однією з підстав виключення позивача 03.06.2020 зі списків особового складу військової частини А1493 наказом від 03.06.2020 № 111.

34. Звільнення позивача 03.06.2020 у зв`язку із закінченням строку контракту протирічить встановленому законодавством порядку, наказу від 28.05.2020 № 45-РС та підтверджує правомірність позиції позивача і обґрунтованість позовних вимог.

35. Відповідач має звільнити позивача з військової служби із зазначенням підстави звільнення відповідно до підпункту «б» пункту 2 частини п`ятої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» - за станом здоров`я, на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність до військової служби в мирний час або обмежену придатність у воєнний час.

36. Звільнення позивача з військової служби мало бути проведене не раніше 09.07.2020, тобто не раніше дня отримання офіційних документів про непридатність старшого солдата ОСОБА_1 до військової служби.

37. З вини відповідача, яка полягає в незаконному звільненні, у позивача в період з 03.06.2020 по 09.07.2020 фактично тривав вимушений прогул.

38. Звільнення позивача відповідно до пункту 35 Положення № 1153/2008 могло відбутись лише за бажанням звільнитись у зв`язку із закінченням строку контракту, яке позивач не висловлював та рапорт не подавав.

ІІІ. ДОВОДИ ВІДПОВІДАЧА

39. Відповідач проти позову заперечив повністю, зазначив, що звільненні відбулось у повній відповідності до вимог законодавства.

40. З 29.05.2019 позивач проходив військову службу за контрактом на посадах осіб рядового складу строком на один рік, який закінчувався 29.05.2020.

41. В подальшому позивача було переміщено по службі та у період з 19.07.2019 по 03.06.2020 він проходив військову службу за контрактом у військовій частині А1493.

42. Відповідно до пункту 34 Положення, контракт припиняється у день закінчення строку контракту.

43. Відповідно до пункту 2 частини першої, частини третьої статті 26 Закону № 2232-ХІІ закінченням проходження військової служби вважається день виключення військовослужбовця зі списків особового складу військової частини (військового навчального закладу, установи тощо) у порядку, встановленому положеннями про проходження військової служби громадянами України.

44. Із списків особового складу військової частини (військового навчального закладу, установи тощо) військовослужбовець не виключається та контракт не припиняється (не розривається) у разі: перебування на лікуванні; захоплення в полон або заручником, а також інтернування у нейтральну державу; безвісної відсутності - до визнання його в установленому порядку безвісно відсутнім або оголошення померлим; настання інших випадків, визначених законодавством.

45. Відповідно до пункту 33-1 Положення, дія контракту про проходження військової служби з військовослужбовцями під час звільнення з військової служби у зв`язку із закінченням строку контракту продовжується:

- до закінчення щорічної основної відпустки, час якої повністю або частково перевищує строк контракту;

- на час перебування на стаціонарному лікуванні в медичному закладі чи у відпустці для лікування у зв`язку з хворобою, а також на час увільнення від виконання службових обов`язків у зв`язку із захворюванням.

46. На підставі рапорту позивача 19.05.2020 командиром військової частини А1493 його було направлено для проходження військово-лікарської комісії до Військового госпіталю м.Полтава військової частини А3114, на стаціонар якої він надійшов того ж дня.

47. Строк контракту про проходження військової служби у Збройних Силах України укладений з громадянином ОСОБА_1 закінчувався 29.05.2020, проте у зв`язку з тим що на момент закінчення терміну контракту позивач стаціонарно проходив військово-лікарську комісію у військовій частині А3114, строк дії контракту було продовжено наказом командира військової частини А1493 (по особовому складу) від 28.05.2020 № 45-РС на час необхідний для стаціонарного проходження ОСОБА_1 військово-лікарської комісії.

48. Позивачем хибно тлумачиться зміст наказу командира військової частини А1493 (по особовому складу) від 28.05.2020 № 45-РС, а саме формулювання «на строк, необхідний для визначення придатності до проходження військової служби», адже як випливає із чинного законодавства, командир військової частини був наділений повноваженнями продовжувати дію контракту позивача лише на час перебування його на стаціонарному лікуванні у військовій частині А3114, що і було зроблено наказом від 28.05.2020 № 45-РС. Пов`язування позивачем строку завершення контракту з настанням певної події, а саме надходженням на адресу військової частини свідоцтва про хворобу № 412 є хибним, адже прямо суперечить нормам законодавства щодо порядку проходження військової служби.

49. Позивача було виписано з Військового госпіталю м. Полтави (в/ч А3114) та того ж дня він прибув до військової частини А1493. Проте позивач хибно зазначає, що та день видання наказу командира військової частини А1493 від 03.06.2020 № 111 (по стройовій частині) про виключення старшого солдата ОСОБА_1 зі списків особового складу, а саме з 19.05.2020 по 03.06.2020 позивач стаціонарно перебував у медичному закладі.

50. У позовній заяві позивач стверджує: «Враховуючи визнання старшого солдата ОСОБА_1 непридатним до військової служби 02.06.2020, позивач повністю відповідав критеріям, встановленим законодавством для звільнення за станом здоров`я».

51. Дане твердження є хибним з наступних підстав.

52. Відповідно до пункту 240 Положення, військовослужбовці, які визнані (непридатними до військової служби за станом здоров`я, підлягають звільненню з військової служби за станом здоров`я.

53. Після отримання військовою частиною відповідного висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність військовослужбовця до військової служби за станом здоров`я документи про його звільнення з військової служби оформлюються та надсилаються посадовій особі, яка видає наказ про звільнення негайно.

54. Пунктом 233 Положення визначено, що військовослужбовці, які бажають звільнитися з військової служби, подають по команді рапорти та документи, які підтверджують підстави звільнення. У рапортах зазначаються:

- підстави звільнення з військової служби;

- думка військовослужбовця щодо його бажання проходити службу у військовому резерві Збройних Сил України за відповідною військово-обліковою спеціальністю;

- районний (міський) військовий комісаріат, до якого повинна бути надіслана особова справа військовослужбовця.

55. Відповідно до пункту 3 додатку 19 «Інструкції про організацію виконання «Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України», затвердженої наказом Міністра оборони України від 10.04.2009 № 170, при поданні до звільнення з військової служби за станом здоров`я подаються: висновок (постанова) військово-лікарської комісії; копія розрахунку вислуги років військової служби (при набутті права на пенсійне забезпечення за вислугою років).

56. Відповідно до підпункту «б» пункту 2 частини п`ятої статті 26 Закону № 2232-ХП, контракт припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, звільняються з військової служби за станом здоров`я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність до військової служби в мирний час або обмежену придатність у воєнний час, за винятком випадків, визначених положеннями про проходження громадянами України військової служби.

57. Законодавством встановлено, що для звільнення військовослужбовця військової служби за контрактом з військової служби за станом здоров`я в особливий період здійснюється виключно на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність до військової служби в мирний час або обмежену придатність у воєнний час. Військовослужбовець звертається з рапортом до свого безпосереднього командира з клопотанням про звільнення за станом здоров`я до якого додає копію відповідного висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність до військової служби, що позивачем здійснено не було.

58. Крім того, відповідно до пункту 2.4.5 «Положення про військово-лікарську експертизу в Збройних Силах України», затвердженого наказом Міністерства оборони України від 14.08.2008 № 402, військово-лікарська комісія регіону має право приймати постанови згідно з Положенням, контролювати, розглядати, затверджувати, за наявності підстав не затверджувати, переглядати або скасовувати постанови підпорядкованих військово-лікарських комісій.

59. Пунктом 22.4 наказу Міністерства оборони України від 14.08.2008 № 402 визначено, що свідоцтво про хворобу в мирний час складається на всіх військовослужбовців, визнаних непридатними до військової служби з виключенням з військового обліку; непридатними до військової служби в мирний час, обмежено придатними у воєнний час; обмежено придатними до військової служби.

60. Відповідно до підпункту «а» пункту 22.6 наказу МОУ від 14.08.2008 № 402, свідоцтво про хворобу підлягає розгляду, а постанова - затвердженню на всіх військовослужбовців, членів їх сімей, курсантів, учнів військових ліцеїв - військово-лікарською комісією регіону.

61. Таким чином, 02.06.2020 постанова про непридатність позивача до військової служби у мирний час, обмежену придатність у військовий була винесена штатною військово-лікарською комісією, яка підлягала обов`язковому затвердженню військово-лікарською комісією регіону.

62. Крім того, як вбачається зі свідоцтва про хворобу № 412 ОСОБА_1 , висновок штатної ВЛК військової частини А3114 було затверджено постановою 12 Регіональної військово-лікарської комісії від 19.06.2020, зазначене свідоцтво про хворобу № 412 надійшло до військової частини А1493 09.07.2020.

63. Станом на 03.06.2020 свідоцтва про хворобу № 412 ОСОБА_1 юридичної сили не мало, було відсутнє у військовій частині А1493, крім того постанова штатної військово-лікарської комісії від 02.06.2020 відповідно до повноважень регіональної військово-лікарської комісії могла бути за наявності підстав не затвердженою або скасованою.

64. У зв`язку із зазначеними обставинами командир військової А1493 не мав жодних підстав станом на 03.06.2020 прийняти рішення про звільнення позивача з військової служби за станом здоров`я.

65. Підсумовуючи вищезазначене: позивачу було продовжено дію контракту до 03.06.2020; 03.06.2020 у командира військової частини А1493 не було підстав для звільнення позивача за станом здоров`я.

66. Крім того слід зазначити, що станом на 03.06.2020 у командира військової частини А1493 не було підстав надалі продовжити дію контракту позивачу, адже підстави визначені пункту 33-1 Положення були відсутні, а тому за відсутності підстав для продовження строку контракту позивачу та відсутністю підстав для звільнення його за станом здоров`я командиром військової частини А1493 було прийняте правомірне рішення про звільнення позивача з військової служби у зв`язку з закінчення строку дії контракту.

67. Відповідно до пункту 237 Положення, у разі звільнення військовослужбовця з військової служби у зв`язку із закінченням строку контракту видання наказу про звільнення та здача посади військовослужбовцем повинні бути здійснені не пізніше дня закінчення строку контракту, якщо інше не передбачено законодавством.

68. У зв`язку з зазначеним командиром військової частини А1493 03.06.2020 було видано накази: по стройовій частині № 111 про здачу позивачем справ та посади та виключення зі списків особового складу військової частини; по особовому складу № 47-РС про звільнення позивача з військової служби.

69. Слід зазначити, що в наказі командира військової частини А1493 (по стройовій частині) від 03.06.2020 № 111, було помилково зазначено, як підставу для звільнення позивача наказ командира військової частини А1493 (по особовому складу) від 04.05.2020 № 36-РС замість наказу № 47-РС від 03.06.2020.

70. Наказ командира військової частини А1493 (по особовому складу) від 04.05.2020 № 36-РС було видано до того, як позивач виявив бажання проходити військово-лікарську комісію та був розрахований на те, що позивача буде звільнено 29.05.2020. У зв`язку з проходженням позивачем військово-лікарської комісії строк контракту було продовжено командира військової частини А1493 (по особовому складу) від 28.05.2020 № 45-РС та по прибуттю позивача до військової частини 03.06.2020 було видано наказ № 47-РС про його звільнення.

71. З огляду на вищезазначені обставини, вимоги позивача «Визнати формулювання причин звільнення позивача ОСОБА_1 з військової служби відповідно підпункту «а» пункту 2 частини п`ятої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» - у зв`язку із закінченням строку контракту, викладене в наказах відповідача від 04.05.2020 № 36-РС (по особовому складу) та від 03.06.2020 № 111 (по стройовій частині) протиправними та такими, що не відповідають вимогам діючого законодавства і порушує охоронювані законом права та законні інтереси позивача», є безпідставними та необґрунтованими, та не підлягають задоволенню, як і вимоги про визнання протиправним та скасування окремих положень наказів відповідача від 04.05.2020 № 36-РС (по особовому складу) та від 03.06.2020 № 111 (по стройовій частині) в частині, що стосується звільнення позивача у зв`язку із закінченням строку контракту та поновлення позивача в списках особового складу військової частини А1493 з 03.06.2020 до 09.07.2020.

72. Відповідно до пункту 243 Положення, після видання наказу про звільнення військовослужбовця з військової служби підстава звільнення зміні не підлягає, якщо при звільненні не допущені порушення законодавства і не виникли нові обставини, пов`язані зі звільненням.

73. Як вже зазначалось попередньо, 03.06.2020 командиром військової частини А1493 прийнято правомірне та обґрунтоване рішення щодо звільнення позивача з військової служби, а тому відсутні підстави для скасування окремих положень наказів командира військової частини А1493 від 04.05.2020 № 36-РС (по особовому складу) та від 03.06.2020 № 111 (по стройовій частині) в частині, що стосується звільнення позивача з військової служби відповідно підпункту «а» пункту 2 частини п`ятої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» - у зв`язку із закінченням строку контракту та відповідно відсутні підстави для поновлення позивача в списках особового складу військової частини А1493.

74. Крім того, позивач вимагає визнати протиправною відмову відповідача звільнити позивача з військової служби за станом здоров`я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність до військової служби в мирний час або обмежену придатність у воєнний час, що також є безпідставним та необґрунтованим, та не підлягає задоволенню, адже позивач не звертався з рапортами щодо звільнення його за станом здоров`я. Позивач не обґрунтовує коли саме та яким чином, за період проходження ним військової служби, командиром військової частини А1493 було йому відмовлено у звільненні за станом здоров`я. За відсутності факту такої відмови безпідставно розглядати факт її неправомірності.

75. Відповідно до пункту 232 Положення, у разі незаконного звільнення військовослужбовця з військової служби поновлення його на попередній або рівнозначній посаді здійснюється наказом посадової особи, яка має право звільнення цієї категорії військовослужбовців з військової служби, їй рівнозначної або вищої. Наказ видається на підставі копії рішення суду, матеріалів службового розслідування та копії наказу, виданого відповідним командиром (начальником), про притягнення до дисциплінарної відповідальності посадових осіб, винних у незаконному звільненні військовослужбовця.

76. Пунктом 12.5 Інструкції визначено, що у разі незаконного звільнення військовослужбовця з військової служби в наказі командира військової частини, в якій поновлюється на військовій службі незаконно звільнений військовослужбовець, зазначається про виплату йому матеріального і грошового забезпечення за час вимушеного прогулу, які він недоотримав унаслідок незаконного звільнення. Період вимушеного прогулу зараховується військовослужбовцю до вислуги років, до строку вислуги у військовому званні та строку контракту.

77. З огляду на те, що предметом спору є законність звільнення позивача з військової служби 03.06.2020 вимоги позивача щодо зобов`язання військової частини А1493 усунути порушення законодавства шляхом видання відповідних наказів щодо звільнення позивача з військової служби із зазначенням підстави звільнення відповідно до підпункту «б» пункту 2 частини п`ятої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» - за станом здоров`я; нарахування та виплати позивачу грошового забезпечення за час вимушеного прогулу (з 03.06.2020 по 09.07.2020); перерахунок та виплата позивачу всіх видів грошового забезпечення, на яке він мав право відповідно до умов звільнення з військової служби в запас, - є передчасними.

78. У зв`язку з безпідставністю та необґрунтованістю позову відповідач вважає безпідставними вимоги щодо стягнення з в/ч А1493 витрат на правничу допомогу.

ІV. ОБСТАВИНИ СПРАВИ

79. ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , проходив військову службу у ВЧ В2336 з 26.12.2014 (розвідник), у розпорядженні ВЧ В2336 з 30.04.2014, у ВЧ В2336 з 26.08.2015 (розвідник), у ВЧ В2336 з 31.01.2017 (старший розвідник), ВЧ А0680 звільнений у запас з 13.03.2018, у ВЧ А2120 з 29.05.2019 по 15.07.2019 (старший розвідник), у ВЧ А1493 з 19.07.2019 по 03.06.2020, згідно записів у розділі 17 дубліката військового квитка серії НОМЕР_1 (т.1 а.с.18, 240).

80. 05.10.2015 ОСОБА_1 видано посвідчення серія НОМЕР_2 , яким підтверджено, що його пред`явник має право на пільги, встановлені законодавством України для ветеранів війни - учасників бойових дій (т.1 а.с.19).

81. 29.05.2019 між Міністерством оборони України в особі командира військової частини А2120 та громадянином України ОСОБА_1 , старшим навідником 1 відділення 2 розвідувального взводу розвідувальної роти, укладено контракт про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України на посадах рядового складу, який є строковим та укладено відповідно до строків, встановлених законодавством, за погодженням сторін, на один рік (т.2 а.с.58-59).

82. Контракт набрав чинності 29.05.2019, у пункті 11.2 відомості про продовження контракту відсутні.

83. Згідно пункту 12 контракту, його чинність припинена з 29.05.2020 у зв`язку із звільненням з лав Збройних Сил України за пунктом «а» (у зв`язку із закінченням строку контракту), наказ командира ВЧ А1493 № 36-РС від 04.05.2020.

84. У дублікаті військового квитка серії НОМЕР_1 у пункті 9 чинено запис: 29.05.2019 на підставі наказу командира в/ч від 29.05.2019 № 37-РС призваний у Збройні Сили України; у пункті 10: 03.06.2020 на підставі наказу командира в/ч А1493 № 111 від 03.06.2020 звільнений у запас за пунктом «а» (у зв`язку із закінченням строку контракту) (т.1 а.с.17, 240).

85. 29.05.2019 наказом командира 81 окремої аеромобільної бригади № 31-РС (по особовому складу) прийнято на військову службу за контрактом укласти контракт строком на 1 (один) рік до 29.05.2020 та призначити старшого солдата ОСОБА_1 старшим навідником відділення розвідувального взводу розвідувальної роти (т.1 а.с.139).

86. Пунктом 2 наказу командира ВЧ А1493 підполковника В. Кінзерського (по стройовій частині) від 19.07.2020 № 188 старшого солдата ОСОБА_1 , що прибув з військової частини А2120 м. Краматорськ, Донецька область, призначеного наказом командира військової частини А2120 (по особовому складу) № 40-РС від 29.06.2019 на посаду навідника розвідувального взводу з 19.07.2019 зараховано до списків особового складу на всі види забезпечення (т.1 а.с.20).

87. Наказом командира ВЧ А1493 підполковника В. Кінзерського (по стройовій частині) від 08.01.2020 № 4 старшого солдата ОСОБА_1 , навідника розвідувального взводу ВЧ А1493, визначено вважати таким, що вибув до військового шпиталю ВЧ А3306 м. Харків для проходження військово-лікарської комісії (т.1 а.с.40).

88. Пунктом 1.6 наказу командира ВЧ А1493 підполковника В. Кінзерського (по стройовій частині) від 20.01.2020 № 13 старшого солдата ОСОБА_1 , навідника розвідувального взводу ВЧ А1493, визначено вважати таким, що прибув з військового шпиталю ВЧ А3114 м. Полтава, після лікування (т.1 а.с.41).

89. Пунктом 2.2. вказаного наказу від 20.01.2020 № 13, визначено вважати таким, що відбув у відпустку за станом здоров`я старшого солдата ОСОБА_1 , навідника розвідувального взводу до м. Кривий Ріг строком на 20 діб з 20.01.2020 по 15.02.2020 (т.1 а.с.42), та наказом від 17.02.2020 № 33 визначено вважати таким, що прибув з додаткової відпустки за станом здоров`я (т.1 а.с.43).

90. Пунктом 3.3 наказу командира ВЧ А1493 підполковника В. Кінзерського (по стройовій частині) від 18.02.2020 № 34 старшого солдата ОСОБА_1 , навідника розвідувального взводу ВЧ А1493, визначено вважати таким, що вибув до військового шпиталю ВЧ А3114 м. Полтава на лікування (т.1 а.с.44), та наказом від 02.03.2020 № 43 визначено вважати таким, що прибув з військового шпиталю ВЧ А3114 м. Полтава, після лікування (т.1 а.с.45).

91. Пунктом 7.1 наказу від 02.03.2020 № 43, визначено вважати таким, що відбув у додаткову відпустку за станом здоров`я старшого солдата ОСОБА_1 , навідника розвідувального взводу до м. Кривий Ріг строком на 30 діб з 02.03.2020 по 31.03.2020 (т.1 а.с.46), та наказом від 01.04.2020 № 65 визначено вважати таким, що прибув з додаткової відпустки за станом здоров`я (т.1 а.с.47).

92. Наказом командира ВЧ А1493 підполковника В. Кінзерського (по стройовій частині) від 07.04.2020 № 69 старшого солдата ОСОБА_1 , навідника розвідувального взводу, визначено вважати таким, що вибув до військового шпиталю ВЧ 31114 м. Полтава для проходження військово-лікарської комісії (т.1 а.с.48), та наказом від 08.04.2020 № 70 визначено вважати таким, що прибув після проходження військово-лікарської комісії (т.1 а.с.49).

93. Наказом командира ВЧ А1493 підполковника В. Кінзерського (по стройовій частині) від 08.04.2020 № 70 старшого солдата ОСОБА_1 , навідника розвідувального взводу, звільнено від виконання службових обов`язків у зв`язку із хворобою строком на 10 діб з 08.04.2020 по 17.04.2020 включно (т.1 а.с.50), а наказом від 21.04.2020 № 78 вважати таким, що прибув та приступив до виконання службових обов`язків після звільнення від їх виконання у зв`язку із хворобою (т.1 а.с.51).

94. Наказом командира ВЧ А1493 підполковника В. Кінзерського (по стройовій частині) від 23.04.2020 № 80 старшого солдата ОСОБА_1 , навідника розвідувального взводу, звільнено від виконання службових обов`язків у зв`язку із хворобою строком на 10 діб з 23.04.2020 по 01.05.2020 включно (т.1 а.с.52), а наказом від 04.05.2020 № 88 вважати таким, що прибув та приступив до виконання службових обов`язків після звільнення від їх виконання у зв`язку із хворобою (т.1 а.с.53).

95. Пунктом 11 наказу командира ВЧ А1493 підполковника В. Кінзерського (по особовому складу) від 04.05.2020 № 36-РС старшого солдата ОСОБА_1 , навідника розвідувального відділення 5 батальйонної тактичної групи, відповідно до пункту 2 частини п`ятої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок та військову службу», звільнено з військової служби у запас за підпунктом «а» (у зв`язку із закінченням строку контракту). Чинність контракту припиняється 29.05.2020 (т.1 а.с.21, 140).

96. Наказом командира ВЧ А1493 підполковника В. Кінзерського (по стройовій частині) від 05.05.2020 № 89 старшого солдата ОСОБА_1 , навідника розвідувального взводу, звільнено від виконання службових обов`язків у зв`язку із хворобою строком на 10 діб з 05.05.2020 по 14.05.2020 включно (т.1 а.с.54), а наказом від 15.05.2020 № 96 вважати таким, що прибув та приступив до виконання службових обов`язків після звільнення від їх виконання у зв`язку із хворобою (т.1 а.с.55).

97. Підпунктом 4.2 пункту 4 наказу командира ВЧ А1493 (по особовому складу), т.в.о. командира ОСОБА_2 , від 19.05.2020 № 98 вирішено вважати таким, що вибув до військового шпиталю військова частина А114 м. Полтава для проходження військово-лікарської комісії старшого солдата ОСОБА_1 , навідника розвідувального взводу, з обіду 19.05.2020 виключити з котлового забезпечення при ВЧ А1493. Підстава: рапорт старшого солдата ОСОБА_1 (вх. № 23/1329 від 19.05.2020, направлення № 8/50 від 18.05.2020, направлення голові МСЕК № 6/651 від 18.05.2020) (т.1 а.с.29).

98. Наказом командира 5 батальйонної тактичної групи підполковника ОСОБА_4 від 28.05.2020 № 45-РС (по особовому складу) відповідно до пункту 33 розділу ІІ Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України зі старшим солдатом ОСОБА_1 , навідником розвідувального відділення 5 батальйонної тактичної групи Збройних Сил України, який перебуває на стаціонарному лікуванні в медичному закладі, строк контракту про проходження військової служби у Збройних Силах України продовжено на строк, необхідний для визначення придатності до проходження військової служби за станом здоров`я з 29.05.2020 (т.1 а.с.30).

99. Підпунктом 2.3 пункту 2 наказу командира ВЧ А1493 підполковника В. Кінзерського (по стройовій частині) від 03.06.2020 № 111 визнано вважати таким, що прибув та приступив до виконання службових обов`язків з військового шпиталю ВЧ А3114 м. Полтава після проходження військово-лікарської комісії старшого солдата ОСОБА_1 , навідника розвідувального взводу, підстава: рапорт старшого солдата ОСОБА_1 (вх. № 23/1450 від 03.06.2020), виписка із медичної карти стаціонарного хворого № 119 від 03.06.2020 (т.1 а.с.8, 141).

100. Згідно із випискою із медичної карти стаціонарного хворого № 119 від 03.06.2020, установа до якої надсилається виписка в/ч А1493, (т.1 а.с.28):

- ОСОБА_1 оглянутий ЛВК в/ч 3414 (02.06.2020): на підставі ст.41 Б, 22 Б графи ІІ Розкладу хвороб - непридатний до військової служби в мирний час, обмежено придатний у воєнний час;

- свідоцтво по хворобу, медична книжка направлені на затвердження у 12 Регіональну ВЛК м. Харків;

- трудові рекомендації: звільнити від виконання службових обов`язків на 6 діб з 04.06.2020 до 09.06.2020.

101. Наказом командира 5 батальйонної тактичної групи підполковника ОСОБА_4 від 03.06.2020 № 47-РС (по особовому складу) наказано звільнити з військової служби у запас за підпунктом «а» (у зв`язку із закінченням строку контракту) старшого солдата ОСОБА_1 , навідника розвідувального відділення 5 батальйонної тактичної групи. Чинність контракту припиняється 03.06.2020 (т.1 а.с.142).

102. Наказом командира ВЧ А1493 підполковника В. Кінзерського від 03.06.2020 № 111 (по стройовій частині) старшого солдата ОСОБА_1 , навідника розвідувального взводу ВЧ А1493, відповідно до пункту 2 частини п`ятої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок та військову службу», звільнено з військової служби за контрактом у запас за пунктом «а» (у зв`язку із закінченням строку контракту), вважати таким, що справи та посаду здав, з 03.06.2020 виключити зі списків особового складу частини, всіх видів забезпечення та направити для зарахування на військовий облік до Металургійно-Довгинцівського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки м. Кривий Ріг Дніпропетровської області (т.1 а.с.22, 143, 194-196).

103. Підставою для прийняття наказу від 03.06.2020 № 111 визначено: наказ командира ВЧ А1493 (по особовому складу) № 36-РС від 04.05.2020, рапорт старшого солдата ОСОБА_1 про здачу справ та посади (вх. № 8/1481 від 03.06.2020) рапорти старшого солдата ОСОБА_1 (вх. № 8/650 від 02.03.2020, вх. № 8/1482 від 03.06.2020), посвідчення учасника бойових дій серія НОМЕР_3 видане 25.02.2016.

104. Відповідач надав копії рапортів та обхідних листів позивача від 03.06.2020.

105. Свідоцтвом про хворобу № 412 встановлено (т.1 а.с.24-25):

- 02.06.2020 госпітальною ВЛК військової частини А3114 за направленням командира ВЧ А1493 від 18.05.2020 № 81650 з метою ступеню придатності до служби у високомобільних десантних військах провела огляд ОСОБА_1 ;

- у пункті 12 встановлено діагноз, зазначено, що захворювання, так, пов`язані з проходженням військової служби;

- у пункті 13 постанова ЛВК про придатність до військової служби, служби за військової спеціальністю тощо: на підставі ст. 41-б, 22 Б графи ІІ Розкладу хвороб: непридатний до військової служби в мирний час, обмежено придатний в воєнний час;

- у свідоцтві проставлені штампи: вих. № 611/2 від 19.06.2020 12 Регіональна військово-лікарська комісія; вх. № 683/2 від 26.06.2020 ВЧ А3114; вих. № 1227 від 30.06.2020 ВЧ А3114;

- постанова 12 Регіональної військово-лікарської комісії від 19.06.2020: постанова госпітальної ВЛК військової частини А3306 - затверджується. На підставі статті 41-б графи ІІ Розкладу хвороб: непридатний до військової служби в мирний час, обмежено придатний в воєнний час.

106. Свідоцтво про хворобу № 412 надійшло 12 Регіональній військовій-лікарській комісії 17.06.2020 за вх. № 611.

107. Супровідним листом від 30.06.2020 вих. № 1227 ВЧ А3114 на адресу командира в/ч А1493 направила свідоцтво про хворобу № 412, яке одержане ВЧ А1493 09.07.2020 за вх. № 8/1694 (т.1 а.с.26).

108. 08.07.2020 позивач після звільнення зі служби став на військовий облік (т.2 а.с.6).

109. 11.09.2020 адвокат Дорош С.П., в інтересах ОСОБА_1 , подав адвокатський запит № 064/1109/20, яким просив внести зміни до наказів від 04.05.2020 № 36-РС, від 28.05.2020 № 45-РС, від 03.06.3030 № 111 в частині, що стосується підстав звільнення ОСОБА_1 з військової служби, та провести розрахунки, з урахуванням підстав звільнення. Окремо заявник клопотав про надання копії документів (т.1 а.с.32-22).

110. Довідкою ВЧ А1493 про заробітну плату (грошове забезпечення, винагороду за цивільно-правовим договором) для розрахунку виплат за загальнообов`язковим державним соціальним страхуванням, виданою ОСОБА_1 , визначено розмір грошового забезпечення за липень 2019 - червень 2020, у тому числі за квітень 2020 року за 30 днів 11927,44 грн, за травень за 31 день 12556,64 грн, за червень 2020 року за 3 дня 30377,54 грн (т.1 а.с.56).

111. 08.10.2020 командир ВЧ А1493 за вих. № 8/1242 підполковник ОСОБА_4 надав відповідь про відсутність підстав для внесення змін до наказів, належні виплати сум при звільненні, додавши запитувані документи (т.1 а.с.36)

112. Належні суми виплат при звільненні згідно із відомістю № 154 виплачені 10.06.2020 у розмірі 30121,38 грн (т.1 а.с.208-209).

113. Довідкою до акта огляду медико-соціальною експертною комісією серія 12 ААБ № 627223 ОСОБА_1 при первинному огляді 05.08.2020 встановлено ІІІ групу інвалідності з 03.08.3030, причина інвалідності - так, пов`язана із проходженням в/служби, інвалідність встановлена до 01.09.2021 (т. 1 а.с.241-242).

114. 08.10.2020 командир ВЧ А1493 видав медичну характеристику старшому солдату ОСОБА_1 (т.1 а.с.27).

V. ПРАВОВЕ РЕГУЛЮВАННЯ СПІРНИХ ПРАВОВІДНОСИН

115. Гарантії правового і соціального захисту громадян України, які виконують конституційний обов`язок щодо захисту Вітчизни, забезпечуються відповідно до законів України «Про Збройні Сили України», «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей», «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», «Про державні гарантії соціального захисту військовослужбовців, які звільняються із служби у зв`язку з реформуванням Збройних Сил України, та членів їхніх сімей» та іншими законами.

116. Правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв`язку з виконанням ними конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, а також визначає загальні засади проходження в Україні військової служби визначає Закон України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25.03.1992 № 2232-XII (далі - Закон № 2232-XII).

117. Військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності (частина перша статті 2 Закону № 2232-XII).

118. Порядок проходження військової служби, права та обов`язки військовослужбовців визначаються цим та іншими законами, відповідними положеннями про проходження військової служби, що затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами (частина четверта статті 2 Закону № 2232-XII).

119. Закінченням проходження військової служби вважається день виключення військовослужбовця зі списків особового складу військової частини (військового навчального закладу, установи тощо) у порядку, встановленому положеннями про проходження військової служби громадянами України (абзац перший частини третьої статті 24 Закону № 2232-XII).

120. Законом України «Про внесення змін до Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» щодо удосконалення деяких питань проходження громадянами військової служби» від 03.10.2019 № 161-IX, який набрав чинності 20.10.2019, частину третю статті 24 Закону № 2232-XII доповнено абзацами сьомим - дванадцятим такого змісту: «Із списків особового складу військової частини (військового навчального закладу, установи тощо) військовослужбовець не виключається та контракт не припиняється (не розривається) у разі: перебування на лікуванні; захоплення в полон або заручником, а також інтернування у нейтральну державу; безвісної відсутності - до визнання його в установленому порядку безвісно відсутнім або оголошення померлим; настання інших випадків, визначених законодавством. Загиблий (померлий) військовослужбовець виключається із списків особового складу військової частини (військового навчального закладу, установи тощо) з наступного після загибелі (смерті) дня, військовослужбовець, визнаний у встановленому законом порядку безвісно відсутнім або оголошений померлим, - з дня набрання законної сили рішенням суду».

121. Законом України № 680-IX від 04.06.2020, до абзацу першого підпункту 3 пункту 7 розділу I Закону від 03.10.2019 № 161-IX внесені зміни «частину третю доповнити абзацами другим - сьомим такого змісту». Зміни набрали чинності з 22.07.2020.

122. Підстави звільнення з військової служби визначені статтею 26 Закону № 2232-XII.

123. Згідно із частиною першою статті 26 Закону № 2232-XII звільнення військовослужбовців з військової служби здійснюється:

а) у запас, якщо військовослужбовці не досягли граничного віку перебування в запасі і за станом здоров`я придатні до військової служби;

б) у відставку, якщо військовослужбовці досягли граничного віку перебування в запасі та у військовому резерві або визнані військово-лікарськими комісіями непридатними за станом здоров`я до військової служби з виключенням з військового обліку.

124. Відповідно до частини п`ятої статті 26 Закону № 2232-XII контракт припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, звільняються з військової служби на підставах:

1) у мирний час:

а) у зв`язку із закінченням строку контракту;

б) за станом здоров`я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність до військової служби або обмежену придатність до військової служби, за винятком випадків, визначених положеннями про проходження громадянами України військової служби;

2) під час дії особливого періоду (крім періодів з моменту оголошення мобілізації - протягом строку її проведення, який визначається рішенням Президента України, та з моменту введення воєнного стану - до оголошення демобілізації):

а) у зв`язку із закінченням строку контракту;

б) за станом здоров`я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність до військової служби в мирний час або обмежену придатність у воєнний час, за винятком випадків, визначених положеннями про проходження громадянами України військової служби.

125. Звільнення військовослужбовців з військової служби здійснюється в порядку, передбаченому положеннями про проходження військової служби громадянами України (частина сьома статті 26 Закону № 2232-XII).

126. Особи, звільнені з військової служби, зобов`язані у п`ятиденний строк прибути до районних (міських) військових комісаріатів для взяття на військовий облік (частина одинадцята статті 26 Закону № 2232-XII).

127. «Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України» затверджено Указом Президента України від 10.12.2008 № 1153/2008 (далі - Положення № 1153/2008).

128. Початок і закінчення проходження військової служби, строки військової служби, а також граничний вік перебування на ній визначено Законом України «Про військовий обов`язок і військову службу» (пункт 6 Положення № 1153/2008).

129. Військова служба закінчується в разі звільнення військовослужбовця з військової служби в запас або у відставку, загибелі (смерті), визнання судом безвісно відсутнім або оголошення померлим (пункт 7 Положення № 1153/2008).

130. Встановлення, зміна або припинення правових відносин військовослужбовців, які проходять військову службу за контрактом та за призовом осіб офіцерського складу (зокрема, присвоєння та позбавлення військового звання, пониження та поновлення у військовому званні, призначення на посади та звільнення з посад, переміщення по службі, звільнення з військової служби, залишення на військовій службі понад граничний вік перебування на військовій службі, направлення за кордон, укладення та припинення (розірвання) контракту, продовження його строку тощо) оформлюється письмовими наказами по особовому складу на підставі відповідних документів, перелік та форма яких встановлюються Міністерством оборони України (пункт 12 Положення № 1153/2008).

131. Право видавати накази по особовому складу надається командирам, командувачам, начальникам, керівникам (далі - командири (начальники) органів військового управління, з`єднань, військових частин, установ, організацій, вищих військових навчальних закладів, військових навчальних підрозділів закладів вищої освіти, які утримуються на окремих штатах (далі - військові частини), за посадами яких штатом передбачено військове звання підполковника (капітана 2 рангу) і вище, а також керівникам служб персоналу Міністерства оборони України та Генерального штабу Збройних Сил України (абзац другий пункту 12 Положення № 1153/2008).

132. Продовження дії контрактів із військовослужбовцями, які звільняються, у випадках, визначених законодавством, затвердження військовослужбовців на посади за мобілізаційним планом, присвоєння та позбавлення військового звання, пониження та поновлення у військовому званні, призначення на посади та звільнення з посад, звільнення з військової служби осіб, які проходять строкову військову службу, оформлюється письмовими наказами по стройовій частині. Також наказами по стройовій частині в особливий період оформлюється продовження військової служби та дії контракту понад встановлені строки до термінів, визначених частиною дев`ятою статті 23 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» (абзац третій пункту 12 Положення № 1153/2008).

133. Про дату набрання чинності контрактом, а також про продовження строку контракту у першому і другому його примірниках робиться відповідний запис, який засвідчується підписом командира (начальника) військової частини та скріплюється відповідною гербовою печаткою (пункт 25 Положення № 1153/2008).

134. Військовослужбовцям, які перебували в умовах, що з об`єктивних причин (перебування у полоні, заручником, інтернованим у нейтральній державі, якщо місце перебування невідоме, за інших обставин) унеможливлювали укладення нового контракту про проходження військової служби у Збройних Силах України, строк попереднього контракту продовжується до прийняття судом рішення про визнання їх безвісно відсутніми чи оголошення померлими або до закінчення перебування у зазначених умовах і повернення до підрозділів, в яких вони проходили військову службу, а також на строк, необхідний для визначення придатності до проходження військової служби за станом здоров`я та прийняття рішення щодо укладення нового контракту (пункт 33 Положення № 1153/2008).

135. Згідно із пунктом 33-1 Положення № 1153/2008 встановлено, що дія контракту про проходження військової служби з військовослужбовцями під час звільнення з військової служби у зв`язку із закінченням строку контракту продовжується:

- до закінчення щорічної основної відпустки, час якої повністю або частково перевищує строк контракту;

- на час перебування на стаціонарному лікуванні в медичному закладі чи у відпустці для лікування у зв`язку з хворобою, а також на час увільнення від виконання службових обов`язків у зв`язку із захворюванням.

136. Дія контракту з військовослужбовцями під час звільнення продовжується наказом командира військової частини по стройовій частині.

137. Контракт припиняється (розривається), зокрема, у день закінчення строку контракту (пункт 34 Положення № 1153/2008).

138. Відповідно до пункту 35 Положення № 1153/2008 контракт припиняється (розривається), а військовослужбовець звільняється з військової служби (крім випадку, передбаченого пунктом 195 цього Положення):

1) за рішенням командування військової частини за наявності підстав, передбачених підпунктами "а" - "г", "д", "е", "є", "з" - "й" та "л" пункту 1 частини п`ятої статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу".

Під час дії особливого періоду контракт припиняється (розривається), а військовослужбовець звільняється з військової служби за рішенням командування військової частини у період:

після закінчення строку проведення мобілізації та до моменту введення воєнного стану - на підставах, передбачених пунктом 2 (крім підстав, передбачених підпунктами "ґ", "й" та "к") частини п`ятої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу»;

2) за бажанням військовослужбовця - за наявності підстав, передбачених підпунктами "а", "б", "в", "ґ", "ж", "к" пункту 1, а в особливий період (крім строку проведення мобілізації та дії воєнного стану) - за наявності підстав, передбачених підпунктами "а", "б", "в", "ґ", "й" та "к" пункту 2 частини п`ятої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу».

139. Відповідно до пункту 37 Положення № 1153/2008, у разі припинення (розірвання) контракту, а також продовження його строку у випадках, визначених цим Положенням, у примірнику, що зберігається в особовій справі, робиться запис із зазначенням підстав та дати припинення (розірвання), продовження строку контракту, який завіряється підписом командира (начальника) військової частини та скріплюється відповідною гербовою печаткою. Військовослужбовець подає за бажанням до служби персоналу військової частини другий примірник контракту, де робиться відповідний запис із зазначенням підстав припинення (розірвання) контракту та дати виключення військовослужбовця зі списків особового складу, а також про продовження строку контракту. У разі неподання військовослужбовцем примірника контракту в першому примірнику робиться відповідний запис.

140. Згідно із підпунктом 2 пункту 225 Положення № 1153/2008 звільнення військовослужбовців з військової служби здійснюється під час дії особливого періоду (крім строку проведення мобілізації та часу воєнного стану) - на підставах, передбачених частиною третьою, пунктом 1 частини четвертої, пунктом 2 частини п`ятої і пунктом 2 частини шостої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» - у військових званнях до старшого прапорщика (старшого мічмана) включно за всіма підставами - командирами окремих батальйонів (кораблів 2 рангу) та посадовими особами, які мають рівні з ними права та вищі.

141. Пунктом 233 Положення № 1153/2008 визначено, що військовослужбовці, які бажають звільнитися з військової служби, подають по команді рапорти та документи, які підтверджують підстави звільнення. У рапортах зазначаються: підстави звільнення з військової служби; думка військовослужбовця щодо його бажання проходити службу у військовому резерві Збройних Сил України за відповідною військово-обліковою спеціальністю; районний (міський) військовий комісаріат, до якого повинна бути надіслана особова справа військовослужбовця.

142. При звільненні військовослужбовця з військової служби за рішенням командування військової частини відповідно до підпункту 1 пункту 35 цього Положення рапорт на звільнення військовослужбовцем не подається. У такому разі командуванням військової частини складається аркуш бесіди з військовослужбовцем за формою, визначеною Міністерством оборони України.

143. Військовослужбовці, які звільняються з військової служби на підставах, передбачених пунктами "г", "ґ", "е" частини третьої, підпунктами "ґ", "д", "е" пункту 1, підпунктом "в" пункту 2 частини четвертої, підпунктами "д", "е", "є", "з", "и" пункту 1, підпунктами "д" - "з" пункту 2, підпунктом "в" пункту 3 частини п`ятої, підпунктами "д" - "ж" пункту 1, підпунктами "ґ" - "є" пункту 2, підпунктом "в" пункту 3 частини шостої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», не направляються на обстеження військово-лікарською комісією і не підлягають звільненню з військової служби за станом здоров`я. Після звільнення військовослужбовців з військової служби військовий комісаріат, де вони будуть взяті на військовий облік, направляє їх для проходження медичного обстеження з метою визначення придатності до військової служби (абзац другий пункту 235 Положення № 1153/2008).

144. Згідно із пунктом 236 Положення № 1153/2008 з військовослужбовцями, які проходять військову службу за контрактом, перед їх звільненням проводиться бесіда з питань звільнення. Форма, порядок оформлення та зберігання документа, в якому відображається зміст проведення бесіди, визначаються Міністерством оборони України.

145. У разі звільнення військовослужбовця з військової служби у зв`язку із закінченням строку контракту видання наказу про звільнення та здача посади військовослужбовцем повинні бути здійснені не пізніше дня закінчення строку контракту, якщо інше не передбачено законодавством (пункт 236 Положення № 1153/2008).

146. Військовослужбовці, які визнані непридатними до військової служби за станом здоров`я, підлягають звільненню з військової служби за станом здоров`я, крім військовослужбовців, визнаних військово-лікарськими комісіями непридатними до військової служби за станом здоров`я за наслідками захворювань, поранень (травм, контузій, каліцтв), одержаних під час виконання обов`язків військової служби, що призвело до встановлення їм інвалідності, часткової втрати працездатності без встановлення інвалідності (за винятком розумових, сенсорних, психологічних вад та інших захворювань, визначених Міністерством оборони України), які виявили бажання проходити військову службу та стосовно яких прийнято рішення про залишення на військовій службі за контрактом (абзац перший пункту 240 Положення № 1153/2008).

147. Після отримання військовою частиною відповідного висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність військовослужбовця до військової служби за станом здоров`я документи про його звільнення з військової служби оформлюються та надсилаються посадовій особі, яка видає наказ про звільнення негайно (абзац другий пункту 240 Положення № 1153/2008).

148. Військовослужбовці за наявності кількох підстав, передбачених пунктами "б", "в", "д" частини третьої, підпунктами "б", "в", "г" пункту 1, підпунктами "а", "б" пункту 2 частини четвертої, підпунктами "а", "б", "в", "ґ", "к" пункту 1, підпунктами "а", "б", "в", "ґ" пункту 2, підпунктами "а", "б" пункту 3 частини п`ятої, підпунктами "а", "б", "в" пункту 1, підпунктами "а", "б", "г" пункту 2, підпунктами "а", "б" пункту 3 частини шостої статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу", для звільнення можуть обрати за бажанням одну з них. Військовослужбовці за наявності підстав, передбачених підпунктами "й" або "к" пункту 2 частини п`ятої статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу", звільняються з військової служби не пізніше ніж протягом трьох місяців з дня подання рапорту на звільнення (пункт 241 Положення № 1153/2008).

149. «Положення про військово-лікарську експертизу в Збройних Силах України» затверджено наказом Міністра оборони України від 14.08.2008 № 402 (далі - Положення № 402).

150. Військово-лікарська експертиза визначає придатність за станом здоров`я до військової служби призовників, військовослужбовців та військовозобов`язаних, установлює причинний зв`язок захворювань, травм (поранень, контузій, каліцтв) та визначає необхідність і умови застосування медико-соціальної реабілітації та допомоги військовослужбовцям (пункт 1.1 глави 1 Положення № 402).

151. Штатні та позаштатні (постійно і тимчасово діючі) ВЛК (лікарсько-льотні комісії (далі - ЛЛК)) приймають постанови. Постанови ВЛК (ЛЛК) оформлюються свідоцтвом про хворобу, довідкою військово-лікарської комісії, протоколом засідання військово-лікарської комісії з визначення причинного зв`язку захворювань, поранень, контузій, травм, каліцтв у колишнього військовослужбовця (абзац другий пункту 2.1 глави 2 Положення № 402).

152. Постанови штатних та позаштатних ВЛК обов`язкові до виконання (абзац третій пункту 2.1 глави 2 Положення № 402).

153. Згідно із підпунктом 2.4.5 глави 2 Положення № 402 ВЛК регіону має право:

- оглядати військовослужбовців та інших осіб, зазначених у пункті 1.2 розділу I цього Положення;

- перевіряти роботу підпорядкованих ВЛК та давати їм роз`яснення з питань військово-лікарської експертизи;

- перевіряти організацію медичного огляду військовослужбовців та інших осіб у військових (цивільних) лікувальних закладах, військових частинах;

- приймати постанови згідно з Положенням, контролювати, розглядати, затверджувати, за наявності підстав не затверджувати, переглядати або скасовувати постанови підпорядкованих ВЛК;

- приймати постанови, а за необхідності переглядати свої постанови про причинний зв`язок захворювань, травм (поранень, контузій, каліцтв) та смерті у осіб, звільнених з військової служби, з військовою службою (крім постанов ЦВЛК).

154. Відповідно до пункту 6.1 глави 6 Положення № 402 направлення на медичний огляд проводиться:

а) військовослужбовців строкової служби: командирами військових частин, начальниками гарнізонів, штатних ВЛК, військових лікувальних закладів за місцем лікування, військовими комісарами, органами управління та підрозділів Військової служби правопорядку Збройних Сил України, прокуратурою, судом, а осіб, які перебувають на обстеженні та лікуванні у цивільному лікувально-профілактичному закладі психіатричного профілю, крім того, - головними лікарями цих закладів;

б) військовослужбовців (крім військовослужбовців строкової служби): прямими начальниками від командира окремої частини, йому рівних та вище, органами управління та підрозділів Військової служби правопорядку Збройних Сил України, прокуратурою, судом, начальниками гарнізонів, штатних ВЛК, військових лікувальних закладів за місцем лікування, військовими комендантами гарнізонів та військовими комісарами.

155. Відповідно до пункту 6.10 глави 6 Положення № 402 медичний огляд військовослужбовців, які отримали захворювання, травми (поранення, каліцтва, контузії), з метою визначення ступеня придатності до військової служби проводиться при визначеному лікарсько-експертному наслідку (результаті) захворювання, травми (поранення, каліцтва, контузії).

156. Визначений наслідок (результат) захворювання, поранення, травми, контузії, каліцтва - це такий стан здоров`я, коли результати обстеження та лікування дають підстави ВЛК (ЛЛК) винести постанову про ступінь придатності до військової служби (служби за військовою спеціальністю), а подальше лікування не призведе до відновлення придатності до військової служби.

157. Постанова ВЛК про потребу військовослужбовця у відпустці за станом здоров`я приймається після закінчення стаціонарного лікування в разі, коли для повного відновлення функції і працездатності необхідний термін - не менше 30 календарних днів. Постанова про потребу у відпустці за станом здоров`я оформлюється довідкою ВЛК, яка підлягає контролю штатною ВЛК (без затвердження) (пункт 6.11 глави 6 Положення № 402).

158. Загальний термін безперервного перебування військовослужбовців на лікуванні у військових (цивільних) лікувальних закладах, включаючи і відпустку за станом здоров`я, у мирний час не повинен перевищувати 4 місяці, а для хворих на туберкульоз - 12 місяців. Після закінчення визначеного терміну перебування на безперервному лікуванні та у відпустці за станом здоров`я військовослужбовці підлягають медичному огляду для визначення ступеня придатності до військової служби. У разі визнання їх ВЛК непридатними до військової служби з виключенням з військового обліку або непридатними до військової служби у мирний час, обмежено придатними у воєнний час вони можуть бути подані до звільнення з військової служби до виписки із військового (цивільного) лікувального закладу (пункт 6.14 глави 6 Положення № 402).

159. Відпустка за станом здоров`я надається військовослужбовцю командиром військової частини (закладу), де він проходить службу, на підставі постанови ВЛК. При вибутті військовослужбовця у відпустку за станом здоров`я довідка ВЛК з постановою ВЛК видається йому на руки (пункт 6.15 глави 6 Положення № 402).

160. Медичний огляд військовослужбовців високомобільних десантних військ для визначення придатності до служби в високомобільних десантних військах проводиться раз на 12 місяців за графами Розкладу хвороб та графою 4 ТДВ "А" або графою 1 ТДВ "Б" залежно від військового звання. Крім того, огляд військовослужбовців високомобільних десантних військ проводиться після повернення їх з військових (цивільних) лікувальних закладів (якщо вони не були оглянуті госпітальною ВЛК) та в необхідних випадках за рішенням командира військової частини на підставі висновку лікаря військової частини або військового (цивільного) лікувального закладу. У разі коли військовослужбовець визнається непридатним до служби в високомобільних десантних військах, ВЛК одночасно приймає постанову про ступінь придатності його до військової служби, яка підлягає затвердженню штатною ВЛК (пункт 15.1 глави 15 Положення № 402).

161. Відповідно до пункту 20.2 глави 20 Положення № 402 постанови ВЛК згідно з цим Положенням розглядаються, затверджуються, контролюються, а за необхідності переглядаються відповідною штатною ВЛК.

162. У разі коли під час медичного огляду військовослужбовців встановлено діагноз, ВЛК встановлює причинний зв`язок захворювання, травми, контузії, каліцтва, поранення (пункт 21.1 глави 21 Положення № 402).

163. Причинний зв`язок захворювань, поранень, травм, контузій, каліцтв у військовослужбовців, які проходять військову службу, військовозобов`язаних і резервістів, призваних військовими комісаріатами на навчальні (перевірочні) збори, при медичному огляді вирішують позаштатні постійно діючі госпітальні, гарнізонні ВЛК і ЛЛК та за потреби - штатні ВЛК (пункт 21.2 глави 21 Положення № 402).

164. Постанова ВЛК про причинний зв`язок захворювання (поранення) поряд з іншими постановами записується в історію хвороби, Книгу протоколів засідань військово-лікарської комісії, свідоцтво про хворобу або довідку, медичну книжку військовослужбовця з обов`язковим посиланням на документ, який підтверджує обставини одержання травми (поранення, контузії, каліцтва) (пункт 21.29 глави 21 Положення № 402).

165. Постанови ВЛК, які не підлягають затвердженню (контролю) штатною ВЛК, оформляються в день медичного огляду і видаються на руки особі, що пройшла медичний огляд, або в установленому порядку направляються у військову частину. Свідоцтво про хворобу (довідка ВЛК) з постановою, які підлягають затвердженню (контролю) штатною ВЛК, направляються на затвердження (контроль) не пізніше 5-денного терміну після медичного огляду. Свідоцтво про хворобу, довідка ВЛК із затвердженою постановою не пізніше ніж через два дні після їх затвердження та одержання із штатної ВЛК висилаються командиру військової частини, у якій проходить службу військовослужбовець, що пройшов медичний огляд, або начальнику, який направив його на медичний огляд, або видаються на руки представникам військових частин за наявності у них підтверджуючих документів (пункт 22.3 глави 22 Положення № 402).

166. Згідно із пунктом 22.6 глави 22 Положення № 402 свідоцтво про хворобу підлягає розгляду, а постанова ВЛК - затвердженню:

а) у мирний час: на генералів (адміралів), військовослужбовців запасу та у відставці, які оглянуті згідно з пунктом 3.13 розділу II Положення; на всіх осіб, які оглянуті у ГВМКЦ; на військовослужбовців та членів їх сімей, за наявності медичних протипоказань до направлення за кордон - ЦВЛК; на всіх військовослужбовців, членів їх сімей, курсантів, учнів військових ліцеїв - ВЛК регіону;

б) у воєнний час: на генералів (адміралів), а також на всіх осіб, які оглянуті у ГВМКЦ, - ЦВЛК, на всіх військовослужбовців, військовозобов`язаних, резервістів - ВЛК регіону, евакуаційного пункту (місцевого евакуаційного пункту, госпітальної бази).

167. Свідоцтво про хворобу (довідка ВЛК) з незатвердженою штатною ВЛК постановою повертається до госпітальної (гарнізонної) ВЛК, яка склала його, з викладенням у постанові штатної ВЛК причин незатвердження та необхідними рекомендаціями (пункт 22.10 глави 22 Положення № 402).

VІ. ОЦІНКА СУДУ

168. У заявленому спорі позивач захищає право на звільнення з військової служби за станом здоров`я та вважає звільнення 03.06.2020 за закінченням строку контракту неправомірним.

169. Відповідач заперечує наявність у керівництва військової частини підстав для звільнення за станом здоров`я, оскільки строк контракту закінчився 29.05.2020, та його дія хоч і була продовжена наказом 28.05.2020 № 45-РС на строк, необхідний для визначення придатності до проходження військової служби за станом здоров`я з 29.05.2020, однак, керівник виконував вимоги пункту 33-1 Положення № 1153/2008, у зв`язку із чим позивача звільнено після повернення з лікування. Оскільки затверджене регіональною ЛВК свідоцтво про хворобу № 412 надійшло до ВЧ А1493 09.07.2020, за відсутності такого документу розглядати питання про звільнення з іншої підстави, ніж закінчення строку контракту, підстав не було.

170. З матеріалів справи вбачається, що контракт про проходження військової служби укладений 29.05.2019 строком на 1 рік, у контракті запис про продовження його терміну не вчинено (т.2 а.с.58-59).

171. Пунктом 11 наказу від 04.05.2020 № 36-РС старшого солдата ОСОБА_1 , відповідно до пункту 2 частини п`ятої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок та військову службу», звільнено з військової служби у запас за підпунктом «а» (у зв`язку із закінченням строку контракту), зазначено, що чинність контракту припиняється 29.05.2020 (т.1 а.с.21, 140).

172. З 19.05.2020 позивач вибув до військового шпиталю військова частина А3114 м.Полтава для проходження військово-лікарської комісії, підставою видання наказу № 98 слугували рапорт позивача, направлення № 8/50 від 18.05.2020 та направлення голові МСЕК № 6/651 від 18.05.2020 (т.1 а.с.29), тобто позивача направлено на медичний огляд відповідно до пункту 6.1 глави 6 Положення № 402.

173. Наказом від 28.05.2020 № 45-РС (по особовому складу) відповідно до пункту 33 розділу ІІ Положення № 1153/2008 зі старшим солдатом ОСОБА_1 , який перебуває на стаціонарному лікуванні в медичному закладі, строк контракту про проходження військової служби у Збройних Силах України продовжено на строк, необхідний для визначення придатності до проходження військової служби за станом здоров`я з 29.05.2020 (т.1 а.с.30).

174. Пунктом 33 Положення № 1153/2008, зокрема встановлено, що військовослужбовцям, які перебували в умовах, що з об`єктивних причин унеможливлювали укладення нового контракту про проходження військової служби у Збройних Силах України, строк попереднього контракту продовжується на строк, необхідний для визначення придатності до проходження військової служби за станом здоров`я та прийняття рішення щодо укладення нового контракту.

175. Придатність за станом здоров`я до військової служби військовослужбовців визначає військово-лікарська експертиза, що встановлено пунктом 1.1 глави 1 Положення № 402.

176. За результатами військово-лікарської експертизи, згідно із абзацом другим пункту 2.1 глави 2 Положення № 402, ВЛК приймають постанови, які оформлюються, зокрема, свідоцтвом про хворобу, довідкою військово-лікарської комісії.

177. Таким чином, оскільки продовження строку дії контракту про проходження військової служби наказом від 28.05.2020 № 45-РС по особовому складу, прийнятим у відповідності до пункту 12 Положення № 1153/2008, пов`язане із визначенням придатності позивача до проходження військової служби за станом здоров`я, яке в свою чергу оформлюється постановою ВЛК, строк дії контракту був продовженим до одержання затверджених результатів військово-лікарської експертизи.

178. У зв`язку із чим суд зазначає про передчасність прийняття 03.06.2020 наказу № 47-РС (по особовому складу) про звільнення з військової служби у запас за підпунктом «а» (у зв`язку із закінченням строку контракту) старшого солдата ОСОБА_1 та зазначення у ньому, що чинність контракту припиняється 03.06.2020 (т.1 а.с.142), та наказу від 03.06.2020 № 111 (по стройовій частині) про звільнення старшого солдата ОСОБА_1 відповідно до пункту 2 частини п`ятої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок та військову службу», з військової служби за контрактом у запас за пунктом «а» (у зв`язку із закінченням строку контракту) та з 03.06.2020 виключення позивача зі списків особового складу частини, всіх видів забезпечення та направлення для зарахування на військовий облік (т.1 а.с.22, 143, 194-196).

179. Суд зазначає, що відповідач, отримавши виписку із медичної карти стаціонарного хворого № 119 від 03.06.2020, яка визначена підставою для визнання позивача таким, що прибув та приступив до виконання службових обов`язків з військового шпиталю ВЧ А3114 м. Полтава, після проходження військово-лікарської комісії, згідно із підпунктом 2.3 пункту 2 наказу від 03.06.2020 № 111, мав відомості про результати військово-лікарської експертизи, оскільки у вказаній виписці, зокрема, зазначено (т.1 а.с.28):

- ОСОБА_1 оглянутий ЛВК в/ч 3414 (02.06.2020): на підставі ст.41 Б, 22 Б графи ІІ Розкладу хвороб - непридатний до військової служби в мирний час, обмежено придатний у воєнний час;

- свідоцтво по хворобу, медична книжка направлені на затвердження у 12 Регіональну ВЛК м. Харків;

- трудові рекомендації: звільнити від виконання службових обов`язків на 6 діб з 04.06.2020 до 09.06.2020.

180. Отже, відповідач достовірно володів інформацією про прийняття ВЛК постанови у формі свідоцтва про хворобу, встановлення непридатності позивача до військової служби в мирний час, обмеженої придатності у воєнний час, направлення такої постанови на затвердження регіональній ВЛК. Крім того, відповідач отримав рекомендації про звільнення позивача від виконання службових обов`язків на визначений період.

181. Звільнення позивача зі служби відбулось за рішенням командування військової частини, однак складення аркуша бесіди з військовослужбовцем за формою, визначеною Міністерством оборони України, відповідачем не підтверджено, що передбачено пунктами 35, 236 Положення № 1153/2008.

182. Відповідно до абзацу першого пункту 240 Положення № 1153/2008, військовослужбовці, які визнані непридатними до військової служби за станом здоров`я, підлягають звільненню з військової служби за станом здоров`я.

183. Абзацом другим вказаної норми визначено, що після отримання військовою частиною відповідного висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність військовослужбовця до військової служби за станом здоров`я документи про його звільнення з військової служби оформлюються та надсилаються посадовій особі, яка видає наказ про звільнення негайно (абзац другий пункту 240 Положення № 1153/2008).

184. Суд зазначає, що відповідно до пункту 241 Положення № 1153/2008, військовослужбовці за наявності кількох підстав, передбачених, зокрема, підпунктами "а", "б" пункту 2 частини п`ятої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», для звільнення можуть обрати за бажанням одну з них.

185. Однак, оскільки відповідач передчасно прийняв накази про звільнення 03.06.2020 у зв`язку із закінченням строку контракту, не дочекавшись результатів проходження військово-лікарської комісії - із чим пов`язано продовження строку дії контракту про проходження військової служби, позбавив позивача права вибору, визначеного пунктом 241 Положення № 1153/2008.

186. На звернення адвоката позивача від 11.09.2020 про зміну підстав звільнення ОСОБА_1 з військової служби, та проведення розрахунків, з урахуванням підстав звільнення, 08.10.2020 відповідач повідомив про відсутність підстав для внесення змін до наказів та проведення відповідних розрахунків.

187. Окремо суд зазначає, що згідно із пунктом 25 Положення № 1153/2008, про дату набрання чинності контрактом, а також про продовження строку контракту у першому і другому його примірниках робиться відповідний запис, який засвідчується підписом командира (начальника) військової частини та скріплюється відповідною гербовою печаткою. Аналогічні правила закріплені у пункті 37 Положення № 1153/2008: у разі припинення (розірвання) контракту, а також продовження його строку у випадках, визначених цим Положенням, у примірнику, що зберігається в особовій справі, робиться запис із зазначенням підстав та дати припинення (розірвання), продовження строку контракту, який завіряється підписом командира (начальника) військової частини та скріплюється відповідною гербовою печаткою. Військовослужбовець подає за бажанням до служби персоналу військової частини другий примірник контракту, де робиться відповідний запис із зазначенням підстав припинення (розірвання) контракту та дати виключення військовослужбовця зі списків особового складу, а також про продовження строку контракту. У разі неподання військовослужбовцем примірника контракту в першому примірнику робиться відповідний запис.

188. Однак, копія примірника контракту, направлена суду Металургійно-Довгинцівським районним територіальним центром комплектування та соціальної підтримки, не містить відміток про продовження строку контракту.

VІІ. ВИСНОВКИ СУДУ

189. Позивач обрав способом захисту порушеного права визнання протиправним формулювання підстав звільнення в наказах від 04.05.2020 № 36-РС (по особовому складу) та від 03.06.2020 № 111 (по стройовій частині), визнання протиправною відмови відповідача звільнити позивача з військової служби за станом здоров`я, визнання протиправними та скасування окремих положень наказів відповідача від 04.05.2020 № 36-РС (по особовому складу) та від 03.06.2020 № 111 (по стройовій частині) в частині, що стосується звільнення у зв`язку із закінченням строку контракту, поновлення позивача в списках особового складу з 03.06.2020 до 09.07.2020, зобов`язання відповідача видати наказів щодо звільнення позивача за станом здоров`я, та виплату грошового забезпечення за час вимушеного прогулу з 03.06.2020 по 09.07.2020, а також зобов`язання відповідача провести перерахунок та виплату всіх видів грошового забезпечення відповідно до умов звільнення з військової служби за станом здоров`я.

190. Вирішуючи спір по суті, суд виходить із того, що при прийнятті наказу від 04.05.2020 № 36-РС (по особовому складу) про звільнення позивача з військової служби у зв`язку із закінченням строку контракту, підстави для визначення іншої підстави для звільнення були відсутні: строк дії контракту закінчувався, наказ про продовження контракту з 29.05.2020 від 28.05.2020 № 45-РС (по особовому складу) - ще не було прийнято, позивача наказом від 19.05.2020 № 98 - ще не було направлено для проходження військово-лікарської комісії.

191. Таким чином, заявлений позов в частині позовних вимог відносно наказу від 04.05.2020 № 36-РС не підлягає задоволенню.

192. Також, на думку суду не підлягає задоволенню вимога про визнання протиправною відмови відповідача звільнити позивача з військової служби за станом здоров`я, оскільки така вимога, згідно матеріалів справи, заявлена у адвокатському запиті, коли як суд вважає звільнення з 03.06.2020 з підстав закінчення строку дії контракту передчасним, та, відповідно, протиправним.

193. Позовні вимоги щодо протиправного формулювання підстав звільнення в наказі від 03.06.2020 № 111 (по стройовій частині), та про скасування його окремих положень в частині, що стосуються звільнення у зв`язку із закінченням строку контракту, суд вважає такими, що не підлягають задоволенню, з вищевикладених підстав та у зв`язку із тим, що станом на 03.06.2020 відповідач не отримав свідоцтво про хворобу № 412, та у зв`язку із цим були відсутні підстав вважати контракт таким, що припинився 03.06.2020, після продовження його строку.

194. Таким чином, суд вважає належним способом захисту порушеного права позивача визнання протиправними та скасування наказів від 03.06.2020 № 47-РС (по особовому складу), від 03.06.2020 № 111 (по стройовій частині), оскільки останні прийняті передчасно та до настання обставин, із якими пов`язано продовження строку дії контракту про проходження військової служби відповідно до наказу від 28.05.2020 № 45-РС (по особовому складу).

195. Оскільки належний спосіб захисту порушеного права позивача, на думку суду, є необхідним у розглянутому спорі відповідно до частини другої статті 9 КАС України, суд виходить за межі позову, визнаючи протиправним та скасовуючи вищевказані накази.

196. Пов`язаним із вищенаведеним способом захисту порушеного права позивача є зобов`язання відповідача поновити позивача на військовій службі та в списках особового складу з 03.06.2020 до 09.07.2020, прийняти накази про звільнення позивача 09.07.2020 з військової служби відповідно до підпункту «б» пункту 2 частини п`ятої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» - за станом здоров`я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність до військової служби в мирний час або обмежену придатність у воєнний час, та провести з позивачем остаточний розрахунок відповідно до підстав звільнення, а також виплатити позивачеві грошове забезпечення за час вимушеного прогулу.

197. Згідно із довідкою ВЧ А1493 про заробітну плату, грошове забезпечення позивача за два повні останні календарні місця служби складає за квітень 2020 року за 30 днів 11927,44 грн, за травень за 31 день 12556,64 грн, разом за 61 день 24484,08 грн, тобто середньоденне грошове забезпечення складає 401,38 грн (24484,08 грн / 61 день).

198. Оскільки останній день служби позивача був 03.06.2020, має місце вимушений прогул з 04.06.2020 по 09.07.2020 (36 днів = 27 днів у червні + 9 днів у липні), за який позивачеві має бути виплачене середньомісячне грошове забезпечення у розмірі 14449,68 грн (401,38 грн х 36 днів).

199. Щодо позовних вимог про зобов`язання відповідача провести перерахунок та виплату всіх видів грошового забезпечення позивачу, на яке він має право відповідно до умов звільнення з військової служби в запас за станом здоров`я, в тому числі (але не виключно) компенсацію за невикористану основну щорічну відпустку за 2020 рік (в повному обсязі), одноразову грошову допомогу при звільненні, виходячи з вислуги в календарному обчисленні 4 роки 2 місяці 21 день) та інші передбачені законодавством види грошового забезпечення, суд зазначає, такі вимоги у повному обсязі не підлягають задоволенню, оскільки відповідача цим рішенням зобов`язано провести з позивачем остаточний розрахунок відповідно до підстав звільнення, інші вимоги заявлені на майбутнє, оскільки саме відповідачеві належить визначити обсяг та види виплат при звільненні.

200. З огляду на викладене, заявлений позов підлягає частковому задоволенню.

щодо судових витрат

201. Позивач звільнений від сплати судового збору за звернення до суду як учасник бойових дій, відповідно до Закону України «Про судовий збір».

щодо відшкодування витрат на правову допомогу

202. При поданні позову позивачем заявлено клопотання про покладення на відповідача витрат на професійну правничу допомогу у розмірі 2000 грн, 24.12.2020 подано клопотання про збільшення таких витрат на 1500 грн, разом позивач клопоче про їх відшкодування у розмірі 3500 грн.

203. Професійну правничу допомогу позивачеві у цій справі надавав адвокат Дорош Сергій Петрович.

204. Між адвокатом Дорошем Сергій Петровичем та ОСОБА_1 укладено договір про надання правничої допомоги № 064/1208/20 від 12.08.2020 (т.1 а.с.62).

205. Пунктом 1.2 вказаного договору визначено, що адвокат відповідно до узгоджених сторонами доручень: надає замовнику за цим договором наступну правову допомогу: супроводження, захист та представництво інтересів (складення заяв, клопотань, скарг, заперечень тощо) у правоохоронних органах поліції, прокуратури та судок, а також надає додаткові консультації і роз`яснення по юридичних питаннях, подання адвокатських запитів, письмові довідки за чинним законодавством, складення документів правового характеру: претензій, позовів, скарг, здійснює представництво (захист) інтересів клієнта у судах (місцевих та апеляційних судах, Вищому спеціалізованому суді з розгляду цивільних та кримінальних справ, Верховному суді) України по кримінальним, цивільним, господарським та адміністративним справам; інших державних органах влади та управління, прокуратури, поліції, а також у відносинах з підприємствами, установами, організаціями, незалежно від форм власності в рамках чинного законодавства України; з правом також подавати (підписувати) листи, запити, звернення, заяви, зустрічні позовні заяви, пояснення, заперечення, клопотання, скарги, апеляційні скарги, касаційні скарги, відповіді на претензії, мирові угоди (т.ч. у виконавчому провадженні),знайомитися з матеріалами справи, отримувати від судів процесуальні документи (рішення, ухвали, постанови, накази), посвідчувати копії документів, що додаються до поданих ним заяв та скарг та інших документів, а також вчинити всі процесуальні дії передбачені Цивільним процесуальним кодексом України, Кримінальним процесуальним кодексом України, з метою вирішення справи по суті (з боку представників влади, служителів закону, юридичних і фізичних осіб) на основі бажання Замовника, виконуючи вимоги законів України, виконавець також має пред`являти до примусового виконання виконавчі документи й користуватися всіма правами сторони виконавчого провадження, передбаченими Законом України «Про виконавче провадження».

206. Додатковою угодою № 1 від 21.09.2020 до договору № 064/1208/20 від 12.08.2020 визначено, що сторони дійшли згоди про умови та порядок оплати гонорару адвоката: гонорар у розмірі 2000 грн сплачується замовником після підписання договору, згідно цієї додаткової угоди надаються наступні послуги: ознайомлення з документами, первинна консультація, збір доказів, в тому числі шляхом скерування адвокатського запиту, формування правової позиції, підготовка позовної заяви, подача позову до суду (т.1 а.с.63).

207. Згідно із копією прибуткового касового ордеру № 064/2109/20 від 21.09.2020 від ОСОБА_1 на підставі договору № 064/2109/20 від 12.08.2020 адвокатом ОСОБА_5 прийнято 2000 грн (т.1 а.с.64).

208. Додатковою угодою № 2 від 21.09.2020 до договору № 064/1208/20 від 12.08.2020 визначено, що сторони дійшли згоди про умови та порядок оплати гонорару адвоката: гонорар у розмірі 1500 грн сплачується замовником після відкриття провадження у справі, згідно цієї додаткової угоди надаються наступні послуги: підготовка та подання процесуальних документів (заяви клопотання, відповіді, заперечення та інші) по суті справи під час судового розгляду; представництво інтересів замовника у суді (т.1 а.с.124).

209. Згідно із копією прибуткового касового ордеру № 064/2109/20 від 06.12.2020 від ОСОБА_1 на підставі договору № 064/2109/20 від 12.08.2020 адвокатом ОСОБА_5 прийнято 1500 грн (т.1 а.с.125).

210. При вирішенні питання про розподіл судових витрат суд враховує: чи пов`язані ці витрати з розглядом справи; чи є розмір таких витрат обґрунтованим, а також критерій розумності їх розміру, приймає до уваги конкретні обставини справи.

211. Склад та розмір витрат, пов`язаних з оплатою правової допомоги, входить до предмета доказування у справі.

212. На підтвердження цих обставин суду повинні бути надані договір про надання правової допомоги, документи, що свідчать про оплату гонорару та інших витрат, пов`язаних із наданням правової допомоги, оформлені у встановленому законом порядку.

213. Зазначені витрати мають бути документально підтверджені та доведені.

214. Відсутність документального підтвердження витрат на правову допомогу, що надана у межах певної судової справи та пов`язаних з її веденням, а також розрахунку таких витрат є підставою для відмови у задоволенні вимог про відшкодування таких витрат.

215. Таким чином, 1) розмір витрат на правничу допомогу встановлюється судом на підставі оцінки доказів щодо детального опису робіт, здійснених адвокатом, та здійснених ним витрат, необхідних для надання правничої допомоги; 2) вказані витрати повинні перебувати у безпосередньому причинному зв`язку із наданням правової допомоги у конкретній справі, а їх розмір повинен бути розумним.

216. Дослідивши наявні в матеріалах справи докази, суд доходить висновку, що позивачем не надано доказів, що понесені витрати в розмірі 3500 грн сплачено саме за подання цієї позовної заяви та представництво інтересів у цій справі, надані докази не містять ані послань на цю справу, ані на предмет спору, та є загальними.

217. Додаткові угоди також не містять посилань на те, що правова допомога позивачу була надана саме в межах цієї справи.

218. Таким чином, суд доходить висновку, що позивачем не надано належних та допустимих доказів, не доведено понесення витрат в розмірі 3500 грн саме в межах розгляду даної адміністративної справи, що унеможливлює вирішення питання про відшкодування витрат на користь позивача.

219. Аналогічна правова позиція викладена Верховним Судом в постановах від 08.05.2018 у справі № 810/2823/17, від 15.05.2018 у справі № 821/1594/17, від 22.05.2018 у справі № 826/8107/16, 27.06.2018 у справі № 826/1216/16, від 26.09.2018 у справі № 826/14072/17, від 24.01.2019 у справі № 716/155/17, від 22.04.2019 у справі № 806/2143/18, 07.05.2020 у справі № 820/4281/17, від 11.06.2020 у справі № 821/227/17.

220. Керуючись статтями 241-246 КАС України, суд, -

вирішив:

1. Адміністративний позов ОСОБА_1 (код НОМЕР_4 ; АДРЕСА_1 ) до Військової частини А1493 (код ЄДРПОУ 26615696; вул. Котелевського, 2, с. Терентіївка, Полтавський район, Полтавська область, 38732) про визнання протиправними формулювання причин звільнення, визнання протиправною відмови, визнання протиправними та скасування окремих положень наказів, поновлення в списках особового складу, зобов`язання вчинити певні дії - задовольнити частково.

2. Визнати протиправними та скасувати накази Військової частини А1493 від 03.06.2020 № 47-РС (по особовому складу), від 03.06.2020 № 111 (по стройовій частині).

3. Стягнути на користь ОСОБА_1 з Військової частини А1493 грошове забезпечення за час вимушеного прогулу з 04.06.2020 по 09.07.2020 у розмірі 14449,68 грн.

4. Зобов`язати Військову частину А1493:

- поновити ОСОБА_1 на посаді, військовій службі та в списках особового складу з 03.06.2020 до 09.07.2020;

- прийняти накази про звільнення позивача 09.07.2020 з військової служби відповідно до підпункту «б» пункту 2 частини п`ятої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» - за станом здоров`я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність до військової служби в мирний час або обмежену придатність у воєнний час;

- провести з ОСОБА_1 остаточний розрахунок відповідно до підстав звільнення.

5. В іншій частині позовних вимог відмовити.

6. У задоволенні клопотання про покладення на відповідача витрат на професійну правничу допомогу відмовити.

7. Рішення суду набирає законної сили відповідно до вимог статті 255 КАС України та може бути оскаржене в строки, передбачені статтею 295 КАС України.

8. Повне рішення складено 17.05.2021.

Суддя І.О. Верба