Ухвала суду № 96541301, 20.04.2021, Господарський суд Запорізької області

номер провадження справи 16/34/17

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ

УХВАЛА

20.04.2021 Справа № 908/2109/17

м.Запоріжжя Запорізької області

Господарський суд Запорізької області у складі судді Ніколаєнка Романа Анатолійовича, за участі секретаря судового засідання Бойко Н.А., розглянувши матеріали справи №908/2109/17

За заявою кредитора - публічного акціонерного товариства "Державний ощадний банк України" (01001, м.Київ, вул.Госпітальна, буд.12-г; код ЄДРПОУ 00032129)

до боржника - публічного акціонерного товариства "Свіжачок" (72142, Запорізька область, Приморський район, село Інзівка, вул.Радянська, 172; код ЄДРПОУ 35739825)

банки, здійснюючі розрахунково-касове обслуговування боржника:

1. філія ЗОУ ПАТ "Державний ощадний банк України"

2. ЗРУ ПАТ КБ "Приватбанк"

про банкрутство

Ліквідатор - арбітражний керуючий Демчан О.І.

За участі представників:

від кредитора: адвокат Карпінський С.В., довіреність №19/3-02/293 від 24.12.2020

від боржника: не з`явився

ліквідатор: не з`явився

У С Т А Н О В И В:

Ухвалою Господарського суду Запорізької області від 08.11.2017 з урахуванням особливостей, передбачених ст.86 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції Закону України від 22.12.2011 № 4212-VІ (далі - Закон "Про відновлення платоспроможності…") порушено провадження у справі про банкрутство боржника - підприємства сільськогосподарського напрямку - публічного акціонерного товариства "Свіжачок"; визнано вимоги кредитора - публічного акціонерного товариства "Державний ощадний банк України" в розмірі 68691038,42 грн основної заборгованості; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів; введено процедуру розпорядження майном боржника; розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Зибіна Антона Олександровича (49041, м.Дніпро, а/с 2547; свідоцтво Мін`юсту № 71 від 08.02.2013, ідент.номер НОМЕР_1 ); встановлено розмір грошової винагороди розпоряднику майна у розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання ним повноважень за рахунок заявника - публічного акціонерного товариства "Державний ощадний банк України".

На офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України оголошення про порушення справи про банкрутство боржника оприлюднено 08.11.2017 за №47038.

За підсумками попереднього засідання, ухвалою від 25.01.2018 визнано конкурсним кредитором у справі ПАТ "Державний ощадний банк України" (01001, м.Київ, вул.Госпітальна, буд.12-г; код ЄДРПОУ 00032129) з грошовими вимогами до боржника в розмірі 91724141,16 грн., з яких 16000,00 грн. - першої черги задоволення вимог кредиторів та 91708141,16 грн. - четвертої черги задоволення; затверджено реєстр конкурсних вимог кредиторів боржника з урахуванням визнаних судом конкурсних вимог; зобов`язано розпорядника майна скликати та провести збори кредиторів, де вирішити питання щодо створення комітету кредиторів, представити відповідні рішення зборів та комітету; підсумкове засідання суду призначено на 13.02.2018.

Постановою Господарського суду Запорізької області від 13.02.2018 у справі № 908/2109/17 боржника - ПАТ "Свіжачок" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Зибіна Антона Олександровича (49041, м.Дніпро, а/с 2547; свідоцтво Мін`юсту № 71 від 08.02.2013, ідент.номер НОМЕР_1 ).

Того ж дня оголошення про визнання ПАТ "Свіжачок" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури опубліковано на офіційному сайті Вищого господарського суду України за № 49302.

З 21.10.2019 введено в дію Кодекс України з процедур банкрутства, згідно з п.2 Прикінцевих та перехідних положень якого Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" втратив чинність.

Провадження у справі з 21.10.2019 здійснюється згідно з положеннями Кодексу України з процедур банкрутства.

Наразі ліквідаційна процедура триває. Єдиним кредитором у справі є АТ «Ощадбанк».

15.01.2021 судом отримано заяву арбітражного керуючого Зибіна А.О. (вих.№З/02-15/21 від 12.01.2021) про відсторонення від виконання повноважень ліквідатора на підставі ч.4 ст.28 Кодексу України з процедур банкрутства, у зв`язку із різким погіршенням стану здоров`я.

Ухвалою суду від 18.01.2021 заяву ліквідатора прийнято та призначено до розгляду в судовому засіданні на 08.02.2021 о 12.00.

05.02.2021 на адресу електронної пошти суду та після часу засідання 08.02.2021 - засобом поштового зв`язку від арбітражного керуючого Демчана О.І. надійшла заява про участь у справі про банкрутство (вих.№212 від 05.02.2021) з копіями документів щодо підтвердження діяльності арбітражного керуючого. Заявою надано згоду на призначення ліквідатором у справі № 908/2109/17 про банкрутство ПАТ "Свіжачок".

Ухвалою від 08.02.2021 за клопотанням кредитора засідання з розгляду заяви ліквідатора - арбітражного керуючого Зибіна А.О. було відкладено до 03.03.2021.

09.02.2021 від ліквідатора до суду надійшов проміжний звіт (вих. від 04.02.2021) про проведену роботу з 13.02.2018 по 30.09.2019 з наведенням вжитих протягом цього часу заходів щодо формування ліквідаційної маси, організації реалізації майна боржника, стягнення дебіторської заборгованості тощо.

Ухвалою від 16.02.2021 було задоволено подане кредитором клопотання про проведення судових засідань у режимі відеоконференції (вих.б/н від 15.02.2021) та дозволено участь представника АТ "Ощадбанк" адвоката Карпінського С.В. у справі №908/2109/17 в судовому засіданні 03.03.2021 та наступних засіданнях в режимі відеоконференції за допомогою системи "EasyСon" поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів адвоката Карпінського С.В. (ел.пошта: ІНФОРМАЦІЯ_1 ).

26.02.2021 на адресу електронної пошти суду, із застосуванням електронного цифрового підпису, а у подальшому - 01.03.2021 безпосередньо до канцелярії суду від кредитора надійшло клопотання (вих. б/н від 26.02.2021) про долучення до матеріалів справи протоколу засідання комітету кредиторів ПАТ "Свіжачок" від 25.02.2021, на якому розглядалось питання відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень ліквідатора у справі та визначення кандидатури арбітражного керуючого на участь у справі в якості ліквідатора. Як свідчать відомості протоколу засідання, комітетом кредиторів прийнято рішення запропоновувати призначити ліквідатором у справі №908/2109/17 про банкрутство ПАТ "Свіжачок" арбітражного керуючого Демчана Олександра Івановича.

За наслідками засідання 03.03.2021 на 16.03.2021 о 16.00 призначено до розгляду в судовому засіданні звіт ліквідатора арбітражного керуючого Зибіна А.О. по справі та відкладено засідання з розгляду заяви арбітражного керуючого Зибіна А.О. про відсторонення від виконання повноважень у справі. Витребувані докази по справі від ліквідатора, кредитора, комітету кредиторів, АТ "Пиватбанк", Південно-Східного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м.Дніпро), ГУ ДПС у Запорізькій області, Головного управління статистики у Запорізькій області, Приморської районної державної адміністрації Запорізької області.

На дату засідання 16.03.2021 на ухвалу від 03.03.2021 суду надано:

- Головним управлінням статистики у Запорізькій області - письмову інформацію (вих.№ 03-13/798/05-21 від 12.03.2021) про надання боржником звітності до органу статистики та копії звітності боржника за запитаний судом період 2014 року;

- Головним управлінням ДПС у Запорізькій області - письмові пояснення (вих.№ 15282/6/08-01-20-05 від 12.03.2021) з повідомленням про відсутність станом на 11.03.2021 у ПАТ "Свіжачок" заборгованості до бюджету, подання останньої податкової звітності 08.02.2018, а також з приведенням та документальним підтвердженням заходів до проведення документальної позапланової виїзної перевірки ПАТ "Свіжачок", за результатами яких перевірку не проведено;

- АТ "Ощадбанк" - банківську виписку про рух коштів по рахунку боржника за період з 25.10.2017 по 03.03.2021 (із супровідним листом б/н від 15.03.2021);

- Південно-Східним міжрегіональним управлінням Міністерства юстиції (м.Дніпро) - запитану судом інформацію щодо діяльності арбітражного керуючого Зибіна А.О. (лист вих.№ 07.1/08-05/454 від 16.03.2021), зокрема про супроводження на цей час арбітражним керуючим Зибіним А.О. трьох справ про банкрутство, відсутність звернень (скарг) фізичних та юридичних осіб до Управління на діяльність арбітражного керуючого Зибіна А.О., відомості по результатах проведених перевірок;

- Приморською районною державною адміністрацією Запорізької області, у якої витребувано копію реєстраційної справи боржника, - пояснення (вих.№ 0313/01-40 від 12.03.2021) про неможливість надати копію реєстраційної справи через наступні обставини: у березні 2020 року чисельність працівників Приморської районної державної адміністрації скорочено на 55 відсотків, у тому числі скорочено і посади державних реєстраторів райдержадміністрації. З метою здійснення при звільненні державними реєстраторами передач паперових реєстраційних справ, розпорядженням голови райдержадміністрації від 25.02.2020 № 95 створена Комісія з приймання справ, майна та архівів реєстраційних справ державних реєстраторів районної державної адміністрації. Комісією був встановлений рід суттєвих порушень у формуванні, обліку реєстраційних справ державними реєстраторами та такий стан упорядкування документів, який не дозволяє у подальшому користуватися їх паперовими носіями і унеможливлює будь-який пошук справ. Державними реєстраторами передано Комісії за актами приймання-передавання 258 паперових реєстраційних справ, оформлених у порядку, визначеному наказом Мін`юсту від 18.11.2016 № 3267/5, серед яких реєстраційна справа ПАТ "Свіжачок" відсутня.

Відповідно до вимог ч.6 ст.30 КУзПБ, арбітражний керуючий не менше одного разу на два місяці звітує про нарахування та виплату грошової винагороди арбітражного керуючого, здійснення та відшкодування його витрат на засіданнях зборів кредиторів (у процедурі банкрутства фізичної особи) чи комітету кредиторів (у процедурі банкрутства юридичної особи), а в частині витрат, що стосуються заставного майна, - перед забезпеченим кредитором.

Звіт арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат має бути схвалений зборами кредиторів (у процедурі банкрутства фізичної особи) чи комітетом кредиторів (у процедурі банкрутства юридичної особи), а в частині витрат, що стосуються заставного майна, - забезпеченим кредитором.

Звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедур розпорядження майном, санації, ліквідації, реструктуризації заборгованості, погашення боргів подається арбітражним керуючим до господарського суду за п`ять днів до закінчення відповідної процедури, розглядається судом та затверджується ухвалою, що може бути оскаржена у встановленому порядку.

Присутній в засіданні 16.03.2021 представник Банку, як і у попередньому засіданні, зазначив, що його кредиторські вимоги до боржника у ліквідаційній процедурі не погашались, на засіданнях комітету кредиторів звіти ліквідатора про нарахування та виплату грошової винагороди арбітражного керуючого, здійснення та відшкодування витрат у ліквідаційній процедурі, не розглядались.

Ухвалою від 16.03.2021 розгляд звіту ліквідатора арбітражного керуючого Зибіна А.О. по справі, заяви арбітражного керуючого Зибіна А.О. про відсторонення від виконання повноважень ліквідатора у справі №908/2109/17 про банкрутство ПАТ "Свіжачок" було відкладено до 20.04.2021, 10.00. При цьому в ухвалі зауважено на таких обставинах, які склалися у справі та які були встановлені судом отриманими у справу матеріалами.

Ухвалою від 30.07.2018 року судом було задоволено клопотання ліквідатора арбітражного керуючого Зибіна А.О. (вих.№П/02-17/1016 від 14.06.2018) про затвердження порядку формування фонду авансування витрат ліквідатора та затверджено формування фонду для авансування витрат ліквідатора ПАТ „Свіжачок" арбітражного керуючого Зибіна А.О. в порядку, визначеному комітетом кредиторів протокольним рішенням комітету кредиторів від 11.06.2018 (протокол засідання комітету кредиторів б/н від 11.06.2018).

Звіт арбітражного керуючого Зибіна А.О. про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедури розпорядження майном, яка тривала з 08.11.2017 до 13.02.2018, суд не отримував та не розглядав.

Звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедури ліквідації, від подальшого здійснення якої арбітражний керуючий Зибін А.О. відмовився, суд також не отримував.

При цьому, з отриманої судом банківської виписки по рахунку боржника в АТ "Ощабанк" послідувало, що протягом ліквідаційної процедури з рахунку боржника арбітражним керуючим Зибіним А.О. самостійно здійснювалася оплата послуг ліквідатора та відшкодовувалися витрати.

Так, з рахунку боржника ліквідатор арбітражний керуючий Зибін А.О. перерахував 328011,36 грн, з яких 263026,00 грн як оплата послуг самозайнятої особи та 64985,36 грн як відшкодування витрат самозайнятої особи.

Останнє перерахування ліквідатор провів 10.03.2020 року на суму 5500,00 грн як сплату послуг самозайнятої особи, згідно рахунку №39 від 10.03.2020 року без ПДВ, без НДФЛ та військового збору, згідно НКУ ст.178, і залишок коштів на рахунку боржника в АТ "Ощабанк" станом на 10.03.2020 становив 507,93 грн.

Інших транзакцій по рахунку боржника з 10.03.2020 та до 03.03.2021 не здійснювалось.

Залишок коштів на рахунку боржника в АТ "Ощабанк" станом на 03.03.2021 року також становить 507,93 грн.

Вимоги ухвали від 03.03.2021 ліквідатором не виконані.

Рівно так не виконані ліквідатором і вимоги ухвали від 08.02.2021.

Ухвали суду безумовно надсилаються арбітражним керуючим, які виконують повноваження у справах про банкрутство, шляхом електронного зв`язку на їх адреси електронної пошти згідно з даними Єдиного реєстру арбітражних керуючих України. При цьому факти відправлення та доставки фіксуються в БД "Діловодство спеціалізованого суду".

Згідно з роздрукованими з БД "Діловодство спеціалізованого суду" довідками про доставку електронного листа, електронні вкладення з ухвалами суду від 18.01.2021, від 08.02.2021 та від 03.03.2021, якими розгляд справи призначався на 08.02.2021, відкладався до 03.03.2021 та до 16.03.2021 відповідно, на електронну адресу арбітражного керуючого Зибіна Антона Олександровича - ІНФОРМАЦІЯ_2 доставлені.

Крім того, вказані ухвали від 18.01.2021, від 08.02.2021 та від 03.03.2021 за вих.№ відправлення 06-07/34, вих.№ відправлення 06-07/138 та вих.№ відправлення 06-07/240 було направлено і на іншу електронну адресу арбітражного керуючого - zybin_anton@ukr.net, що підтверджується витягом з журналу реєстрації вихідної кореспонденції електронною поштою Господарського суду Запорізької області.

В ухвалі від 03.03.2021 суд звертав увагу учасників справи, зокрема, ліквідатора на те, що попередньою ухвалою від 08.02.2021 суд зобов`язав ліквідатора надати поточний звіт про хід ліквідаційної процедури та документи в підтвердження вжитих заходів, а також актуальний реєстр вимог кредиторів, у відповідності до положень наказу Міністерства юстиції України від 17.08.2020 №2778/5.

Однак ліквідатором суду надано Проміжний звіт ліквідатора б/н від 04.02.2021 про проведену роботу з 13.02.2018 по 30.09.2019, аналогічний за змістом Проміжному звіту б/н від 04.10.2019 про проведену роботу з 13.02.2018 по 30.09.2019, отриманому судом 09.10.2019. Актуальної інформації по справі звіт не містить. Звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат ліквідатор суду не надав.

Вимоги ухвал суду від 18.01.2021, від 08.02.2021 та від 03.03.2021 ліквідатором арбітражним керуючим Зибіним А.О. не виконані.

Явка ліквідатора в призначені на 03.03.2021 та на 16.03.2021 судові засідання визнавалася обов`язковою.

Ліквідатор був належно повідомленим про всі призначені засідання суду, в які не з`явився.

При цьому будь-яких заяв, клопотань, пояснень з приводу неможливості явки, поважності причин від ліквідатора до суду на ці дати не надходило.

Матеріали та обставин справи виглядають так, що останній тривалий час справа про банкрутство ПАТ "Свіжачок" залишена без її супроводження ліквідатором. З жовтня 2019 року ліквідатор до суду не звітує. Протоколи засідань комітету кредиторів з цього часу у матеріалах справи відсутні.

Таке не узгоджується з колом зобов`язань та повноважень, покладених на арбітражних керуючих ст.ст.12, 61 Кодексу України з процедур банкрутства. При цьому ліквідатором на сплату собі грошової винагороди витрачені всі кошти, отримані від реалізації майна боржника та стягнутої органами виконавчої служби за позовами колишнього керівництва боржника дебіторської заборгованості.

Неподання документів на підтвердження здійснення діяльності у справі про банкрутство, неявка ліквідатора в судові засідання позбавляють суд виконувати покладену законом контролюючу функцію у справі про банкрутство.

Оцінивши обставини справи, суд визнав за необхідне ухвалити Міністерству юстиції України, Південно-Східному міжрегіональному управлінню Міністерства юстиції (м.Дніпро) проведення перевірки діяльності арбітражного керуючого Зибіна Антона Олександровича під час виконання ним повноважень ліквідатора у справі № 908/2109/17 про банкрутство ПАТ "Свіжачок", зокрема, але не виключно, з питань звітування комітету кредиторів та суду; формування ліквідаційної маси; реалізації майна боржника, розподілу коштів з реалізації; нарахування та виплати грошової винагороди арбітражного керуючого, здійснення та відшкодування витрат у ліквідаційній процедурі; непогашення в будь-якому розмірі вимог кредитору (за поясненнями кредитора), але при цьому отримання оплати послуг ліквідатора з рахунку боржника без звітування перед комітетом кредиторів та судом, без погодження та затвердження звітів комітетом кредиторів та судом.

Суд зазначає, що відповідно до усталеної практики Верховного Суду (постанови від 15.05.2018 у справі №29/5005/486/2012, від 04.10.2018 у справі №922/132/13-г, від 14.02.2018 у справі №927/1191/14), при визначенні розміру оплати послуг ліквідатора під час здійснення ним ліквідаційної процедури у справі про банкрутство господарський суд має досліджувати не тільки період здійснення ліквідатором ліквідаційної процедури, а й дії, які вчинялись ліквідатором в цей період.

Так, вирішуючи питання щодо розміру оплати послуг арбітражного керуючого за конкретний період виконання ним повноважень ліквідатора, господарський суд має визначити, який саме період виконання арбітражним керуючим обов`язків ліквідатора підлягає оплаті, яка саме сума та з яких джерел підлягає до сплати на користь арбітражного керуючого, оскільки фактичне отримання арбітражним керуючим оплати послуг неможливо без затвердження ухвалою господарського суду розміру, періоду, джерела та порядку оплати послуг арбітражного керуючого. При визначенні розміру оплати послуг ліквідатора під час здійснення ним ліквідаційної процедури у справі про банкрутство господарський суд має досліджувати не тільки період здійснення ліквідатором ліквідаційної процедури, а й дії, які вчинялись ліквідатором в цей період (постанова Верховного Суду від 01.03.2018 у справі №910/32824/15).

Враховуючи такі обставини, з відкладенням розгляду справи ухвалою від 16.03.2021, судом, поряд з витребуванням доказів від ліквідатора, боржника, кредитора, комітету кредиторів, АТ «Приватбанк» було визначено Міністерству юстиції України, Південно-Східному міжрегіональному управлінню Міністерства юстиції (м.Дніпро) забезпечити проведення та провести перевірку діяльності арбітражного керуючого Зибіна Антона Олександровича під час виконання ним повноважень ліквідатора у справі № 908/2109/17 про банкрутство ПАТ «Свіжачок», зокрема, але не виключно, з питань звітування комітету кредиторів та суду; формування ліквідаційної маси; реалізації майна боржника; розподілу коштів з реалізації; нарахування та виплати грошової винагороди арбітражного керуючого, здійснення та відшкодування витрат у ліквідаційній процедурі; непогашення в будь-якому розмірі кредиторських вимог кредитору (за поясненнями кредитора) АТ «Ощадбанк», але при цьому отримання оплати послуг ліквідатора з рахунку боржника без звітування перед комітетом кредиторів та судом, без погодження та затвердження звітів комітетом кредиторів та судом.

Запорізькій обласній прокуратурі ухвалено розглянути питання вступу у справу з метою захисту інтересів держави, враховуючи порушення інтересів єдиного кредитора АТ «Ощадбанк», 100% акцій якого належать державі, наявності підстав для реєстрації в ЄРДР та проведення досудового розслідування за вказаними в ухвалі фактами.

30.03.2021 від Запорізької обласної прокуратури отримано інформацію (№.15/2-286вих21від 26.03.2021), згідно з якою копію ухвали Господарського суду Запорізької області від 16.03.2021 у даній справі № 908/2109/17, у якій приведеній обставини про отримання арбітражним керуючим Зибіним А.О. коштів з рахунку в АТ «Ощадбанк», направлено до Головного управління Національної поліції в Запорізькій області для вирішення питання про внесення відомостей до Єдиного реєстру досудових розслідувань.

13 та 15 червня 2021 року Прокурор Запорізької обласної прокуратури Чекаліна О.С. ознайомилася з матеріалами справи № 908/2109/ про банкрутство ПАТ «Свіжачок».

АТ «Приватбанк» на ухвалу від 16.03.2021 у даній справі із супровідним листом від 01.04.2021 надано банківські виписки по двох рахунках ПАТ «Свіжачок» за період з 01.01.2017 по 01.04.2021, згідно з якими на одному з рахунків останній рух коштів відбувся 04.09.2018, вихідний залишок «пасив» складає 1218, 01 грн, на другому рахунку останній рух коштів був 13.04.2017, вихідний залишок «пасив» складає 718,03 грн.

16.04.2021 від ліквідатора арбітражного керуючого Зибіна А.О. отримані письмові пояснення (вих.№ СВ/02-15/112 від 07.04.2021) як на виконання ухвали від 16.03.2021, зокрема - по питаннях нарахування та отримання грошової винагороди, звітування про це перед комітетом кредиторів та судом, погашення вимог кредиторів.

Ліквідатор пояснив, що нарахування грошової винагороди проводилось з розрахунку двох мінімальних заробітних плат, як було встановлено на засіданні комітету кредиторів 05.06.2018 та у відповідності з ч. 3 п. 4 ст. 115 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», згідно з якою право вимоги основної грошової винагороди виникає в арбітражного керуючого в останній день кожного календарного місяця виконання ним повноважень ліквідатора. Після набрання чинності Кодексу України з процедур банкрутства, а саме починаючи з листопада 2019 року, основна грошова винагорода ліквідатора нараховувалась виходячи з ч. 2 п. 2 ст.30 Кодексу, згідно з якою грошова винагорода ліквідатору не може бути меншою ніж три мінімальні заробітні плати за кожен місяць виконання повноважень, ч. 2 п. 5 ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства, згідно з якою право вимоги основної грошової винагороди виникає в арбітражного керуючого в останній день кожного календарного місяця виконання ним повноважень. Ліквідатору нараховувалась грошова винагорода в мінімальному розмірі - три розміри мінімальної заробітної плати. На засіданні комітету кредиторів 04.09.2019 було розглянуто звіт про нарахування та виплату грошової винагороди ліквідатору за період з 13.02.2018 по 31.08.2019 року. Згідно звіту ліквідатору нараховано та виплачено в повному обсязі 144 951,00 грн. У відповідності до ч. 7 п. 2 ст. 115 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», що діяв на той час, вказаний звіт ліквідатора про нарахування та виплату грошової винагороди за період з 13.02.2018 по 31.08.2019 був схвалений комітетом кредиторів. За період з 01.09.2019 по 31.12.2020 нараховано 215082,00 грн, грошова винагорода виплачена ліквідатору в розмірі 118075,00 грн. Звіт ліквідатора про нарахування та виплату грошової винагороди за період з 01.09.2019 по 31.12.2020 подано на розгляд кредитору, протокольне рішення по даному звіту буде надано суду додатково.

З питання відшкодування витрат ліквідатор пояснив, що за період з 13.02.2018 по 31.08.2019 ліквідатором витрачено на проведення ліквідаційної процедури 56956,59 грн. Всього з поточного рахунку ПАТ «Свіжачок» сплачено витрат на суму 2971,23 грн. Інші витрати здійснені за рахунок власних коштів ліквідатора. Отже сума витрат ліквідатора, що підлягає відшкодуванню, складає 53 985,36 грн. На засіданні комітету кредиторів 04.09.2019 року, було розглянуто звіт про здійснення та відшкодування витрат ліквідатору за період з 13.02.2018 по 31.08.2019. У відповідності до ч.7 п.2 ст.115 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», що діяв на той момент, вказаний звіт ліквідатора був схвалений комітетом кредиторів. За період з 01.09.2019 по 31.12.2020 ліквідатором було здійснено витрат на загальну суму 11376,87 грн., з них відшкодовано з рахунку банкрута 11000,00 грн. Звіт ліквідатора про здійснення та відшкодування витрат ліквідатору за період з 01.09.2019 по 31.12.2020 подано на розгляд кредитора, протокольне рішення по даному звіту буде надано суду додатково.

Відносно погашення вимог кредиторів ліквідатор пояснив, що погашення вимог не проводилось в зв`язку з наступним: після продажу майна банкрута з отриманих грошових коштів було сплачено грошову винагороду ліквідатору та відшкодування його витрат, звіт про які затверджено комітетом кредиторів. Щодо грошових коштів, що залишились, то разом з кредитором було прийнято рішення залишити їх на рахунку задля оплати послуг ліквідатора та витрат у ліквідаційній процедурі, та спираючись на усталену судову практику щодо стягнення з кредиторів грошової винагороди ліквідаторам у разі відсутності грошових коштів у банкрута (постанова Верховного Суду України від 01.08.2018 року по справі № 912/1783/16, постанова Верховного Суду України від 16.01.2018 року по справі № 05/5026/1809/2012, від 30.01.2019 року № 910/32824/15 та інші). На той час справа про банкрутство ПАТ «Свіжачок» тривала і при цьому розглядався позов про визнання декількох договорів купівлі-продажу недійсними, при цьому провадження у справі постійно зупинялося в зв`язку з оскарженнями та проведенням судової експертизи. Задоволення вказаного позову є підставою для пред`явлення ще декількох позовів, а отже подальший розгляд справи про банкрутство триватиме, що викличе додаткову необхідність сплати грошової винагороди ліквідатору. На переконання ліквідатора, відсутність грошових коштів на рахунку банкрута призвело б до стягнення з кредитора грошової винагороди ліквідатору.

До пояснень ліквідатором доданий реєстр вимог кредиторів, складений у відповідності до положень наказу Міністерства юстиції України від 17.08.2020 №2778/5, протоколи засідань комітету кредиторів, звіти про нарахування та виплату грошової винагороди, про здійснення та відшкодування витрат ліквідатора, про які наведено у письмових поясненнях.

20.04.2021 від ліквідатора отримані письмові пояснення (вих.№ СВ/02-15/137 від 20.04.2021), у яких додатково до пояснень від 07.04.2021 року повідомлено, що 19.04.2021 року комітетом кредиторів було розглянуто звіт ліквідатора про нарахування та виплату грошової винагороди за період з 01.09.2019 року по 31.12.2020 року та звіт про здійснення та відшкодування витрат ліквідатора за період з 01.09.2019 року по 31.12.2020 року. Обидва світи не схвалено, в зв`язку з чим ліквідатором повернуто грошові кошти, отримані як грошова винагорода, нарахована за здійснення повноважень ліквідатора за період з 01.09.2019 року у сумі 118 75,00 гри та відшкодування витрат, здійснених за період з 01.09.2019 року у сумі 11000,00 грн; внесені відповідні зміни до реєстру вимог кредиторів.

До цих пояснень ліквідатором додано оновлений реєстр вимог кредиторів, копії платіжних доручень на підтвердження перерахування грошових коштів у зазначених сумах на рахунок ПАТ «Свіжачок» в АТ «Ощадбанк».

Також ліквідатор направив суду проміжний звіт від 19.04.2021 про проведену роботу з 13.02.2018 по 19.04.2021, де виклав про вжиті заходи у ліквідаційній процедурі, відносно розподілу грошових коштів зазначив наступне:

Всього на рахунок банкрута надійшли такі грошові кошти:

- Від продажу майна - 307089,49 грн

- Від стягнення дебіторської заборгованості - 22000,00 грн

- Авансування витрат ліквідатора кредитором - 1951,23 грн

- Особисті кошти ліквідатора - 150,00 грн

Всього-331 190,72 грн

З грошових коштів сплачено:

- грошової винагороди ліквідатору 144951,00 грн

- витрати на проведення ліквідаційної процедури, в тому числі відшкодування витрат ліквідатора 56956,59 грн

На даний час на рахунку ПАТ «Свіжачок» 129582,93 грн.

Від АТ «Ощадбанк», в свою чергу, отримано пояснення з доданням протоколу засідання комітету кредиторів б/н від 19.04.2021, згідно з якими за підсумками засідання цього дня комітетом кредиторів прийняті такі рішення: 1. Визнати діяльність ліквідатора ПАТ «Свіжачок» арбітражного керуючого Зибіна А.О. під час ліквідаційної процедури за період з 01.09.2019 по 31.12.2020 незадовільною; 2. Відмовити у схваленні звітів про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат ліквідатора за період з 01.09.2019 по 31.12.2020.

В засідання 20.04.2021 ліквідатор арбітражний керуючий Зибін А.О., а також арбітражний керуючий Демчан О.І., не з`явилися.

В день засідання до його початку від ліквідатора надійшов лист (вих.№ СВ/02-15/134 від 19.04.2021) з повідомленням про те, що він не зможе з`явитися в це засідання через необхідність бути присутнім о 10.30 год. цього дня в засіданні Господарського суду Дніпропетровської області по справі № 908/9358/17.

Від арбітражного керуючого Демчана О.І. отримано клопотання (б/н від 20.04.2021) про розгляд справи без його участі з посиланням на призначення на цей же день об 11.00 год. Господарським судом Харківської області у справі про банкрутство № 904/3214/18 в режимі відеоконференції за клопотанням банкрута клопотання арбітражного керуючого Демчана О.І. про зняття арештів.

Зазначене судом враховано.

В засідання, яке відбулося в режимі відеоконференції, з`явився представник кредитора.

Судом було оголошено про документи та матеріали, які отримані судом після попереднього засідання, доведено про обставини, які склалися у справі та про які приведено вище.

Представник Банку підтвердив прийняті на засіданні комітету кредиторів від 19.04.2021 рішення.

За підсумками засідання заяву арбітражного керуючого Зибіна О.В. про відсторонення від виконання повноважень ліквідатора ПАТ «Свіжачок» та питання призначення нового ліквідатора у справі вирішені. У нарадчій кімнаті постановлено ухвалу, вступну та резолютивну частини якої оголошено після виходу з нарадчої кімнати, представника кредитора повідомлено про складання повного тексту ухвали протягом п`яти днів.

Суд дійшов таких висновків.

Постановою Господарського суду Запорізької області від 13.02.2018 у справі № 908/2109/17 боржника - ПАТ «Свіжачок» визнано банкрутом, відкрито відносно нього ліквідаційну процедуру, ліквідатором у справі призначено арбітражного керуючого Зибіна Антона Олександровича (49041, м.Дніпро, а/с 2547; свідоцтво Мін`юсту № 71 від 08.02.2013, ідент.номер НОМЕР_1 ).

15.01.2021 судом отримано заяву арбітражного керуючого Зибіна А.О. про відсторонення від виконання повноважень ліквідатора на підставі п.4 ст.28 Кодексу України з процедур банкрутства, у зв`язку із різким погіршенням стану здоров`я.

Згідно з ч.4 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства, арбітражний керуючий може бути відсторонений господарським судом від виконання повноважень розпорядника майна, керуючого реструктуризацією, керуючого санацією, ліквідатора, керуючого реалізацією за його заявою.

Кредитор чи будь-хто заперечень проти заяви ліквідатора не висунули.

Заява ліквідатора не суперечить законодавству про банкрутство, враховуючи що заяву слід задовольнити та відсторонити арбітражного керуючого Зибіна Антона Олександровича від виконання повноважень ліквідатора у справі №908/2109/15 про банкрутство ПАТ «Свіжачок».

Виходячи з положень абз. 2 ч.1 ст.28 Кодексу України з процедур банкрутства ліквідатор призначається господарським судом за клопотанням комітету кредиторів.

У відповідності до п.5 ч.5 ст.48 КУзПБ до компетенції зборів кредиторів належить прийняття рішення про обрання арбітражного керуючого у разі відсторонення арбітражного керуючого, визначеного Єдиною судовою інформаційно-телекомунікаційною системою, від виконання повноважень.

Згідно з п.4 ч.8 ст.48 КУзПБ до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про призначення арбітражного керуючого, припинення повноважень арбітражного керуючого та про призначення іншого арбітражного керуючого.

Після винесення судом на розгляд питання щодо заяви ліквідатора та призначення нового ліквідатора, від арбітражного керуючого Демчана О.І. надійшла заява про участь у справі про банкрутство (вих.№212 від 05.02.2021) з копіями документів щодо підтвердження діяльності арбітражного керуючого, а кредитором у справу надано протокол засідання комітету кредиторів від 25.02.2021, згідно з яким комітетом кредиторів прийнято рішення запропоновувати призначити ліквідатором у справі №908/2109/17 про банкрутство ПАТ «Свіжачок» арбітражного керуючого Демчана Олександра Івановича.

Інших пропозицій, заяв інших арбітражних керуючих до суду не надходило.

Суд дійшов висновку, що кандидатура арбітражного керуючого Демчана О.І. відповідає встановленим вимогам. Зокрема в заяві зазначено, що він не належить до жодної з категорій осіб, визначених ч.3 ст.28 КУзПБ такими, що не дозволили б виконувати обов`язки у справі про банкрутство ПАТ «Свіжачок», повідомлено про достатні організаційно-технічні можливості для виконання повноважень арбітражного керуючого. Із заявою надано інформаційну довідку про повернуті активи боржників (банкрутів) та інформацію про кандидатуру, які свідчать про значний досвід у роботі арбітражного керуючого, позитивні результати, 27.12.2019 Демчаном О.І. також отримано свідоцтво про право на зайняття адвокатською діяльністю. До заяви додано діючий договір добровільного страхування цивільно-правової відповідальності за шкоду, яку може бути завдано у зв`язку з виконанням його обов`язків, який ним укладено зі Страховою компанією «Рідна».

За таких обставин, ліквідатором у справі № 908/2109/17 про банкрутство ПАТ «Свіжачок» слід призначити арбітражного керуючого Демчана Олександра Івановича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого № 1732 від 11.11.2015; адреса офісу: 08133, Київська область, Києво-Святошинський район, м.Вишневе, вул.Першотравнева, 23-Б, оф.54; ідент.номер НОМЕР_2 ).

Розгляд справи слід відкласти та призначити до розгляду в судовому засіданні звіт ліквідатора арбітражного керуючого Демчана О.І. про хід ліквідаційної процедури.

Зважаючи на обставини у справі, засідання призначається на 15.09.2021, 11.00 та в режимі відеоконференції за допомогою системи "EasyСon".

Керуючись ст.ст.2, 28, 60 Кодексу України з процедур банкрутства, ст. ст. 3, 12, 20, 197, 216, 232-235 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

1. Заяву арбітражного керуючого Зибіна Антона Олександровича про відсторонення від виконання повноважень ліквідатора у справі №908/2109/17 про банкрутство ПАТ "Свіжачок" задовольнити.

Відсторонити арбітражного керуючого Зибіна Антона Олександровича від виконання повноважень ліквідатора ПАТ «Свіжачок».

2. Ліквідатором у справі № 908/2109/17 про банкрутство ПАТ «Свіжачок» призначити арбітражного керуючого Демчана Олександра Івановича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого № 1732 від 11.11.2015; адреса офісу: 08133, Київська область, Києво-Святошинський район, м.Вишневе, вул.Першотравнева, 23-Б, оф.54; ідент.номер НОМЕР_2 ).

3. Зобов`язати арбітражного керуючого Зибіна Антона Олександровича у триденний термін передати арбітражному керуючому Демчану Олександру Івановичу бухгалтерську та іншу документацію, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута, всі документи щодо здійснення ліквідаційної процедури банкрута - ПАТ «Свіжачок».

4. Зобов`язати арбітражного керуючого Демчана Олександра Івановича здійснити ліквідаційну процедуру ПАТ «Свіжачок» відповідно до Кодексу України з процедур банкрутства.

5. Розгляд справи відкласти та призначити судове засідання для розгляду звіту ліквідатора арбітражного керуючого Демчана О.І. про хід ліквідаційної процедури на 15.09.2021 об 11.00.

Засідання відбудеться в приміщенні господарського суду Запорізької області за адресою: 69001, м.Запоріжжя, вул.Гетьманська, 4, в режимі відеоконференції за допомогою системи "EasyСon". Номер телефону гарячої лінії: (061) 764-89-30.

Дозволити участь в засіданні представника кредитора - адвоката Карпінського С.В. в режимі відеоконференції за допомогою системи "EasyСon" поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів.

6.Зобов`язати:

ліквідатора арбітражного керуючого Демчана О.І. -

- щомісячно надавати комітету кредиторів та суду поточні звіти про свою діяльність у справі з документальним підтвердженням вжитих у звітному періоді заходів; у звітах відображати докладну інформацію про використання коштів із зазначенням призначення платежів;

- у відповідності до ч.6 ст.30 КУзПБ звітувати про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат; надавати суду протоколи засідань комітету кредиторів;

- ознайомитися зі справою про банкрутство ПАТ «Свіжачок», при виконанні повноважень врахувати обставини, викладені в даній та інших ухвалах суду у даній справі;

кредитора - надати довідку про заборгованість станом на дату судового засідання;

комітет кредиторів -

- на засіданні комітету кредиторів розглядати звіти ліквідатора, суду направляти протокольні рішення комітету кредиторів;

АТ «Ощадбанк» -

- у строк до 01.06.2021 надати суду довідку про рух коштів по рахунках боржника за період з 01.01.2021 року по дату надання довідки.

Явку ліквідатора арбітражного керуючого Демчана О.І., представника кредитора в судове засідання визнати обов`язковою.

Копії даної ухвали надіслати кредитору, боржнику, ліквідатору, арбітражному керуючому Зибіну А.О., державному реєстратору Приморської райдержадміністрації, Приморській громаді.

Запропонувати вказаним особам повідомити суд про згоду та можливість отримувати ухвали (рішення) суду лише електронною поштою, звернутися до суду з відповідною заявою та надати електронні адреси задля повідомлення про розгляд справи шляхом направлення ухвал (рішень) суду по справі (з ЕЦП судді) електронною поштою.

Пропонується надіслати необхідні заяви та документи на електронну адресу суду: E-mail: inbox@zp.arbitr.gov.ua із скріпленням електронним цифровим підписом.

Контактні дані Господарського суду Запорізької області: веб-сайт https://zp.arbitr.gov.ua; е-mail: inbox@zp.arbitr.gov.ua; номер Єдиного контакт-центру судової влади України (044) 207-35-46.

Інформацію по справі, що розглядається, можна отримати на сторінці суду на офіційному веб-порталі «Судова влада України» в мережі Інтернет за веб-адресою: http://court.gov.ua/fair/sud5009.

Повідомлення про дану ухвалу, дату та час наступного засідання оприлюднити на офіційному сайті Господарського суду Запорізької області веб-порталу «Судова влада України».

Ухвала набирає законної сили негайно після її оголошення, відповідно до ст.235 ГПК України.

Ухвала може бути оскаржена в апеляційному порядку протягом десяти днів з дня складання повного тексту ухвали за правилами, визначеними ст.ст. 254-259 ГПК України.

Повний текст ухвали складено та підписано 26.04.2021.

Суддя Р.А. Ніколаєнко