Ухвала суду № 96307882, 13.04.2021, Господарський суд Дніпропетровської області

УКРАЇНА

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Володимира Винниченка 1, м. Дніпро, 49027

E-mail: inbox@dp.arbitr.gov.ua, тел. (056) 377-18-49, fax (056) 377-38-63

УХВАЛА

13.04.2021м. ДніпроСправа № 904/12451/16

Суддя господарського суду Дніпропетровської області Владимиренко І.В. розглянувши матеріали справи

за заявою комунального підприємства "ДНІПРОВОДОКАНАЛ" Дніпровської міської ради, м. Дніпро

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "К ЕНД ФД" (49000, м. Дніпро, вул. Комсомольська, буд. 40; код ЄДРПОУ 31705305)

про визнання банкрутом

учасники у справі № 904/12451/16 про банкрутство ТОВ "К ЕНД ФД" - засновник та керівник ТОВ "К ЕНД ФД" ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , ідентифікаційний номер НОМЕР_1 ) та засновник ТОВ "К ЕНД ФД" ОСОБА_2 ( АДРЕСА_2 , ідентифікаційний номер НОМЕР_2 )

Представники:

від боржника ліквідатор Литвин Р.О. посв. № 921 від 22.04.13р.

від кредиторів представники не з`явились

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду від 16.03.21р. клопотання ліквідатора про витребування від Дніпровської районної державної нотаріальної контори Дніпропетровської області інформацію (Витяг зі Спадкового реєстру та/або інформаційну довідку) про наявність або відсутність у Спадковому реєстрі заведеної спадкової справи та виданого свідоцтва про право на спадщину - задоволено. Витребувано від Дніпровської районної державної нотаріальної контори Дніпропетровської області (код ЄДРПОУ 05411966, адреса: 52005, Дніпропетровська область, Дніпровський район, смт. Слобожанське, вул. Теплична, 31 КП, email:drdnk31@iua), інформацію (Витяг зі Спадкового реєстру та/або інформаційну довідку) про наявність або відсутність у Спадковому реєстрі заведеної спадкової справи та виданого свідоцтва про право на спадщину, дані про нотаріуса який відкрив та веде спадкову справу, після смерті ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , реєстраційний номер облікової картки платника, податків - НОМЕР_1 , паспорт НОМЕР_3 виданий Кіровським РВ ДМУ УМВС України в Дніпропетровській області від 18.09.1997 року (52005, Дніпровський район, смт. Слобожанське, вул. Соснова, 7), актовий запис про смерть №1838 від 07.07.2020 року, дата смерті - 06 липня 2020 року. Зобов`язано Дніпровську районну державну нотаріальну контору Дніпропетровської області в строк протягом 5 (п`яти) днів з моменту отримання цієї ухвали суду надіслати на адресу Господарського суду Дніпропетровської області (49027, м. Дніпро, вул. Володимира Винниченка, 1) витребувану інформацію. Відкладено судове засідання з розгляду заяви ліквідатора № 02-07/189 від 27.07.2020р. про покладення субсидіарної відповідальності на засновників боржника ТОВ "К ЕНД ФД" та його керівні органи за зобов`язаннями, у зв`язку з доведенням до банкрутства на 13.04.2021р. о 10:00год.

08.04.2021р. до суду від ліквідатора надійшло клопотання № 02-07/207 від 06.04.2021р. про продовження строку ліквідаційної процедури ТОВ «К ЕНД Ф Д» та повноважень ліквідатора ТОВ «К ЕНД Ф Д» арбітражного керуючого Литвина Руслана Олександровича на 4 місяці. Судом клопотання прийнято до розгляду.

В судове засідання представники кредиторів, ОСОБА_2 не з`явились, причини неявки суду не повідомили.

В судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частину ухвали.

Розглянувши у судовому засіданні 13.04.21р. розглянувши матеріали справи, заяву ліквідатора № 02-07/189 від 27.07.2020р. про покладення субсидіарної відповідальності на засновників боржника ТОВ "К ЕНД ФД" та його керівні органи за зобов`язаннями, у зв`язку з доведенням до банкрутства, заслухавши присутніх представників провадження у справі про банкрутство, господарський суд встановив наступне.

В обґрунтування заяви ліквідатор зазначив наступне, що під час виконання ліквідатором своїх повноважень, ліквідатором банкрута встановлено наступне, юридичну особу ТОВ «К ЕНД Ф Д» зареєстровано 08.10.2001 року, номер запису 1 224 120 0000 003187 від 12.10.2004 року за адресою: 49000, м. Дніпро, вул. Комсомольська (після перейменування - вул. Старокозацька), буд. 40; код ЄДРПОУ 31705305, розмір статутного капіталу 33011800,00 грн., вид діяльності (основний) - будівництво житлових і нежитлових будівель (код КВЕД 41.20).

Згідно Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань № 1006811531 від 23.06.2020 року, з дати державної реєстрації товариства, керівником ТОВ «К ЕНД Ф Д» зазначений ОСОБА_3 , засновниками (учасниками) банкрута є: ОСОБА_1 ( АДРЕСА_3 ), розмір внеску до статутного фонду (грн.): 16505900,00 грн. та ОСОБА_2 ( АДРЕСА_4 , з. 9) розмір внеску до статутного фонду (грн.): 16505900,00 грн.

10.04.2018 року, на юридичну адресу ТОВ «К ЕНД Ф Д» (49000, м. Дніпро, вул. Старокозацька, 40,) та за місцем реєстрації Призедента (керівника) банкрута (49087, м. Дніпро, вул. Калинова, 94 кв. 46) ОСОБА_1 , ліквідатором були надіслані цінним листом з описом вкладення вимога ліквідатора № 02-07/01 від 10.04.2018 року щодо передачі печаток, штампів, фінансово-господарської, бухгалтерської, проектної, дозвільної та іншої документації, цінних паперів та матеріальних цінностей ТОВ «К ЕНД Ф Д».

Вимоги ліквідатора колишній керівник банкрута не виконав, документацію та матеріальні цінності банкрута не передав, усі поштові відправлення, надіслані ліквідатором на відомі адреси його керівника та засновників повернулись на мою адресу за закінченням термінів зберігання, у зв`язку з чим, ОСОБА_1 були порушені вимоги чинного законодавства та нею ухвалу суду.

За результатами виїзду інвентаризаційної комісії ТОВ «К ЕНД Ф Д» з представниками ініціюючого кредитора КП «Дніпроводоканал», за юридичною адресою та відомими адресами можливого провадження банкрутом господарської діяльності, керівні органи, засновники, будь-яка документація, вивіски та матеріальні цінності не виявлені.

Бездіяльність керівника та засновників банкрута позбавила ліквідатора можливості в повному обсязі та належним чином здійснювати свої обов`язки, отримати доступ до первинної бухгалтерської, фінансово-господарської документації банкрута, пред`явлення вимог до третіх осіб щодо повернення сум дебіторської заборгованості, виявлення майна тощо, у зв`язку з чим, ліквідатор звернувся до суду з клопотанням про постановлення окремої ухвали суду, у вигляді виконавчого документу.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 17.08.2018 року у даній справі 904/12451/16, зобов`язано колишнього директора (Президента) банкрута ОСОБА_1 передати ліквідатору печатки, штампи, статутні документи, бухгалтерську та податкову звітність, фінансову-господарську, проектну, дозвільну документацію, цінні папери, матеріальні та інші гості ТОВ «К ЕНД Ф Д». Дана ухвала була направлена для виконання до Індустріального ІС м. Дніпра.

27.02.2020 року, державним виконавцем Індустріального ВДВС у м. Дніпрі Макаренко А.С., результатами вчинення заходів з примусового виконання вищевказаної ухвали суду, знайти боржника не видалося за можливе, у зв`язку з чим, на підставі п. 11 ч. 1 ст. 39, ст. 40, винесено постанову про закінчення виконавчого провадження № 57141512, Постанови про накладення на боржника штрафу в розмірі 1700 грн. від 18.01.2019 року, в розмірі 3400 грн. від 04.04.2019 року, в розмірі 7446,00 грн. від 27.02.2020 року та Постанову про стягнення з боржника витрат виконавчого провадження в розмірі 500,00 грн., виділені в окремі провадження.

Відповідно до п. 9 (абз. 1, 2) розділу 1 Статуту ТОВ «К ЕНД Ф Д» встановлено, що товариство має право укладати з юридичним та фізичними особами будь-які угоди, договори не заборонені законодавством України; проводити спільну діяльність з юридичними та фізичними особами, шляхом об`єднання грошових та матеріальних ресурсів, тощо.

Як вбачається з матеріалів даної справи, під час здійснення господарської діяльності, у 2006-2013 роках, між фізичними особами та ТОВ «К ЕНДФ Д», в особі його керівника Ключника В.М., було укладено договори бронювання квартир, договори про фінансову участь у будівництві підземного паркінгу по пр. Пушкіна 11-11а, громадсько-житлового комплексу за адресою: м. Дніпро, в районі вул. Херсонської - вул. Щорса - вул. Ушинського - пр. Пушкіна (в районі бул. Кучеревського), за умовами яких, громадяни зобов`язалися взяти фінансову участь у будівництві нерухомості, ТОВ «К ЕНД Ф Д»- здійснити будівництво, та після введення об`єкту в експлуатацію - передати учасникам будівництва приміщення, відповідно до укладених договорів (копії договорів наявні в матеріалах справи № 904/12451/16).

Згідно вищевказаних копій договорів пайової участі та договорів бронювання нерухомого майна, укладених у 2007- 2012 роках між ТОВ «К ЕНД Ф Д» (підписант - президент ОСОБА_1 ), за умовами яких пайовики приймали фінансову участь у будівництві об`єктів нерухомого майна в м. Дніпропетровську та передавали грошові кошти ТОВ «К ЕНД Ф Д». Також, в матеріалах даної справи містяться списки фізичних осіб із зазначенням сплачених пайовиками сум грошових коштів у якості фінансової участі у будівництві, які завірені підписом керівника ТОВ «К 2НД Ф Д» Ключника В.М. та печаткою товариства.

Відповідно до інформаційної довідки ГУ Держгеокадастру у Дніпропетровській області від Ї7.07.2018 року, боржнику, на підставі Рішення міської ради № 175/16 від 27.06.2007 року та в подальшому укладеному договору оренди землі від 30.07.2007 року, надана в користування земельна ділянка, загальною площею 0,5357 га, кадастровий номер 1210100000:06:075:0146 по вул. Херсонська, І черга будівель громадського та житлового призначення (рек. забудови кварталів).

Згідно отриманої ліквідатором інформації від Департаменту ДАБІ у Дніпропетровській області, видавався дозвіл на виконання будівельних робіт № 14/01-09 від 06.02.2009 року, об`єкт - надбудова житлового призначення над стилобатною частиною першої черги в районі вул. Херсонської - вул. Щорса - вул. Ушинського - пр. Пушкіна, м. Дніпропетровськ та дозвіл № 15/01-09 від 06.02.2009 року, об`єкт будівництва - стилобатна частина громадського призначення з підземним паркінгом, у тому ж районі м. Дніпропетровська, підставі аналізу лише банківських виписок про рух грошових коштів, які знаходяться в справи, свідчить про те, що ТОВ «К ЕНД Ф Д» здійснювало господарську діяльність, підстави зарахування коштів та/або їх списання з рахунку, а також, чи були кошти « для господарських потреб неможливо, у зв`язку з ненаданням посадовими особами бухгалтерських документів. Згідно банківських довідок грошові кошти на рахунках і відсутні.

Ліквідатор також зазначив, що без документів первинного бухгалтерського обліку, не виявляється за можливе факт виникнення між банкрутом, його засновниками та контрагентами взаємних прав та обов`язків щодо виникнення договірних відносин про надання, повернення та/або не позик за відповідними договорами і відповідно виникнення у третіх осіб обов`язків повернення дебіторської заборгованості, позик, досягнення між товариством та третіми згоди щодо встановлення строку виконання договірних зобов`язань та/або повернення і або коштів тощо, а відповідно й стягнути дебіторську заборгованість.

За результатами проведеного аналізу фінансово-господарської діяльності ТОВ «К ЕНД Ф Д» (ідентифікаційний код згідно з ЄДРПОУ 31705305) на предмет наявності ознак приховуваного, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства виконаного Приватним підприємством «Асоціація правового захисту», ліквідатором встановлено, що ТОВ «К ЕНД Ф Д» знаходиться у кризовому фінансовому стані, та знижує свою ділову та господарську гість на протязі останніх 3-х календарних років, що передували порушенню провадження у справі про банкрутство; показники ліквідності та фінансової стійкості проведеного аналізу про неспроможність підприємства погасити свої зобов`язання перед кредиторами; всі показники рентабельності активів мають також негативні тенденції; рентабельність основної шості, рентабельність сукупного капіталу та рентабельність власного капіталу мають негативне значення; зважаючи на розраховані у звіті показники поточної та критичної платоспроможності, коефіцієнти Бівера, автономії, ліквідності, левериджу та оборотності насів ТОВ «К ЕНД Ф Д», мають місце ознаки дій по доведенню до банкрутства, а також встановлено, що ТОВ «К ЕНД Ф Д» повністю та остаточно втратило свою платоспроможність, відновлення платоспроможності боржника та задоволення визнаних судом вимог кредиторів можливе лише шляхом визнання боржника банкрутом та застосування до нього ліквідаційної процедури.

Крім того, ліквідатору банкрута стало відомо, що в провадженні СУ ГУНП в Дніпропетровській області перебувають матеріали кримінального провадження № 42014040030000029, відомості про яке були внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань 16 квітня 2014 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 190 КК України. Кримінальне правопорушення полягає в тому, що службові особи ТОВ «К ЕНД Ф Д», які у період 2008-2014 років, не виконали договірні зобов`язання та заволоділи грошовими коштами громадянина у сумі 205 920 доларів США під час пайового будівництва житлового будинку за адресою: м. Дніпропетровськ, пр. Пушкіна, 9, секція 2. На даний час, інформація про вручення підозри у даному кримінальному провадженні будь-яким особам, або ухвалення судом вироку, у ліквідатора відсутня.

Підчас виконання своїх обов`язків, ліквідатором виявлене нерухоме майно банкрута (квартири, приміщення та об`єкт незавершеного будівництва), проведено його інвентаризацію та нерухомості, включені до ліквідаційної маси банкрута і реалізовані на аукціоні за ціною 5 054 536,38 (розмір вимог кредиторів згідно реєстру, станом на дату проведення аукціону), на ліквідаційний рахунок надійшли грошові кошти, за вирахуванням послуг Товарної біржі "Самаська", у розмірі 4 549 082,75 грн.

За рахунок отриманих коштів від реалізації майна ТОВ «К ЕНД Ф Д», в повному обсязі задоволено вимоги кредиторів першої та четвертої черги, частково - вимоги шостої черги,

Загальний розмір погашених кредиторських вимог за рахунок отриманих коштів від реалізації майна банкрута становить: 3 914 354,76 грн.

Розмір вимог про покладення субсидіарної відповідальності визначається з різниці між сумою вимог кредиторів - 5 667 773,26 грн. і ліквідаційною масою - 3 914 354,76 грн. та складає -1 753 418,85 грн.

Отже, зважаючи на грубе порушення керівником та засновниками банкрута чинного законодавства щодо не передачі документів ліквідатору, що позбавило останнього можливості виявити та стягнути на користь ТОВ «К ЕНД Ф Д», дебіторську заборгованість, а відповідно максимально наповнити ліквідаційну масу, відсутність на рахунках боржника грошових коштів, наявність висновку про доведення товариства до банкрутства та те, що господарська діяльність підприємства припинена у результаті управлінських рішень та дій керівника і засновників, ліквідатор просить суд покласти субсидіарну відповідальність за зобов`язаннями Товариства з обмеженою відповідальністю «К ЕНД Ф Д» (49000, м. Дніпро, вул. Комсомольська, буд. 40; код ЄДРПОУ (705305) у сумі 1 753 418,85 грн. на ОСОБА_1 та ОСОБА_2 у зв`язку із доведенням до банкрутства та стягнути солідарно з ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , реєстраційний номер облікової картки платника, податків - НОМЕР_1 , паспорт НОМЕР_3 виданий Кіровським РВ ДМУ УМВС України в Дніпропетровській області від 18.09.1997 року ( АДРЕСА_1 ); ОСОБА_2 , реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_2 , паспорт НОМЕР_4 виданий Кіровським РВ ДМУ УМВС України в Дніпропетровській області від 18.09.1997 року ( АДРЕСА_2 ) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «К ЕНД Ф Д» (49000, м. Дніпро, вул. Комсомольська, буд. 40; код ЄДРПОУ 31705305) в якості субсидіарної відповідальності у зв`язку із уведенням до банкрутства 1 753 418,85 грн. заборгованості.

Дослідивши надані документальні докази, заслухавши пояснення та обґрунтування ліквідатора, господарський суд встановив наступне.

Ухвалою господарського суду від 30.07.2020р. заяву ліквідатора № 02-07/189 від 27.07.2020р. про покладення субсидіарної відповідальності на засновників боржника ТОВ "К ЕНД ФД" та його керівні органи за зобов`язаннями, у зв`язку з доведенням до банкрутства прийнято до розгляду. Призначено судове засідання для розгляду заяви № 02-07/189 від 27.07.2020р. про покладення субсидіарної відповідальності на засновників боржника ТОВ "К ЕНД ФД" та його керівні органи за зобов`язаннями, у зв`язку з доведенням до банкрутства на 06.10.2020р. о 10:00год.

09.09.20р. на виконання ухвали Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 03.09.2020, господарським судом було надіслано матеріали справи № 904/12451/16 за заявою Комунального підприємства "ДНІПРОВОДОКАНАЛ" до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "К ЕНД ФД" про визнання банкрутом в 10- ти томах до Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду для розгляду касаційної скарги ОСОБА_4 на ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 10.12.2019 та постанову Центрального апеляційного господарського суду від 15.07.2020.

Постановою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 30.09.20р. касаційну скаргу ОСОБА_4 залишено без задоволення. Ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 10.12.2019 та постанову Центрального апеляційного господарського суду від 15.07.2020 у справі № 904/12451/16 залишено без змін.

26.10.20р. справу № 904/12451/16 повернуто до господарського суду Дніпропетровської області.

Ухвалою господарського суду від 27.10.20р. призначено судове засідання на 08.12.2020р. о 11:30год. для розгляду наступних документів: заяви ліквідатора № 02-07/189 від 27.07.2020р. про покладення субсидіарної відповідальності на засновників боржника ТОВ "К ЕНД ФД" та його керівні органи за зобов`язаннями, у зв`язку з доведенням до банкрутства.

В судовому засіданні 08.12.20р. ліквідатором було заявлено усне клопотання про про витребування від Відділу державної реєстрації актів цивільного стану Управління державної реєстрації Головного територіального управління юстиції у Дніпропетровській області витяг з Державного реєстру актів цивільного стану щодо фізичних осіб ОСОБА_1 та ОСОБА_2 , оскільки на даний час всі звернення ліквідатора в тому числі направлена ліквідатором заяви про покладення субсидіарної відповідальності на засновників боржника ТОВ "К ЕНД ФД" та його керівні органи за зобов`язаннями, у зв`язку з доведенням до банкрутства повернуті за відсутністю даних фізичних осіб за адресами реєстрації.

Ухвалою господарського суду від 08.12.20р. витребувано у Відділу державної реєстрації актів цивільного стану Управління державної реєстрації Головного територіального управління юстиції у Дніпропетровській області (49006, м. Дніпро. вул. Шмідта, 43 - А) витяг з Державного реєстру актів цивільного стану щодо фізичних осіб ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , реєстраційний номер облікової картки платника, податків - НОМЕР_1 , паспорт НОМЕР_3 виданий Кіровським РВ УМВС України в Дніпропетровській області від 18.09.1997 року ( АДРЕСА_1 ) та ОСОБА_2 , реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_2 , паспорт НОМЕР_4 виданий Кіровським РВ ДМУ УМВС України в Дніпропетровській області від 18.09.1997 року ( АДРЕСА_2 ).

На виконання вимог ухвали господарського суду від 08.12.20р. від Центрального відділу державної реєстрації актів цивільного стану надійшла інформація, відповідно до якої Центральний відділ державної реєстрації актів цивільного стану, повідомив суд про те, що за даними Державного реєстру актів цивільного стану громадян на осіб, наявний актовий запис про смерть № 1838 від 07.07.2020 року на ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , по Чечелівському районному у м. Дніпрі відділу державної реєстрації актів цивільного стану. Дата смерті - 06 липня 2020 року.

Арбітражний керуючий також зазначив, що з метою отримання інформації щодо наявності та/або відсутності заведеної спадкової справи та виданого свідоцтва про право на спадщину після смерті ОСОБА_1 , ліквідатором, на адреси ДП «Національні інформаційні системи», Центрального відділу з питань нотаріату Південно-Східного міжрегіонального Управління Міністерства юстиції та Дніпровської районної державної нотаріальної контори, були направлені запити про надання інформації (Витяг зі Спадкового реєстру та/або інформаційну довідку) про наявність або відсутність у Спадковому реєстрі заведеної спадкової справи та виданого свідоцтва про право на спадщину, дані про нотаріуса який відкрив та веде спадкову справу, після смерті ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 . На адресу ліквідатора надійшла відповідь від ДП «Національні інформаційні системи» № 573/13.1-16 від 01.02.2021 року, згідно якої, у відповідності з п. 3.4. Положення про Спадковий реєстр, останнє не наділене повноваженнями надавати інформацію запитувану ліквідатором. Крім того, у відповіді ДП «НАІС» зазначено, що реєстраторами Спадкового реєстру є державні нотаріальні контори, держані нотаріальні архіви, приватні нотаріуси, які вносять відомості до Спадкового реєстру, перевіряють за даними Спадкового реєстру інформацію про наявність або відсутність посвідчених заповітів, спадкових договорів, заведених спадкових справ та виданих свідоцтв про право на спадщину і видають (виготовляють) відповідні витяги та інформаційні довідки в порядку, встановленому цим Положенням.

На адресу ліквідатора надійшла відповідь Дніпровської районної державної нотаріальної контори № 72/02-14 від 04.02.2021 року, якою відмовлено у наданні запитуваної інформації, та зазначено, що відповідно до ст. 8 «Закону про нотаріат», Довідки про вчинені нотаріальні дії та копії документів, що зберігаються у нотаріуса, видаються нотаріусом виключно фізичним та юридичним особам, за дорученням яких або щодо яких вчинялися нотаріальні дії. У разі смерті особи чи визнання її померлою такі довідки видаються спадкоємцям померлого. У разі визнання особи безвісно відсутньою опікун, призначений для охорони майна безвісно відсутнього, має право отримувати довідки про вчинені нотаріальні дії, якщо це необхідно для збереження майна, над яким встановлена опіка.

А тому, ліквідатором 15.03.21р. було подано до суду клопотання про витребування від Дніпровської районної державної нотаріальної контори Дніпропетровської області інформацію (Витяг зі Спадкового реєстру та/або інформаційну довідку) про наявність або відсутність у Спадковому реєстрі заведеної спадкової справи та виданого свідоцтва про право на спадщину.

Ухвалою господарського суду від 16.03.21р. витребувано від Дніпровської районної державної нотаріальної контори Дніпропетровської області (код ЄДРПОУ 05411966, адреса: 52005, Дніпропетровська область, Дніпровський район, смт. Слобожанське, вул. Теплична, 31 КП, email:drdnk31@iua), інформацію (Витяг зі Спадкового реєстру та/або інформаційну довідку) про наявність або відсутність у Спадковому реєстрі заведеної спадкової справи та виданого свідоцтва про право на спадщину, дані про нотаріуса який відкрив та веде спадкову справу, після смерті ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , реєстраційний номер облікової картки платника, податків - НОМЕР_1 , паспорт НОМЕР_3 виданий Кіровським РВ ДМУ УМВС України в Дніпропетровській області від 18.09.1997 року ( АДРЕСА_5 ), актовий запис про смерть №1838 від 07.07.2020 року, дата смерті - ІНФОРМАЦІЯ_2 .

На виконання вимог ухвали господарського суду від 16.03.2021р. від Дніпровської районної державної нотаріальної контори Дніпропетровської області надійшла відповідь в якій завідувач Дніпровської районної державної нотаріальної контори Дніпропетровської області повідомила суд про те, що згідно алфавітних книг обліку спадкових справ та книг обліку і реєстрації спадкових справ за період з 2020 року по цей час включно відсутні спадкова справа після смерті ОСОБА_1 , померлого ІНФОРМАЦІЯ_3 .

Відповідно до вимог Кодексу України з процедур банкрутства суд при наявності підстав застосовує субсидіарну відповідальність до осіб які вчинили неправомірні дії відносно майна та грошових коштів банкрута.

Господарським судом встановлено, що зі сторони керівника засновника банкрута Ключника Володимира Михайловича були вчинені дії щодо доведення ТОВ «К ЕНД Ф Д» до банкрутства, але ОСОБА_1 (засновник, керівник банкрута) помер та відсутні будь - які спадкоємці даного засновника - керівника боржника, тому господарський суд не вбачає правових підстав для подальшого розгляду та відмовляє в задоволенні заяви ліквідатора в частині покладання субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями Товариства з обмеженою відповідальністю «К ЕНД Ф Д» (49000, м. Дніпро, вул. Комсомольська, буд. 40; код ЄДРПОУ (705305) у сумі 1 753 418,85 грн. на ОСОБА_1 та стягнення з ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , реєстраційний номер облікової картки платника, податків - НОМЕР_1 , паспорт НОМЕР_3 виданий Кіровським РВ ДМУ УМВС України в Дніпропетровській області від 18.09.1997 року ( АДРЕСА_1 ) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «К ЕНД Ф Д» (49000, м. Дніпро, вул. Комсомольська, буд. 40; код ЄДРПОУ 31705305) в якості субсидіарної відповідальності у зв`язку із уведенням до банкрутства 1 753 418,85 грн. заборгованості.

Щодо покладання субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями Товариства з обмеженою відповідальністю «К ЕНД Ф Д» (49000, м. Дніпро, вул. Комсомольська, буд. 40; код ЄДРПОУ (705305) у сумі 1 753 418,85 грн. на ОСОБА_2 та стягнення з ОСОБА_2 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «К ЕНД Ф Д» (49000, м. Дніпро, вул. Комсомольська, буд. 40; код ЄДРПОУ 31705305) в якості субсидіарної відповідальності у зв`язку із уведенням до банкрутства 1 753 418,85 грн. заборгованості, господарський суд зазначає наступне.

Загальні умови для притягнення до субсидіарної (додаткової) відповідальності за зобов`язаннями боржника у справі про банкрутство визначені Цивільним кодексом України, Господарським кодексом України та Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», який був чинним на час виникнення та існування спірних правовідносин.

Згідно з частиною першою статті 619 Цивільного кодексу України договором або законом може бути передбачена поряд із відповідальністю боржника додаткова (субсидіарна) відповідальність іншої особи.

Відповідно до частини першої статті 215 Господарського кодексу України у випадках, передбачених законом, суб`єкт підприємництва-боржник, його засновники (учасники), власник майна, а також інші особи несуть юридичну відповідальність за порушення вимог законодавства про банкрутство, зокрема фіктивне банкрутство, приховування банкрутства або умисне доведення до банкрутства.

Частиною 3 цієї статті Кодексу визначено, що умисним банкрутством визнається стійка неплатоспроможність суб`єкта підприємництва, викликана цілеспрямованими діями власника майна або посадової особи суб`єкта підприємництва, якщо це завдало істотної матеріальної шкоди інтересам держави, суспільства або інтересам кредиторів, що охороняються законом.

Законом, який в розумінні зазначених норм права передбачає поряд з основною відповідальністю боржника додаткову (субсидіарну) відповідальність третіх осіб, є Кодекс України з процедур банкрутства.

Частиною 2 статті 61 Кодексу України з процедур банкрутства унормовано, що під час здійснення своїх повноважень ліквідатор має право заявити вимоги до третіх осіб, які відповідно до законодавства несуть субсидіарну відповідальність за зобов`язаннями боржника у зв`язку з доведенням його до банкрутства. Розмір зазначених вимог визначається з різниці між сумою вимог кредиторів і ліквідаційною масою. У разі банкрутства боржника з вини його засновників (учасників, акціонерів) або інших осіб, у тому числі з вини керівника боржника, які мають право давати обов`язкові для боржника вказівки чи мають можливість іншим чином визначати його дії, на засновників (учасників, акціонерів) боржника - юридичної особи або інших осіб у разі недостатності майна боржника може бути покладена субсидіарна відповідальність за його зобов`язаннями. Стягнені суми включаються до складу ліквідаційної маси і можуть бути використані тільки для задоволення вимог кредиторів у порядку черговості, встановленому цим Законом.

Виходячи з приписів наведених правових актів, передбачена субсидіарна (додаткова) відповідальність у справах про банкрутство є самостійним цивільно-правовим видом відповідальності, який покладається на засновників (учасників, акціонерів) або інших осіб, у тому числі керівника боржника при наявності підтвердження вини вказаних осіб у доведенні юридичної особи до стану неплатоспроможності.

Положеннями частини 1 статті 61 Кодексу України з процедур банкрутства визначено, що одним із повноважень ліквідатора з дня його призначення, зокрема, є аналіз фінансового стану банкрута. Отже, в межах справи про банкрутство можливість подання заяви до третіх осіб, які відповідно до законодавства несуть субсидіарну відповідальність за зобов`язаннями боржника у зв`язку з доведенням до банкрутства, належить виключно ліквідатору банкрута.

Таким чином, виявлення наявності ознак доведення до банкрутства юридичної особи-боржника покладена саме на ліквідатора, що пов`язано з виконанням ліквідатором банкрута повноважень, визначених статтею 61 Кодексу України з процедур банкрутства.

З метою визначення однозначних підходів під час аналізу фінансово-господарського стану підприємства на предмет виявлення ознак неплатоспроможності підприємства та дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства; своєчасного виявлення формування незадовільної структури балансу для вжиття заходів щодо запобігання банкрутству підприємств, а також виявлення резервів підвищення ефективності виробництва та відновлення платоспроможності підприємств шляхом їх санації розроблено «Методичні рекомендації щодо виявлення ознак неплатоспроможності підприємства та ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства», затверджені наказом Міністерства економіки України від 19 січня 2006 року № 14 (у редакції наказу Міністерства економіки України від 26.10.2010 № 1361).

Об`єктом аналізу є фінансово-господарський стан підприємств, зокрема фінансові, виробничі та інвестиційні аспекти їх діяльності.

В зазначених Методичних рекомендаціях доведення до банкрутства визначено як умисне, з корисливих мотивів, іншої особистої заінтересованості або в інтересах третіх осіб вчинення громадянином-засновником (учасником) або службовою особою суб`єкта господарської діяльності дій, що призвели до стійкої фінансової неспроможності суб`єкта господарської діяльності, якщо це завдало великої матеріальної шкоди державі чи кредитору - неспроможність суб`єкта підприємницької діяльності виконати після настання встановленого строку їх сплати грошові зобов`язання перед кредиторами. Приховування банкрутства - умисне приховування громадянином-засновником (учасником) або службовою особою суб`єкта господарської діяльності своєї стійкої фінансової неспроможності шляхом подання недостовірних відомостей, якщо це задало великої матеріальної шкоди кредиторові.

Під час проведення аналізу визначаються: стан фінансово-господарської діяльності підприємства, структура його балансу (задовільна чи незадовільна) та обґрунтованість визнання підприємства неплатоспроможним; тенденції щодо динаміки основних показників ефективності діяльності підприємства; можливість використання санаційних процедур для поліпшення фінансово-господарського стану підприємства та виведення його з неплатоспроможного стану; наявність економічних дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства.

У відповідності до положень Розділу ІІІ «Методичне забезпечення заповнення форми звіту за результатами проведення аналізу фінансово-господарської діяльності неплатоспроможного підприємства» у звіті зазначається, зокрема 1) загальна характеристика підприємства, 2) оцінка підприємства позиції неплатоспроможності, в якій дається оцінка фінансового стану підприємства, аналіз фінансових факторів, що призвели до неплатоспроможності, та визначення можливості санації підприємства: аналіз необоротних і оборотних активів, оборотних засобів; аналіз структури грошових потоків підприємства і кредиторської заборгованості.

Пунктом 3 Розділу ІІІ Методичних рекомендацій регулюються питання щодо аналізу наявності (відсутності) ознак дій з приховування чи доведення до банкрутства або фіктивного банкрутства підприємства та визначення ознак втрати або відновлення платоспроможності, зокрема: визначення ознак дій з доведення до банкрутства (п. 3.2); визначення ознак дій з приховування банкрутства (п.3.3).

Визначення ознак дій з доведення до банкрутства здійснюється ліквідатором банкрута за період, що починається за три роки до дати порушення справи про банкрутство, у разі наявності ознак неправомірних дій відповідальних осіб боржника, що призвели до його стійкої фінансової неспроможності, у зв`язку з чим боржник був не в змозі задовольнити в повному обсязі вимоги кредиторів або сплатити обов`язкові платежі. У ході визначення ознак дій з доведення до банкрутства аналізується рівень забезпечення зобов`язань кредиторів за період проведення аналізу. з`ясовується причина погіршення показників рівня забезпечення зобов`язань кредиторів шляхом перевірки фінансово-господарських договорів підприємства.

Економічними ознаками дій з доведення до банкрутства може вважатися такий фінансово-економічний стан боржника, коли виконання умов договорів призвело до погіршення показників оцінки його фінансового стану, зокрема: підписання завідомо невигідних для підприємства (у тому числі фіктивних) договорів; необґрунтованої виплати грошових коштів, необґрунтованої передачі третім особам майна; прийняття нераціональних управлінських рішень, які негативно впливають на виробничу, торговельну, іншу статутну діяльність підприємства, що призводить до фінансових збитків та втрат; заплутування звітності, знищення документів або інформації, унаслідок чого неможлива ефективна робота підприємства тощо.

Якщо на окремих стадіях провадження у справі про банкрутство буде встановлено, що боржником подані недостовірні відомості про його фінансовий та майновий стан у фінансовій звітності або в інших документах, то в такому разі можуть мати місце ознаки дій з приховування банкрутства.

До ознак дій з приховування банкрутства належать: надання потенційним кредиторам (банківським установам, державним установам, постачальникам, покупцям), а також господарському суду завідомо неправдивої інформації про фінансово-господарський стан підприємства, яка створює оманливе враження про нормальний фінансовий стан підприємства і таким чином приховує стійку фінансову неспроможність (якщо недостовірні відомості повідомляються потенційному кредитору, від якого очікують продажу продукції чи товарів, виконання робіт, надання послуг, передачі майна, надання позики чи сплати авансових грошових сум на користь організації, від імені якої надаються відомості; або подання до господарського суду відзиву на заяву про банкрутство із свідомо неправдивими відомостями про загальну суму заборгованості, наявне у нього майно, у тому числі й кошти, що знаходяться на його рахунках у банках чи інших фінансово-кредитних установах тощо). Можливість установлення причинного зв`язку між наданою інформацією та збитками, яких зазнала третя особа.

Господарський суд визнає, що саме детальний аналіз ліквідатора фінансового становища банкрута у поєднанні з дослідженням ним підстав виникнення заборгованості боржника перед кредиторами у справі про банкрутство, дозволить ліквідатору банкрута виявити наявність чи відсутність дій засновників (учасників, акціонерів) або інших осіб, у тому числі керівника боржника щодо доведення до банкрутства юридичної особи.

Як встановлено господарським судом та зазначено ліквідатором в судовому засіданні у висновках аналізу фінансово-господарської діяльності ТОВ «К ЕНД Ф Д», не встановлено, що засновником ТОВ «К ЕНД Ф Д» ОСОБА_2 здійснені дії які призвели до того, що господарська діяльність підприємства припинена у результаті управлінських рішень та дій засновника.

Ліквідатор також зазначив, що будь - які документальні докази відносно того, що діями засновника ТОВ «К ЕНД Ф Д» ОСОБА_2 доведено підприємство до банкрутства у ліквідатора відсутні.

Зважаючи на викладене, господарський суд дійшов висновку, що ознаки доведення до банкрутства, які є обов`язковими для покладення на засновника ТОВ «К ЕНД Ф Д» ОСОБА_2 субсидіарної відповідальності, не підтверджені достатніми та допустимими доказами, у зв`язку з чим у господарського суду відсутні підстави для задоволення заяви ліквідатора.

Враховуючи вищенаведене, господарський суд вирішив в задоволенні заяви ліквідатора № 02-07/189 від 27.07.20р. про покладання субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями Товариства з обмеженою відповідальністю «К ЕНД Ф Д» (49000, м. Дніпро, вул. Комсомольська, буд. 40; код ЄДРПОУ (705305) у сумі 1 753 418,85 грн. на ОСОБА_1 та ОСОБА_2 у зв`язку із доведенням до банкрутства та стягнення солідарно з ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , реєстраційний номер облікової картки платника, податків - НОМЕР_1 , паспорт НОМЕР_3 виданий Кіровським РВ ДМУ УМВС України в Дніпропетровській області від 18.09.1997 року ( АДРЕСА_1 ); Ключник Наталії Леонідівни, реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_2 , паспорт НОМЕР_4 виданий Кіровським РВ ДМУ УМВС України в Дніпропетровській області від 18.09.1997 року ( АДРЕСА_2 ) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «К ЕНД Ф Д» (49000, м. Дніпро, вул. Комсомольська, буд. 40; код ЄДРПОУ 31705305) в якості субсидіарної відповідальності у зв`язку із уведенням до банкрутства 1 753 418,85 грн. заборгованості - відмовити.

Розглянувши в судовому засіданні 13.04.2021р. клопотання ліквідатора № 02-07/207 від 06.04.2021р. про продовження строку ліквідаційної процедури ТОВ "К ЕНД Ф Д" та повноваження ліквідатора ТОВ "К ЕНД Ф Д" арбітражного керуючого Литвина Руслана Олександровича на 4 місяці, господарський суд встановив наступне.

Ліквідатор в обґрунтування заявленого клопотання зазначив наступне, що 06.04.21р. відбулось засідання зборів комітету кредиторів на якому ліквідатор доповів комітету кредиторів про наступне, що ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 08.12.2020 року, у даній справі № 904/12451/16, строк ліквідаційної процедури та повноважень ліквідатора ТОВ «К ЕНД Ф Д» Литвина Р.О. продовжено на 4 місяці, тобто до 08.04.2021 року.

Ліквідатор також зазначив, що 28.07.2020 року ліквідатор звернувся до господарського суду Дніпропетровської області із заявою про покладення субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями боржника на керівника та засновників ТОВ «К ЕНД Ф Д». У зв`язку з тим, що вищевказана заява не розглянута та судом з даного питання рішення не прийняте, для чого необхідний додатковий час, ліквідатор запропонував комітету кредиторів проголосувати з питання другого порядку денного про продовження строків ліквідаційної процедури та повноважень ліквідатора ТОВ «К ЕНД Ф Д» на чотири місяці.

Протоколом засідання збрів комітету кредиторів ТОВ "К ЕНД Ф Д" № 11 від 06.04.21р. комітетом кредиторів було вирішено продовжити строк ліквідаційної процедури та повноважень ліквідатора арбітражного керуючого Литвина Руслана Олександровича, свідоцтво № 921 від 22.04.13р. (49044, м. Дніпро, вул. Січових Стрільців, 4, оф. 13а) у справі № 904/12451/16 про банкрутство ТОВ «К ЕНД Ф Д», код ЄДРПОУ 31705305, на 4 (чотири) місяці, у зв`язку з чим, доручити ліквідатору ТОВ «К ЕНД Ф Д» Литвину Р.О. звернутись до господарського суду з відповідним клопотанням про продовження строків ліквідаційної процедури та повноважень ліквідатора у даній справі.

Відповідно до ч.2 ст. 119 Господарського процесуального кодексу України встановлений судом процесуальний строк може бути продовжений судом за заявою учасника справи, поданою до закінчення цього строку, чи з ініціативи суду.

Враховуючи вищевикладене, господарський суд вирішив, клопотання ліквідатора № 02-07/207 від 06.04.2021р. про продовження строку ліквідаційної процедури ТОВ "К ЕНД Ф Д" та повноваження ліквідатора ТОВ "К ЕНД Ф Д" арбітражного керуючого Литвина Руслана Олександровича на 4 місяці з урахуванням протоколу засідання збрів комітету кредиторів № 11 від 06.04.21р. - задовольнити.

Продовжити строк ліквідаційної процедури ТОВ "К ЕНД Ф Д" та повноваження ліквідатора ТОВ "К ЕНД Ф Д" арбітражного керуючого Литвина Руслана Олександровича на 4 місяці.

Керуючись ст.ст. 60, 61 Кодексу України з процедур банкрутства, ст.ст. 119, 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

УХВАЛИВ:

В задоволенні заяви ліквідатора № 02-07/189 від 27.07.20р. про покладання субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями Товариства з обмеженою відповідальністю «К ЕНД Ф Д» (49000, м. Дніпро, вул. Комсомольська, буд. 40; код ЄДРПОУ (705305) у сумі 1 753 418,85 грн. на ОСОБА_1 та ОСОБА_2 у зв`язку із доведенням до банкрутства та стягнення солідарно з ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , реєстраційний номер облікової картки платника, податків - НОМЕР_1 , паспорт НОМЕР_3 виданий Кіровським РВ ДМУ УМВС України в Дніпропетровській області від 18.09.1997 року ( АДРЕСА_1 ); Ключник Наталії Леонідівни, реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_2 , паспорт НОМЕР_4 виданий Кіровським РВ ДМУ УМВС України в Дніпропетровській області від 18.09.1997 року ( АДРЕСА_2 ) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «К ЕНД Ф Д» (49000, м. Дніпро, вул. Комсомольська, буд. 40; код ЄДРПОУ 31705305) в якості субсидіарної відповідальності у зв`язку із уведенням до банкрутства 1 753 418,85 грн. заборгованості - відмовити.

Клопотання ліквідатора № 02-07/207 від 06.04.2021р. про продовження строку ліквідаційної процедури ТОВ "К ЕНД Ф Д" та повноваження ліквідатора ТОВ "К ЕНД Ф Д" арбітражного керуючого Литвина Руслана Олександровича на 4 місяці з урахуванням протоколу засідання збрів комітету кредиторів № 11 від 06.04.21р. - задовольнити.

Продовжити строк ліквідаційної процедури ТОВ "К ЕНД Ф Д" та повноваження ліквідатора ТОВ "К ЕНД Ф Д" арбітражного керуючого Литвина Руслана Олександровича на 4 місяці.

Зобов`язати ліквідатора - після закінчення ліквідаційної процедури надати суду звіт ліквідатора, ліквідаційний баланс, реєстр вимог кредиторів та всі документи, що підтверджують проведення ліквідаційної процедури відповідно до вимог Кодексу України з процедур банкрутства.

Ухвала набирає законної сили з моменту її прийняття та може бути оскаржена у 10-ти денний строк до Центрального апеляційного господарського суду через господарський суд Дніпропетровської області.

Ухвала підписана - 16.04.2021 року.

Копію ухвали направити: кредиторам, ліквідатору, Ключник Н.Л.

Суддя І.В. Владимиренко