Рішення № 96879485, 22.04.2021, Господарський суд м. Києва

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01054, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-В, тел. (044) 284-18-98, E-mail: inbox@ki.arbitr.gov.uaРІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

м. Київ

22.04.2021Справа № 910/15767/20

Суддя Господарського суду міста Києва Стасюк С.В., за участю секретаря судового засідання Цубери Ю.Ю., розглянувши в порядку загального позовного провадження матеріали справи

за первісним позовом Інституту телекомунікацій і глобального інформаційного простору Національної академії наук України

до Товариства з обмеженою відповідальністю Науково-дослідний інститут "Автопром"

третя особа, що не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача - Міністерство оборони України

про стягнення надмірно сплаченого авансового платежу у розмірі 720 000,00 грн.

за зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю Науково-дослідний інститут "Автопром"

до Інституту телекомунікацій і глобального інформаційного простору Національної академії наук України

про стягнення 330 000,00 грн.

Представники учасників справи:

від позивача (за первісним позовом): Гірич Г.М. (ордер серія АІ № 1107985 від 22.04.2021; Лебід О.Г. (представник);

від відповідача (за первісним позовом): Дворнікова А.Ю. (ордер серія ВН № 1025346 від 03.02.2021); Симоненко В.Л. (керівник);

від третьої особи (за первісним позовом): Боберський І.М. (представник).

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Інститут телекомунікацій і глобального інформаційного простору Національної академії наук України (надалі за текстом також - позивач) звернувся до Господарського суду міста Києва з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю Науково-дослідний інститут "Автопром" (надалі за текстом також - відповідач) про зобов`язання повернути зайво сплачений аванс у розмірі 720 000,00 грн.

Позовні вимоги обґрунтовані неналежним виконанням відповідачем своїх зобов`язань в частині повернення авансового платежу в сумі 720 000,00 грн.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 20.10.2020 у справі № 910/15767/20 позовну заяву залишено без руху на підставі частини 1 статті 174 Господарського процесуального кодексу України та надано позивачу строк для усунення недоліків.

05.11.2020 до суду представником позивача подано заяву про усунення недоліків.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 17.11.2020 відкрито провадження у справі № 910/15767/20, вирішено здійснювати розгляд справи за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення (виклику) сторін.

Відповідачем, у свою чергу, до Господарського суду міста Києва 08.12.2020 було подано відзив та зустрічну позовну заяву про стягнення 330 000,00 грн. за виконані роботи за Договором на виконання складової частини дослідно - конструкторської роботи "Сфера" - дослідно - конструкторської роботи "Сфера З" № 11- 19 від 19.04.2019.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 17.12.2020 прийнято зустрічну позовну заяву Товариства з обмеженою відповідальністю Науково-дослідний інститут "Автопром" до розгляду, об`єднано в одне провадження з первісним позовом у справі № 910/15767/20, вирішено розглядати справу за правилами загального позовного провадження та призначено підготовче засідання на 21.01.2021.

30.12.2020 до Господарського суду міста Києва від Інституту телекомунікацій і глобального інформаційного простору Національної академії наук України надійшла відповідь на відзив.

06.01.2021 до Господарського суду міста Києва від Інституту телекомунікацій і глобального інформаційного простору Національної академії наук України надійшов відзив на зустрічний позов, відповідно до якого позивач за первісним позовом просив первісний позов задовольнити, а у зустрічному позові відмовити. Позивач за первісним позовом зазначає, що оскільки попередня плата (аванс) етапу 1 ДКР «Сфера-3» була здійснена у сумі 1 200 000,00 грн., а підтверджена договірна ціна етапу № 1 становить 480 000,00 грн., то з даного випливає, що зайво сплачений позивачем за первісним позовом аванс становить 720 000,00 грн.

20.01.2021 до Господарського суду міста Києва від відповідача за первісним позовом надійшло клопотання про відкладення розгляду справи.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 21.01.2021, залучено до участі у справі № 910/15767/20 у якості третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні первісного позивача - Міністерство оборони України, розгляд підготовчого засідання було відкладено на 18.02.2021.

12.02.2021 до Господарського суду міста Києва від відповідача (за первісним позовом) надійшла відповідь на відзив. Відповідач (за первісним позовом) зазначає, що замовником робіт є саме Інститут телекомунікацій і глобального інформаційного простору Національної академії наук України, який має обов`язок прийняти виконані роботи та оплатити їх. Тобто, у правовідносинах з Товариством з обмеженою відповідальністю Науково-дослідний інститут "Автопром" платником грошових коштів визначається саме Інститут телекомунікацій і глобального інформаційного простору Національної академії наук України, а не Міністерство оборони України. Оскільки домовленістю сторін визначено необхідність внесення змін до Договору у випадку, якщо за результатами перевірки розрахунково-калькуляційних матеріалів виконавця буде виявлено зменшення вартості робіт, однак жодна додаткова угода до Договору щодо зменшення вартості робіт сторонами не укладалась, то роботи етапу № 1 підлягали оплаті в розмірі вартості, визначеної сторонами у Договорі - 1 530 000,00 грн.

15.02.2021 до Господарського суду міста Києва від третьої особи надійшли письмові пояснення.

16.02.2021 до Господарського суду міста Києва від позивача (за первісним позовом) надійшла заява про розгляд справи без участі представника.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 18.02.2021 закрито підготовче провадження та призначено розгляд справи по суті на 18.03.2021.

16.03.2021 до Господарського суду міста Києва від позивача (за первісним позовом) надійшла заява про розгляд справи без участі представника.

18.03.2021 судове засідання по справі відкладено на 22.04.2021.

У судовому засіданні 22.04.2021 на підставі статті 240 Господарського процесуального кодексу України проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Дослідивши матеріали справи, з`ясувавши обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги, об`єктивно оцінивши в сукупності докази, які мають значення для розгляду справи та вирішення спору по суті, суд

ВСТАНОВИВ:

20.12.2018 між Міністерством оборони України та Інститутом телекомунікацій і глобального інформаційного простору Національної академії наук України укладено Державний контракт на виконання дослідно-конструкторської роботи за державним оборонним замовленням №183/18/3, предметом якого було виконання дослідно-конструкторської роботи, шифр "Сфера".

Відповідно до положень статті 4 Закону України "Про державне оборонне замовлення" (який був чинний на дату виникнення правовідносин), Міністерство оборони України, спільно з позивачем (за первісним позовом) визначили Перелік складових частин дослідно-конструкторської роботи, шифр "Сфера", на які повинні бути надані Технічні завдання їх виконавцям, зокрема, було визначено складову частину дослідно-конструкторської роботи, шифр "Сфера" - дослідно-конструкторську роботу, шифр "Сфера-3" (надалі за текстом також - ДКР "Сфера-3") та її виконавця - Товариство з обмеженою відповідальністю Науково-дослідний інститут "Автопром".

19.04.2019 між Інститутом телекомунікацій і глобального інформаційного простору Національної академії наук України, як замовником та Товариством з обмеженою відповідальністю Науково-дослідний інститут "Автопром", як виконавцем, укладено Договір № 11-19 на виконання складової частини дослідно-конструкторської роботи "Сфера" - дослідно-конструкторської роботи "Сфера-3" (надалі за текстом також - Договір № 11-19), згідно пункту 1 якого, виконавець зобов`язується за завданням замовника, виконати з дотриманням чинного законодавства, дослідно-конструкторську роботу (ДКР) "Створення КСЗІ ІАС СФЕРА", шифр "Сфера-3", яка є складовою частиною ДКР "Сфера", та передати замовнику науково-технічну продукцію, вказану в Календарному плані виконання ДКР (додаток 1 до Договору № 11-19, далі - Календарний план ), та вчинити інші дії, передбачені цим договором, а замовник - прийняти виконану ДКР (етапи ДКР) та оплатити їх. Виконання та приймання ДКР (етапів ДКР) здійснюється згідно з Календарним планом.

У пункті 2 Договору № 11-19, його сторони зазначили, що підставою для укладення цього договору є основні показники державного оборонного замовлення на 2018 рік, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 14.02.2018 № 91-2 (із змінами), Державний контракт від 21.12.2018 № 183/18/3 на виконання дослідно-конструкторської роботи за державним оборонним замовленням між Міністерством оборони України (як Генеральним замовником) та Інститутом телекомунікацій і глобального інформаційного простору Національної академії наук України, а також Перелік складових частин дослідно-конструкторської роботи, шифр "Сфера", за державним оборонним замовленням, на які повинні бути надані Технічні завдання їх виконавцям від 21.12.2018.

Згідно пункту 6 Договору № 11-19, орієнтовна ціна ДКР в цілому та орієнтовна ціна окремих її етапів, встановлені сторонами під час проведення переговорів щодо виконання ДКР шифр "Сфера-3" та зафіксовані у Протоколі погодження орієнтовної ціни на виконання дослідно-конструкторської роботи "Сфера-3" (додаток 2 до Договору № 11-19) на підставі розрахунково-калькуляційних матеріалів з визначення орієнтовної ціни на ДКР (етапи ДКР), складених виконавцем відповідно до вимог нормативно-правових актів з питань планування, обліку і розрахунку собівартості робіт, та наданого 5277 військовим представництвом Міністерства оборони України (надалі за текстом також - 5277 ВП МО України) висновку щодо визначення рівня орієнтовної ціни складової частини дослідно-конструкторської роботи, шифр "Сфера-3" та висновку щодо визначення рівня орієнтовної ціни етапу І дослідно-конструкторської роботи, шифр "Сфера-3" разом з аналізом елементів витрат, складеним на підставі проведеного аналізу собівартості та трудомісткості робіт за державним оборонним замовленням, та становить 8 280 000,00 грн., в тому числі ПДВ 1 252 000,00 грн.

Відповідно до пункту 7 Договору № 11-19, ціна робіт етапу 1 ДКР є орієнтовною і визначається з урахуванням погоджених сторонами орієнтовних вартісних показників під час проведення переговорів щодо виконання ДКР шифр "Сфера-3", та зафіксована у Протоколі погодження орієнтовної ціни на виконання дослідно-конструкторської роботи, шифр "Сфера-3" (додаток 2 до Договору № 11-19) та становить 1 530 000,00 грн., в тому числі ПДВ 255 000,00 грн.

Також, у пунктах 8 та 9 Договору № 11-19, сторони визначили орієнтовну ціну робіт етапу 2 ДКР у сумі 3 180 000,00 грн. (в т.ч. ПДВ 462 000,00 грн.), та орієнтовну ціну робіт етапу 3 ДКР у сумі 3 570 000,00 грн., (в т.ч. ПДВ 535 000,00 грн.).

У пункті 10 Договору № 11-19, сторони визначили, що орієнтовна ціна ДКР (етапів ДКР) є базовою для визначення вартості ДКР (етапів ДКР) на момент укладення Договору №11-19 та під час виконання етапу 1 ДКР. За результатами перевірки 5277 ВП МО України уточнених розрахунково-калькуляційних матеріалів замовником визначається рівень орієнтовної (уточненої) ціни ДКР (етапів ДКР) та вносяться відповідні зміни до Договору.

Відповідно до пунктів 15 та 23 Договору № 11-19, оплата ДКР (етапів ДКР) здійснюється за договірною ціною, що відповідає фактичним витратам, здійсненим виконавцем. Оплата ДКР (етапів ДКР) за орієнтовною ціною не здійснюється. Оплата (остаточні розрахунки) за виконану та прийняту ДКР (етапи ДКР) здійснюється замовником не пізніше 10 банківських днів після надходження коштів від Генерального замовника на підставі: пред`явленого виконавцем рахунку-фактури; затвердженого замовником Акту приймання-передачі ДКР (етапу ДКР), або фактично виконаного обсягу робіт (у випадку призупинення ДКР, розірвання договору); Протоколу погодження договірної ціни етапу ДКР, або фактично виконаного обсягу робіт (у випадку призупинення ДКР, розірвання договору); висновку 5277 ВП МО України щодо визначення рівня договірної ціни етапу ДКР або фактично виконаного обсягу робіт (у випадку призупинення ДКР, розірвання договору); посвідчення 5277 ВП МО України встановленої форми.

Згідно пункту 24 Договору № 11-19, за рішенням замовника, розрахунки за етапи ДКР можуть здійснюватися шляхом надання попередньої оплати (авансу) у розмірі до 95% від орієнтовної вартості етапу ДКР. Аванс на виконання етапу 1 ДКР становить 1 200 000,00 грн., в тому числі ПДВ 200 000,00 грн.

Також, сторони визначили, що аванс на виконання етапу 2 ДКР становить 2 700 000,00 грн. (у т.ч. ПДВ 382 000,00 грн.) та на виконання етапу 3 ДКР становить 3 000 000,00 грн. (у т.ч. ПДВ 500 000,00 грн.).

У відповідності до пункту 25 Договору № 11-19, виконавець зобов`язаний у термін до 18 місяців з дати отримання попередньої оплати, але не пізніше строку виконання ДКР (етапу ДКР), виконати та здати комісії, призначеній замовником, обсяг робіт, визначений Календарним планом, з оформленням Акту приймання-передачі ДКР (етапу ДКР).

Пунктом 27 Договору № 11-19 визначено, що у разі, якщо сума попередньої оплати відповідного етапу ДКР буде більшою за підтверджену 5277 ВП МО України договірну ціну цього етапу ДКР, виконавець повинен повернути залишок коштів на рахунки замовника.

Згідно з пунктами 73 та 75 Договору № 11-19, цей договір набирає чинності з дня його підписання обома сторонами і діє до 31.12.2020. Зміни до цього договору можуть бути внесені за взаємною згодою сторін шляхом оформлення додаткової угоди до договору.

Відповідно до Календарного плану (додаток 1 до Договору № 11-19), етап 1 під назвою "Обстеження середовищ функціонування ІАС СФЕРА" здійснюється з моменту підписання Договору № 11-19 і до 20.08.2019; етап 2, під назвою "Проектування КСЗІ та КТЗІ", здійснюється з 21.08.2019 по 20.03.2020; етап 3, під назвою "Створення КСЗІ ПТК ІАС СФЕРА", здійснюється у період з 21.03.2020 по 20.08.2020.

22.04.2019 замовник, згідно платіжного доручення №51, перерахував на розрахунковий рахунок виконавця попередню оплату за етап 1 у сумі 1 200 000,00 грн.

12.08.2019 сторонами укладено Додаткову угоду №2 до Договору № 11-19, згідно якої було досягнуто домовленості про внесення змін до Календарного плану на виконання ДКР "Сфера-3", виклавши його у новій редакції.

Відповідно до Календарного плану (у редакції Додаткової угоди №2) етап 1 "Обстеження середовищ функціонування ІАС СФЕРА" має бути виконаний у період з моменту підписання Договору № 11-19 (19.04.2019) до 25.12.2019.

Окрім цього, сторонами були визначені хронологічні межі виконання підетапів етапу 1, а саме: підетапу 1.1. "Попереднє обстеження програмно-технічних комплексів (ПТК) ІАС СФЕРА та формування вимог до засобів захисту ІАС СФЕРА" - з моменту підписання Договору № 11-19 (19.04.2019) до 20.08.2019, із вказанням ціни робіт у сумі 480 000,00 грн.; підетапу 1.2. "Обстеження середовищ функціонування ПТК ІАС СФЕРА та формування технічного завдання на створення КСЗІ ПТК ІАС СФЕРА" - з моменту підписання Договору № 11-19 (19.04.2019) до 25.12.2019, із вказанням ціни робіт у сумі 1 050 000,00 грн.; підетапу 1.3. "Участь у роботі комісії з приймання етапу" - без вказання періоду проведення та його ціни.

Строки здійснення етапу 2 "Проектування КСЗІ та КТЗІ" (з 21.08.2019 по 20.03.2020) та етапу 3 "Створення КСЗІ ПТК ІАС СФЕРА" (з 21.03.2020 по 20.08.2020) залишені без змін.

20.08.2019 сторони підписали Акт №1 часткової здачі-приймання робіт етапу 1 за Договором № 11-19, Додатковою угодою №2 від 12.08.2019, на виконання складової частини дослідно-конструкторської роботи "Сфера" - ДКР "Сфера-3".

За результатами приймання етапу 1, згідно вказаного Акту №1, сторони дійшли згоди вважати роботи етапу 1 ДКР "Сфера-3" виконаними частково у обсязі підетепу 1.1.

Вартість виконаних робіт становить 480 000,00 грн.

20.12.2019 між сторонами укладено Додаткову угоду № 3 до Договору № 11-19, згідно якої були внесені зміни до Календарного плану в частині зміни термінів виконання етапу 1 та підетапу 1.2. з 25.12.2019 на 20.03.2020.

17.03.2020 між сторонами укладено Додаткову угоду № 4 до Договору № 11-19, згідно якої в етапі 1 та підетапі 1.2. Календарного плану дату закінчення робіт з 20.03.2020 замінено на 30.06.2020.

Листом від 17.09.2020 № 161/01/6-90дск, позивач (за первісним позовом) звернувся до відповідача (за первісним позовом) із проханням повернути залишок попередньої оплати етапу 1 ДКР "Сфера-3" у розмірі 720 000,00 грн., мотивуючи це прийняттям комісією Генерального замовника виконаних робіт етапу 1 ДКР "Сфера", у тому числі виконані роботи ДКР "Сфера-3" в обсязі підетапу 1.1. у сумі 480 000,00 грн. та прийняттям Міністром оборони України рішення №15009/з/43-2016 щодо призупинення з подальшим закриттям ДКР "Сфера".

Не погоджуючись із вказаною вище вимогою про повернення залишку попередньої оплати етапу 1 ДКР "Сфера-3" у розмірі 720 000,00 грн., відповідач (за первісним позовом) надіслав на адресу позивача (за первісним позовом) претензію від 30.09.2020 № 129н/т, в якій вказав на повне виконання ним робіт етапу 1 ДКР "Сфера" в обсягах підетапів 1.1. та 1.2., загальною варістю 1 530 000,00 грн., та вимагав від позивача (за первісним позовом) провести розрахунки за фактично виконану роботу по підетапу 1.2. (з урахуванням суми попередньої оплати у розмірі 1 200 000,00 грн.), в сумі 330 000,00 грн.

З огляду на викладене, позивач (за первісним позовом) звернувся до суду з позовною вимогою про стягнення з відповідача (за первісним позовом) зайво сплаченого авансу за виконання етапу 1 ДКР "Сфера-3" у розмірі 720 000,00 грн., а відповідач (за первісним позовом) звернувся до суду із зустрічним позовом до позивача (за первісним позовом) з вимогою про стягнення залишку оплати за фактично виконані роботи підетапу 1.2. етапу 1 ДКР "Сфера-3" у розмірі 330 000,00 грн.

Оцінивши наявні в справі докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом, суд приходить до наступних висновків.

Статтею 11 Цивільного кодексу України визначено, що цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки.

Підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Згідно зі статтею 173 Господарського кодексу України, господарським визнається зобов`язання, що виникає між суб`єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб`єкт (зобов`язана сторона, у тому числі боржник) зобов`язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб`єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб`єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку.

Водночас, статтею 174 Господарського кодексу України визначає, що однією з підстав виникнення господарського зобов`язання є господарський договір та інші угоди, передбачені законом, а також угоди не передбачені законом, але такі, які йому не суперечать.

Відповідно до частини 1 статті 626 Цивільного кодексу України, договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Згідно статті 627 Цивільного кодексу України встановлено, що відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Укладений між сторонами Договір № 11-19 від 19.04.2019 є договором на виконання дослідно-конструкторських робіт, а відтак між сторонами виникли правовідносини, які підпадають під правове регулювання глави 62 Цивільного кодексу України.

Відповідно до статті 892 Цивільного кодексу України, за договором на виконання дослідно-конструкторських робіт підрядник (виконавець) зобов`язується провести за завданням замовника наукові дослідження, розробити зразок нового виробу та конструкторську документацію на нього, нову технологію тощо, а замовник зобов`язується прийняти виконану роботу та оплатити її. Договір може охоплювати весь цикл проведення наукових досліджень, розроблення та виготовлення зразків або його окремі етапи.

Згідно частини 1 статті 894 Цивільного кодексу України, виконавець зобов`язаний передати, а замовник прийняти та оплатити повністю завершені науково-дослідні або дослідно-конструкторські та технологічні роботи. Договором можуть бути передбачені прийняття та оплата окремих етапів робіт або інший спосіб оплати.

Суд встановив, що згідно укладеного Договору № 11-19 та погодженого сторонами Календарного плану (у редакції Додаткової угоди №2 від 12.08.2019) відповідач (за первісним позовом) був зобов`язаний, у три етапи, виконати дослідно-конструкторські роботи, а саме: Етап 1 "Обстеження середовищ функціонування ІАС СФЕРА", загальною орієнтовною вартістю 1 530 000,00 грн., який складається з: підетапу 1.1. "Попереднє обстеження програмно-технічних комплексів (ПТК) ІАС СФЕРА та формування вимог до засобів захисту ІАС СФЕРА", з вартістю робіт, яка становить 480 000,00 грн.; підетапу 1.2. "Обстеження середовищ функціонування ПТК ІАС СФЕРА та формування технічного завдання на створення КСЗІ ПТК ІАС СФЕРА", з вартістю робіт, яка становить 1 050 000,00 грн. та підетапу 1.3. "Участь у роботі комісії з приймання етапу".

Етап 2 "Проектування КСЗІ та КТЗІ" загальною орієнтовною вартістю 3 180 000,00 грн., який складається з: підетапу 2.1. "Розробка проектної та експлуатаційної документації на КСЗІ ПТК ІАС СФЕРА", з вартістю робіт, яка становить 1 572 000,00 грн.; підетапу 2.2. "Постачання засобів захисту від несанкціонованого доступу", з вартістю робіт, яка становить 408 000,00 грн.; підетапу 2.3. "Проектування КТЗІ", з вартістю робіт, яка становить 1 200 000 грн.; підетапу 2.4. "Участь у роботі комісії з приймання етапу".

Етап 3 "Створення КСЗІ ПТК ІАС СФЕРА", загальною орієнтовною вартістю 3 570 000,00 грн., який складається з: підетапу 3.1. "Створення та атестація КТЗІ на ОІД", з вартістю робіт, яка становить 900 000,00 грн.; підетапу 3.2. "Встановлення та налаштування КЗЗ від НСД та проведення випробування КСЗІ ПТК ІАС СФЕРА", з вартістю робіт, яка становить 720 000,00 грн.; підетапу 3.3. "Участь у дослідній експлуатації КСЗІ ПТК ІАС СФЕРА, консультування користувачів", з вартістю робіт, яка становить 480 000,00 грн.; підетапу 3.4. "Організація проведення державної експертизи КСЗІ ПТК ІАС СФЕРА", з вартістю, яка становить 1 470 000,00 грн.; підетапу 3.5. " Участь у роботі комісії з приймання етапу ".

Заявляючи вимогу про стягнення залишку попередньої оплати етапу 1 ДКР "Сфера-3" у розмірі 720 000,00 грн. позивач (за первісним позовом) стверджує, що Додатковою угодою № 2 від 12.08.2019 до Договору № 11-19, було змінено хронологічні рамки етапу 1 ДКР "Сфера-3" та розбито його на два підетапи таким чином, що підетап 1.1., орієнтовною вартістю 480 000,00 грн. (у т.ч. ПДВ 80 000,00 грн.), відповідав етапу 1 ДКР "Сфера", а підетап 1.2. орієнтовною вартістю 1 050 000,00 грн. (у т.ч. ПДВ 175 000,00 грн) відповідав етапу 2 ДКР "Сфера".

Оскільки на підставі акту робочої комісії Генерального замовника та висновку 5277 ВП МО України було складено Акт №1 від 20.08.2019 стосовно часткової здачі-приймання робіт етапу 1 ДКР "Сфера-3" та відмови Генерального замовника від подальшого виконання етапу 2 у зв`язку з прийняттям Міністром оборони України рішення № 15009/з/43-2016, загальна вартість етапу 1 ДКР "Сфера-3" склала (як сума підетапів 1.1. та 1.2.) лише 480 000,00 грн.

Водночас, суд дійшов висновку, що зазначена позиція позивача (за первісним позовом) не відповідає умовам укладеного Договору № 11-19 та погодженого сторонами Календарного плану (у редакції Додаткової угоди №2 від 12.08.2019).

Як вбачається з матеріалів справи, договірні правовідносини на виконання дослідно-конструкторських робіт виникли саме між Інститутом телекомунікацій і глобального інформаційного простору Національної академія наук України, як замовником цих робіт та Товариством з обмеженою відповідальністю Науково-дослідний інститут "Автопром", як виконавцем.

З положень укладених між сторонами Договору № 11-19 та додаткових угод до Договору № 11-19 вбачається, що в новому Календарному плані (у редакції Додаткової угоди №2 від 12.08.2019) здійснено зміну лише строків виконання робіт у межах підетапу 1.1. і підетапу 1.2., а також їх вартість, без зміни загальної вартості етапу 1 "Обстеження середовищ функціонування ІАС СФЕРА", загальною орієнтовною вартістю 1 530 000,00 грн.

Окрім того, як в першій редакції Календарного плану, так і в редакції Календарного плану викладеній згідно Додаткової угоди №2 від 12.08.2019, етап 2 має назву "Проектування КСЗІ та КТЗІ", в той час, як підетап 1.2. має назву - "Обстеження середовищ функціонування ПТК ІАС СФЕРА та формування технічного завдання на створення КСЗІ ПТК ІАС СФЕРА" та за своїм змістом належить до етапу 1 "Обстеження середовищ функціонування ІАС СФЕРА".

Таким чином, твердження позивача (за первісним позовом) про те, що підетап 1.1., орієнтовною вартістю 480 000,00 грн. (у т.ч. ПДВ 80 000,00 грн.), відповідав етапу 1 ДКР "Сфера", а підетап 1.2. орієнтовною вартістю 1 050 000,00 грн. (у т.ч. ПДВ 175 000,00 грн.) відповідав етапу 2 ДКР "Сфера", який в результаті його скасування Генеральним замовником має договірну ціну 0,00 грн., є безпідставним, а тому, у задоволені заявленої на цій підставі позовної вимоги про стягнення зайво сплаченого авансу за виконання етапу 1 "Обстеження середовищ функціонування ІАС СФЕРА" у сумі 720 000,00 грн. слід відмовити.

Разом з тим, з наявних у справі матеріалів суд встановив, що після отримання передбаченого пунктом 24 Договору № 11-19 авансу у розмірі 1 200 000,00 грн., відповідач (за первісним позовом) приступив до виконання етапу 1 "Обстеження середовищ функціонування ІАС СФЕРА", який визначений у Календарному плані (в редакції Додаткової угоди №2 від 12.08.2019) та складається з: підетапу 1.1. "Попереднє обстеження програмно-технічних комплексів (ПТК) ІАС СФЕРА та формування вимог до засобів захисту ІАС СФЕРА", з вартістю робіт - 480 000,00 грн.; підетапу 1.2. "Обстеження середовищ функціонування ПТК ІАС СФЕРА та формування технічного завдання на створення КСЗІ ПТК ІАС СФЕРА", з вартістю робіт - 1 050 000,00 грн. та підетапу 1.3. "Участь у роботі комісії з приймання етапу".

20.08.2019 сторони підписали Акт №1 часткової здачі-приймання робіт етапу 1 за Договором № 11-19, Додатковою угодою №2 від 12.08.2019, на виконання складової частини дослідно-конструкторської роботи "Сфера" - ДКР "Сфера-3", згідно якого, відповідач (за первісним позовом) передав, а позивач (за первісним позовом) прийняв, належно виконані роботи етапу 1 ДКР "Сфера-3", в обсязі підетапу 1.1., вартість яких становить 480 000,00 грн.

Листом від 26.06.2020 вих. №98н/т, відповідач (за первісним позовом) повідомив позивача (за первісним позовом) про те, що роботи етапу 1 ДКР "Сфера-3" фактично виконані у травні - червні 2019 року та просить прийняти рішення щодо завершення робіт за Договором № 11-19, у зв`язку з чим, відповідач надсилає для погодження та підписання Акт № 2 здачі-приймання робіт підетапу 1.2. етапу 1 ДКР "Сфера-3".

У листі від 30.06.2020 вих. № 161/30.06.20-1, позивач (за первісним позовом) повідомляє відповідача (за первісним позовом), про здійснення приймання 20.08.2019 комісією Генерального замовника етапу 1 ДКР "Сфера" у повному обсязі, у тому числі виконаних робіт підетапу 1.1. ДКР "Сфера-3".

Додатково позивач (за первісним позовом) у вказаному листі визнає факт виконання відповідачем (за первісним позовом) робіт підетапу 1.2. ДКР "Сфера-3", які вже були виконані станом на 20.08.2019 та повідомляє про їх розгляд комісією Генерального замовника, яка протокольно зазначила, що розроблена за цим підетапом документація потребує погодження та затвердження у встановленому порядку.

З наявного в матеріалах справи Акта №2 здачі-приймання робіт етапу 1 підетапу 1.2. за Договором № 11-19 від 19.04.2019, додаткова угода № 4 від 17.03.2020 на виконання складової частини дослідно-конструкторської роботи "Сфера" - ДКР "Сфера-3", який підписаний представниками позивача та відповідача, проте без вказання дати його складання, вбачається, що документи етапу 1, підетапи 1.1. та 1.2., підготовлені виконавцем у повному обсязі відповідно Технічного завдання на СЧ ДКР у встановлені терміни, матеріали відповідають вимогам ДСТУ 3000:2015. На підетапі 1.2. підготовлено: Моделі порушника; Моделі загроз; Політики безпеки; ТЗ на створення КСЗІ ПТК ІАС СФЕРА.

У пункті 3 Акта № 2 сторони зазначали, що цей Акт є підставою для фінансових розрахунків: вартість виконаних робіт становить 1 050 000,00 грн., у т.ч. ПДВ 175 000,00 грн. Замовником здійснена попередня оплата виконаних робіт в обсязі 720 000,00 грн., у т.ч. ПДВ 120 000,00 грн. Підлягає сплаті - 330 000,00 грн., у т.ч. ПДВ 55 000,00 грн.

Позивач (за первісним позовом) будь-яких заперечень щодо обставин викладених у Акті №2 до суду не надав.

Відповідно до пункту 17 Договору № 11-19, 5277 ВП МО України не пізніше 10 календарних днів до настання встановленого Календарним планом терміну здачі етапу ДКР, надає замовнику перевірені і завізовані розрахунково-калькуляційні матеріали та висновки щодо рівня договірної ціни.

Згідно висновку 5277 ВП МО України від 12.08.2019 № 1203, щодо визначення рівня договірної ціни етапу 1 дослідно-конструкторської роботи, шифр "Сфера-3", що є складовою частиною дослідно-конструкторської роботи, шифр "Сфера" встановлено, що за результатами аналізу розрахунково-калькуляційних матеріалів рівень договірної ціни етапу 1 ДКР "Сфера-3" за умовами Договору № 11-19, відповідає розміру заявленому виконавцем та становить 1 659 233,40 грн. з ПДВ.

Пунктом 22 Договору № 11-19, сторони визначили, що у разі, коли фактичні витрати виконавця на виконання ДКР (етапів ДКР) перевищують вартісні показники ціни, замовник не зобов`язаний оплачувати таке перевищення.

Таким чином, факт належного виконання зобов`язань Товариством з обмеженою відповідальністю Науково-дослідний інститут "Автопром", як виконавцем за Договором №11-19, підтверджується підписаними позивачем та відповідачем: Актом №1 від 20.08.2019 часткової здачі-приймання робіт підетапу 1.1. етапу 1 вартістю 480 000,00 грн. та Актом №2 здачі-приймання робіт підетапу 1.2. етапу 1 вартістю 1 050 000,00 грн.

Згідно частини 1 статті 193 Господарського кодексу України, суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до статті 629 Цивільного кодексу України, договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Частиною 1 статті 526 Цивільного кодексу України визначено, що зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Згідно пункту 46 Договору № 11-19, замовник зобов`язаний прийняти закінчену ДКР в цілому або окремий її етап, фактично виконаний обсяг робіт, у разі їх відповідності вимогам, установленим цим договором; здійснити оплату прийнятого етапу ДКР, фактично виконаний обсяг робіт, згідно умовами цього договору.

Оскільки позивач (за первісним позовом), який є замовником за Договором № 11-19, здійснив лише авансовий платіж у розмірі 1 200 000,00 грн., тоді як вартість фактично виконаних та прийнятих згідно Акта №1 та Акта №2 робіт етапу 1 "Обстеження середовищ функціонування ІАС СФЕРА" становить 1 530 000,00 грн., суд дійшов до обґрунтованого висновку про наявність підстав для задоволення вимоги за зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю Науково-дослідний інститут "Автопром" про стягнення з Інституту телекомунікацій і глобального інформаційного простору Національної академія наук України залишку вартості виконаних робіт у сумі 330 000,00 грн.

Статтею 129 Конституції України встановлено, що основними засадами судочинства є змагальність сторін та свобода в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

За приписами частин 1-3 статті 13 Господарського процесуального кодексу України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом. Аналогічна норма міститься у частині 1 статті 74 Господарського процесуального кодексу України.

Згідно з частиною 1 статті 14 Господарського процесуального кодексу України суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках. Збирання доказів у господарських справах не є обов`язком суду, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Обов`язок доказування, встановлений статтею 74 Господарського процесуального кодексу України, слід розуміти як закріплену в процесуальному та матеріальному законодавстві міру належної поведінки особи, що бере участь у судовому процесі, із збирання та надання доказів для підтвердження свого суб`єктивного права, що має за мету усунення невизначеності, яка виникає в правовідносинах у разі неможливості достовірно з`ясувати обставини, які мають значення для справи.

Частиною 3 статті 162 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що позовна заява повинна містити виклад обставин, якими позивач обґрунтовує свої вимоги; зазначення доказів, що підтверджують вказані обставини; правові підстави позову.

Позивач зобов`язаний додати до позовної заяви всі наявні в нього докази, що підтверджують обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги (якщо подаються письмові чи електронні докази позивач може додати до позовної заяви копії відповідних доказів) (частина 2 статті 164 Господарського процесуального кодексу України). Відтак, саме на позивача покладається обов`язок довести обґрунтованість заявлених ним позовних вимог.

Всупереч викладеним вимогам процесуального закону позивачем (за первісним позовом) не будо доведено суду за допомогою належних та допустимих доказів обставин на які він посилався як підставу його вимог щодо стягнення з відповідача (за первісним позовом) залишку попередньої оплати етапу 1 ДКР "Сфера-3" у розмірі 720 000,00 грн.

Разом з тим, відповідач (за первісним позовом) довів суду за допомогою належних та допустимих доказів факт виконання ним та прийняття позивачем (за первісним позовом) робіт етапу 1 "Обстеження середовищ функціонування ІАС СФЕРА", загальною вартістю 1 530 000,00 грн., у зв`язку з чим, у позивача (за первісним позовом), як замовника цих робіт згідно Договору № 11-19, виник обов`язок з їх повної оплати.

Враховуюче викладене, суд дійшов до висновку про відсутність підстав для задоволення первісного позову та одночасно наявність підстав для задоволення зустрічного позову та стягнення з Інституту телекомунікацій і глобального інформаційного простору Національної академії наук України на користь Товариства з обмеженою відповідальністю Науково-дослідний інститут "Автопром" грошових котів у розмірі 330 000,00 грн.

Судовий збір за розгляд справи покладається на учасників процесу відповідно до статті 129 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись ст. 129, 232, 233, 236, 237, 238, 240 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

1.У задоволенні первісного позову Інституту телекомунікацій і глобального інформаційного простору Національної академія наук України до Товариства з обмеженою відповідальністю Науково-дослідний інститут "Автопром", третя особа, що не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача - Міністерство оборони України про стягнення надмірно сплаченого авансового платежу у розмірі 720 000,00 грн. - відмовити.

2.Витрати по сплаті судового збору за первісним позовом покласти на Інститут телекомунікацій і глобального інформаційного простору Національної академія наук України.

3.Зустрічний позов Товариства з обмеженою відповідальністю Науково-дослідний інститут "Автопром" до Інституту телекомунікацій і глобального інформаційного простору Національної академії наук України про стягнення 330 000,00 грн. - задовольнити.

4.Витрати по сплаті судового збору за зустрічним позовом покласти на Інститут телекомунікацій і глобального інформаційного простору Національної академія наук України.

5.Стягнути з Інституту телекомунікацій і глобального інформаційного простору Національної академії наук України (03186, місто Київ, бульвар Чоколівський, будинок 13, ідентифікаційний код 26022051) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю Науково-дослідний інститут "Автопром" (03150, місто Київ, вулиця Єжи Гедройця, будинок 6, ідентифікаційний код 33102567) 330 000 (триста тридцять тисяч) гривень 00 коп. основного боргу та 4 950 (чотири тисячі дев`ятсот п`ятдесят) гривень 00 коп. судового збору.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржено до Північного апеляційного господарського суду шляхом подання апеляційної скарги безпосередньо до суду апеляційної інстанції або через Господарський суд міста Києва протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повний текст складено та підписано 11.05.2021

Суддя С. В. Стасюк