Ухвала суду № 96879807, 13.05.2021, Господарський суд Київської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Симона Петлюри, 16/108, м. Київ, 01032, тел. (044) 235-95-51, е-mail: inbox@ko.arbitr.gov.ua

УХВАЛА

"13" травня 2021 р. м. Київ Справа № 911/1334/21

Суддя Господарського суду Київської області Янюк О.С. перевіривши матеріали

заяви Товариства з обмеженою відповідальністю «Ресурсозбереження» (08132, Київська обл., Києво-Святошинський р-н, м. Вишневе, вул. Європейська, буд. 34 Б, ідентифікаційний код 31254730)

про відкриття провадження у справі про банкрутство

УСТАНОВИВ:

05.05.2021 через особистий кабінет в системі «Електронний суд» до Господарського суду Київської області (далі - суд) звернулось Товариство з обмеженою відповідальністю «Ресурсозбереження» (далі - ТОВ «Ресурсозбереження», заявник) із заявою б/н від 30.04.2021 (вх. №142/21 від 05.05.2021) про відкриття провадження у справі про банкрутство, у зв`язку із нездатністю погасити наявну у нього заборгованість.

Відповідно до ч. 1 ст. 2 Кодексу України з процедур банкрутства (далі - Кодекс) провадження у справах про банкрутство регулюється цим Кодексом, Господарським процесуальним кодексом України (далі - ГПК України), іншими законами України.

Перевіривши подану заяву, суд вважає її такою, що не відповідає вимогам Кодексу з наступних підстав.

1. Відповідно до абз. 4, 9 ч. 4 ст. 34 Кодексу до заяви боржника про відкриття провадження у справі про банкрутство додаються докази загрози неплатоспроможності; перелік майна боржника із зазначенням його балансової вартості та місцезнаходження, а також загальна балансова вартість майна.

Згідно ч. 1 ст. 77 ГПК України обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Так, у своїй заяві ТОВ «Ресурсозбереження» зазначає, що загальна сума заборгованості останнього перед відповідними особами складає понад 14млн.грн. (пасив), на підтвердження чого надає рішення суду від 01.10.2020 у справі №911/1044/20 та від 12.10.2020 у справі №911/1034/20. Із змісту вказаних рішень вбачається, що із заявника на користь АТ «НАК «Нафтогаз України» загалом стягнуто 4 115 432,69грн. Інших доказів на підтвердження наявного розміру заборгованості, зокрема та не виключно, первинної бухгалтерської документації, договорів тощо, заявником суду надано не було.

Водночас, заявником надано суду довідку від 30.04.2021 із змісту якої вбачається, що в останнього відсутнє будь-яке нерухоме та рухоме майно. Однак зазначена довідка не може братись судом до уваги, як допустимий доказ з огляду на наступне.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 2 Закону України «Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень» державна реєстрація речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень - офіційне визнання і підтвердження державою фактів набуття, зміни або припинення речових прав на нерухоме майно, обтяжень таких прав шляхом внесення відповідних відомостей до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно.

Рішення державного реєстратора, витяг з Державного реєстру прав про проведену державну реєстрацію прав надаються в електронній та (за бажанням заявника) в паперовій формі. Витяг з Державного реєстру прав про проведену державну реєстрацію прав за бажанням заявника надається у паперовій формі. (ч. 1 ст. 21 названого Закону).

Крім того, порядок проведення інвентаризації активів і зобов`язань та оформлення її результатів визначає Положення про інвентаризацію активів та зобов`язань, затверджене наказом Міністерства фінансів України від 02.09.2014 № 879 (далі - Положення), відповідно до п. 5 якого, інвентаризація проводиться з метою забезпечення достовірності даних бухгалтерського обліку та фінансової звітності підприємства. Під час інвентаризації активів і зобов`язань перевіряються і документально підтверджуються їх наявність, стан, відповідність критеріям визнання і оцінка.

Суцільною інвентаризацією охоплюються всі види зобов`язань та всі активи підприємства незалежно від їх місцезнаходження, у тому числі предмети, що передані у прокат, оренду або перебувають на реконструкції, модернізації, консервації, у ремонті, запасі або резерві незалежно від технічного стану. Також інвентаризації підлягають активи і зобов`язання, які обліковуються на позабалансових рахунках, зокрема цінності, що не належать підприємству, але тимчасово перебувають у його користуванні, розпорядженні або на зберіганні (об`єкти оперативної (операційної) оренди основних засобів, матеріальні цінності на відповідальному зберіганні, переробці, комісії, монтажі), умовні активи і зобов`язання (непередбачені активи та зобов`язання) підприємства (застави, гарантії, зобов`язання тощо), бланки документів суворої звітності, інші активи (п. 6 Положення).

Проведення інвентаризації є обов`язковим у разі припинення підприємства в обсязі, визначеному п. 6 цього розділу (п. 7 Положення).

Проаналізувавши зазначені положення у своїй сукупності та ураховуючи ст. 77 ГПК України, суд дійшов висновку, що належними доказами, які підтверджують наявність (відсутність) у заявника майна (актив) є відповідні матеріали проведеної інвентаризації та витяги із Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень.

Проте, ТОВ «Ресурсозбереження» не було долучено до своєї заяви відповідних документів, у зв`язку із чим суд дійшов висновку, про недотримання заявником положень абз. 4, 9 ч. 4 ст. 34 Кодексу.

2. Відповідно до абз. 10 ч. 4 ст. 34 Кодексу до заяви боржника про відкриття провадження у справі про банкрутство додається перелік майна, що перебуває у заставі або є обтяженим у інший спосіб, його місцезнаходження, вартість, а також інформація про кредиторів, на користь яких вчинено обтяження майна боржника, - ім`я або найменування, місцезнаходження або місце проживання, ідентифікаційний код юридичної особи або реєстраційний номер облікової картки платника податків, або серія та номер паспорта (для фізичних осіб, які через свої релігійні переконання відмовляються від прийняття реєстраційного номера облікової картки платника податків та повідомили про це відповідний контролюючий орган і мають відмітку у паспорті), сума грошових вимог, підстави виникнення зобов`язань, а також строк їх виконання згідно із законом або договором.

Так, у своїй заяві ТОВ «Ресурсозбереження» зазначає про відсутність обтяження майна. Однак зазначене твердження не може братись судом до уваги з огляду на наступне.

Статтею 11 Закону України «Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень» встановлено, що обтяження рухомого майна реєструються в Державному реєстрі в порядку, встановленому цим Законом.

Згідно п. 28 Порядку ведення державного реєстру обтяжень рухомого майна, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 05.07.2004 №830, фізична чи юридична особа має право на отримання витягу в паперовій або електронній формі про наявність чи відсутність запису в Реєстрі про обтяження, зміну обтяження, відступлення прав на предмет обтяження, передачу, видачу дубліката заставної та видачу нової заставної (у разі застави повітряних та морських суден, суден внутрішнього плавання, космічних об`єктів).

Разом з цим, як зазначалось вище, положеннями п. 1 ч. 1 ст. 2, ч. 1 ст. 21 Закону України «Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень» визначено, що відомості (витяг) із Державного реєстру речових прав на нерухоме майно - офіційне визнання і підтвердження державою фактів, зокрема, обтяжень відповідних прав на нерухоме майно.

Ураховуючи зазначені положення та ст. 77 ГПК України, суд дійшов висновку, що належними доказами, які підтверджують наявність (відсутність) обтяжень майна є витяги із Державного реєстру обтяжень рухомого майна та Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень.

Проте, ТОВ «Ресурсозбереження» не було долучено до своєї заяви відповідних документів, у зв`язку із чим суд дійшов висновку про недотримання заявником положень абз. 10 ч. 4 ст. 34 Кодексу.

3. Згідно абз. 8, 12 ч. 4 ст. 34 Кодексу до заяви боржника про відкриття провадження у справі про банкрутство додаються, зокрема:

перелік кредиторів боржника, вимоги яких визнаються боржником, із зазначенням загальної суми грошових вимог усіх кредиторів, а також щодо кожного кредитора - ім`я або найменування, місцезнаходження або місце проживання, ідентифікаційний код юридичної особи або реєстраційний номер облікової картки платника податків, або серія та номер паспорта (для фізичних осіб, які через свої релігійні переконання відмовляються від прийняття реєстраційного номера облікової картки платника податків та повідомили про це відповідний контролюючий орган і мають відмітку у паспорті), сума грошових вимог (загальної суми заборгованості, заборгованості за основним зобов`язанням та суми неустойки (штрафу, пені) окремо), підстави виникнення зобов`язань, а також строк їх виконання згідно із законом або договором;

перелік осіб, які мають невиконані зобов`язання перед боржником, із зазначенням вартості таких зобов`язань, строку виконання та підстав виникнення.

На виконання зазначених положень, заявником надано суду переліки відповідних юридичних та фізичних осіб.

Проаналізувавши абз. 8, 12 ч. 4 ст. 34 Кодексу та надані документи, суд дійшов висновку, що останні не відповідають вказаним положенням оскільки: містять у собі загальну суму заборгованості без зазначення суми неустойки (штрафу, пені) окремо; відсутні підстави виникнення зобов`язань, строк їх виконання згідно із законом або договором. До того ж, у своїй заяві ТОВ «Ресурсозбереження» вказує на те, що у нього близько 3000 боржників, проте, у переліках зазначено «населення» та «інші», без конкретизації відповідних осіб.

За таких обставин, суд дійшов висновку, що заявником не дотримано абз. 8, 12 ч. 4 ст. 34 Кодексу.

4. Крім того, до заяви боржника про відкриття провадження у справі про банкрутство додаються відомості про всі рахунки у депозитарних установах боржника, відкриті в банках та інших фінансово-кредитних установах, їх реквізити (абз. 13 ч. 4 ст. 34 Кодексу).

У свою чергу, ТОВ «Ресурсозбереження» долучено до своєї заяви відповідний перелік рахунків відкритих у відповідних фінансових установах.

Так, п. 69.2 ст. 69 Податкового кодексу України встановлено, що банки та інші фінансові установи зобов`язані надіслати повідомлення про відкриття або закриття рахунка платника податків - юридичної особи (резидента і нерезидента), у тому числі відкритого через його відокремлені підрозділи, чи самозайнятої фізичної особи до контролюючого органу, в якому обліковується платник податків, у день відкриття/закриття рахунка.

Ураховуючи зазначене та положення ст. 77 ГПК України, суд дійшов висновку, що належним доказом, який підтверджує наявність в особи відкритих рахунків у тих чи інших установах є відомості отримані від контролюючого органу, в якому обліковується платник податків, які у свою чергу, ТОВ «Ресурсозбереження» надано не було. За таких обставин, суд дійшов висновку, що заявником не дотримано відповідних вимог Кодексу.

5. Згідно абз. 17 ч. 4 ст. 34 Кодексу до заяви боржника про відкриття провадження у справі про банкрутство додаються рішення вищого органу управління боржника, а щодо державних підприємств - власника майна (органу, уповноваженого управляти майном) боржника про звернення до господарського суду із заявою про відкриття провадження у справі.

Відповідно до ч. 1 ст. 39 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» загальні збори учасників є вищим органом товариства.

Частиною 1 ст. 31 названого Закону передбачено, що загальні збори учасників скликаються у випадках, передбачених цим Законом або статутом товариства, а також: з ініціативи виконавчого органу товариства; на вимогу наглядової ради товариства; на вимогу учасника або учасників товариства, які на день подання вимоги в сукупності володіють 10 або більше відсотками статутного капіталу товариства.

Так, відповідно до пп. 1 п. 7.1 Статуту ТОВ «Ресурсозбереження» вищим органом управління товариства є загальні збори учасників товариства.

Загальні збори учасників товариства складаються з учасників товариства або призначених ними представниками (п. 7.3 Статуту).

Згідно п.п. 7.6, 7.7 Статуту, зокрема, позачергові загальні збори учасників товариства скликаються у разі неплатоспроможності товариства. Про проведення загальних зборів учасників товариства учасники повідомляються особисто письмовим повідомленням на адресу місця проживання/місцезнаходження учасника (цінним листом з описом вкладення та повідомлення про вручення) з обов`язковим зазначенням часу і місця проведення зборів, порядку денного зборів та для ознайомлення з документами, внесеними до порядку денного. Голова товариства організовує ведення протоколів зборів товариства.

Із змісту витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, станом на 05.05.2021, вбачається що учасниками ТОВ «Ресурсозбереження» є ОСОБА_1 та ОСОБА_2 .

У своїй заяві ТОВ «Ресурсозбереження» зазначає, що рішення загальних зборів товариства про звернення до суду із відповідною заявою не приймалось у зв`язку із відсутністю кворуму.

Проте, ані доказів на підтвердження зазначених обставин ані доказів виконання п.п. 7.1., 7.6, 7.7 Статуту ТОВ «Ресурсозбереження», останнім надано не було, у зв`язку із чим, суд дійшов висновку, що заявником не дотримано вимог абз. 17 ч. 4 ст. 34 Кодексу.

6. Разом з цим, згідно ч. 5 ст. 34 Кодексу боржник подає заяву до господарського суду за наявності майна, достатнього для покриття витрат, пов`язаних з провадженням у справі, якщо інше не передбачено цим Кодексом.

Проте, заявником не було надано суду жодних доказів, на підтвердження наявності у нього відповідного майна, а відтак, суд дійшов висновку, що заявником також не дотримано вимог ч. 5 ст. 34 Кодексу.

Частиною 3 ст. 37 Кодексу встановлено, що господарський суд залишає без руху заяву про відкриття провадження у справі з підстав, передбачених ст. 174 ГПК України, з урахуванням вимог цього Кодексу.

Суддя, встановивши, що позовну заяву подано без додержання вимог, викладених у ст.ст. 162, 164, 172 цього Кодексу, протягом п`яти днів з дня надходження до суду позовної заяви постановляє ухвалу про залишення позовної заяви без руху (ч. 1 ст. 174 ГПК України).

Ураховуючи те, що заявником було подано відповідну заяву без дотримання вимог ч. 2 ст. 34 Кодексу, суд вважає за необхідне залишити зазначену заяву без руху та надати ТОВ «Ресурсозбереження» час для усунення недоліків.

Керуючись ст.ст. 77, 174, 234-235 ГПК України, ст.ст. 30, 34, 37 Кодексу, суд, -

УХВАЛИВ:

1. Заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «Ресурсозбереження» б/н від 30.04.2021 (вх. №142/21 від 05.05.2021) про відкриття провадження у справі про банкрутство - залишити без руху.

2. Запропонувати Товариству з обмеженою відповідальністю «Ресурсозбереження» протягом десяти днів з дня отримання цієї ухвали виконати належним чином вимоги ст.34 Кодексу, а саме, надати суду:

докази загрози неплатоспроможності (рішення судів; первинна бухгалтерська документація; договори, на підставі яких існують відповідні зобов`язання тощо);

перелік майна боржника із зазначенням його балансової вартості та місцезнаходження, а також загальна балансова вартість майна, із урахуванням відомостей отриманих у встановленому порядку із відповідних Державних реєстрів;

окремий перелік кредиторів боржника, вимоги яких визнаються боржником, із зазначенням загальної суми грошових вимог усіх кредиторів, а також щодо кожного кредитора - ім`я або найменування, місцезнаходження або місце проживання, ідентифікаційний код юридичної особи або реєстраційний номер облікової картки платника податків, або серія та номер паспорта (для фізичних осіб, які через свої релігійні переконання відмовляються від прийняття реєстраційного номера облікової картки платника податків та повідомили про це відповідний контролюючий орган і мають відмітку у паспорті), сума грошових вимог (загальної суми заборгованості, заборгованості за основним зобов`язанням та суми неустойки (штрафу, пені) окремо), підстави виникнення зобов`язань, а також строк їх виконання згідно із законом або договором;

окремий перелік осіб, які мають невиконані зобов`язання перед боржником, із зазначенням вартості таких зобов`язань, строку виконання та підстав виникнення;

відомості, отримані від контролюючого органу в якому обліковується платник податків, про всі рахунки у депозитарних установах боржника, відкриті в банках та інших фінансово-кредитних установах, їх реквізити;

документи, визначені Законом України «Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень» та Порядком ведення державного реєстру обтяжень рухомого майна, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 05.07.2004 №830, якими підтверджується наявність або відсутність майна, яке є обтяженим у той чи інший спосіб;

рішення вищого органу управління боржника про звернення до господарського суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство або докази виконання п.п. 7.1., 7.6, 7.7 Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «Ресурсозбереження» (повідомлення, листи, протокол тощо);

докази наявності у Товариства з обмеженою відповідальністю «Ресурсозбереження» майна, достатнього для покриття витрат, пов`язаних з провадженням у справі про банкрутство.

3. У разі невиконання заявником п. 2 зазначеної ухвали у строк, встановлений судом, заява вважається неподаною і повертається особі, що звернулася із позовною заявою.

4. Звернути увагу заявника на те, що у разі надіслання відповідних документів до суду засобами поштового зв`язку, невідкладно повідомити про це суд на його електронну пошту (inbox@ko.arbitr.gov.ua) із обов`язковим зазначенням штрих-коду поштового відправлення.

5. Інформацію по справі учасники справи можуть отримати на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет (http://court.gov.ua/fair/).

Відповідно до ч. 2 ст.235 ГПК України, ухвала набрала законної сили 13.05.2021 та окремо від рішення оскарженню не підлягає. Заперечення на ухвалу, що не підлягає оскарженню окремо від рішення суду, можуть бути включені до апеляційної скарги на рішення суду, яка подається у порядку, визначеному ст. 257 ГПК України, з урахуванням підпункту 17.5 п.17 ч.1 Перехідних положень ГПК України.

Суддя О.С. Янюк

Ухвалу підписано 13.05.2020.