Рішення № 95904214, 25.03.2021, Господарський суд Хмельницької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

29000, м. Хмельницький, майдан Незалежності, 1 тел. 71-81-84, факс 71-81-98

_______________

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"25" березня 2021 р. Справа № 924/161/21

Господарський суд Хмельницької області у складі судді Заярнюка І.В., за участю секретаря судового засідання Виноградова Б.С. розглянувши матеріали справи

за позовом Державного підприємства “Хмельницька обласна служба місцевих автодоріг”, м. Хмельницький,

до ДП “Хмельницький облавтодор” ВАТ “ДАК “Автомобільні дороги України” м. Хмельницький,

про розірвання договору №215ЕУ від 22.12.2020 укладеного між ДП «Хмельницька обласною службою місцевих автодоріг» та ДП «Хмельницький облавтодор» ВАТ «ДАК «Автомобільні дороги України».

Представники учасників справи: не з`явились

ВСТАНОВИВ: До господарського суду Хмельницької області надійшла позовна заява Державного підприємства “Хмельницька обласна служба місцевих автодоріг”, м. Хмельницький, до ДП “Хмельницький облавтодор” ВАТ “ДАК “Автомобільні дороги України” м. Хмельницький, про розірвання договору

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями вказану позовну заяву передано для розгляду судді Заярнюк І.В.

Ухвалою суду від 23.02.21р. прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі, справу постановлено розглядати за правилами загального позовного провадження, підготовче засідання призначено на 09.03.2021 р.

Ухвалою суду від 23.02.21р. закрито підготовче провадження у справі, призначено справу до судового розгляду по суті на 25.03.2021року.

Представник позивача у судове засідання не з`явився.

Представник відповідача у судове засідання не з`явився, однак на адресу суду надіслав відзив на позов, у якому проти позову заперечує.

В обґрунтування позову позивач зазначає, що Державне підприємство «Хмельницька обласна служба місцевих автодоріг» просить розірвати (визнати недійсним) договір №215ЕУ від 22.12.2020 укладений між ДП «Хмельницька обласна служба місцевих автодоріг» та ДП «Хмельницький облавтодор» ВАТ «ДАК «Автомобільні дороги України». Наказом Держаудитслужби від 13.01.2021 №9 «Про початок моніторингу закупівель» в період з 13.01.2021 по 03.02.2021 здійснено моніторинг закупівлі Експлуатаційне утримання автомобільних доріг місцевого значення Хмельницької області на 2021-2022 роки. За результатами моніторингу процедури закупівлі установлено, що інформація, наведена у повідомленні про намір укласти договір не містить достатнього обґрунтування застосування переговорної процедури з посиланням на експертні, технічні та інші документи, що підтверджують відсутність конкуренції з технічних причин. 03 лютого 2021 року Державною аудиторською службою України був оприлюднений висновок про результати моніторингу процедури закупівлі «Експлуатаційне утримання автомобільних доріг місцевого значення Хмельницької області на 2021-2022 роки», в якому вказано про те, що переговорна процедура застосована з порушенням вимог пункту 2 частини другою статті 40 Закону України “Про публічні закупівлі” та Держаудитслужба зобов`язала здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законом порядку шляхом розірвання договору. Позивач вважає, що наявні всі умови для розірвання договору №215ЕУ від 22.12.2020, укладеного між ДП «Хмельницька обласна служба місцевих автодоріг» та ДП «Хмельницький облавтодор» ВАТ «ДАК «Автомобільні дороги України» у зв`язку із істотною зміною обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору.

У відзиві на позов відповідач наголошує на тому, що до сфери управління Укравтодору входить дочірнє підприємство "Хмельницький облавтодор" ВАТ "ДАК "Автомобільні дороги України" є окремою юридичною особою та здійснює свою діяльність на території Хмельницької області. Враховуючи те, що послуги по експлуатаційному утриманню автомобільних доріг державного значення у Хмельницькій області можуть бути надані тільки дорожньо- експлуатаційними організаціями, які є структурними підрозділами (філіями) ДП "Хмельницький облавтодор" ВАТ "ДАК "Автомобільні дороги України", а тому - договір про закупівлю послуг по експлуатаційному утриманню автомобільних доріг державного значення у Хмельницькій області може бути укладено лише з одним учасником, який є юридичною особою, зокрема з ДП "Хмельницький облавтодор" ВАТ "ДАК "Автомобільні дороги України". Договір №215ЕУ на експлуатаційне утримання автомобільних доріг місцевого значення Хмельницької області на 2021-2022 роки (63710000-9 Послуги з обслуговування наземних видів транспорту) укладений з додержанням вимог Закону України “Про публічні закупівлі”, порядок та підстави застосування переговорної процедури Позивачем не порушено. Істотних змін обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, заподіяння шкоди інтересам держави та підстав для визнання правочину недійсним не встановлено.

Фактичні обставини справи, встановлені судом, та зміст спірних правовідносин.

Як вбачається з матеріалів справи 08-грудня 2020 року Державним підприємством «Хмельницька обласна служба місцевих автодоріг» (далі - Позивач) було опубліковано повідомлення про намір укласти договір (під час застосування переговорної процедури) UА-2020-12-08-002357-b. Умовою застосування переговорної процедури закупівлі відповідно до частини другої статті 40 Закону України «Про публічні закупівлі» - відсутність конкуренції з технічних причин.

За результатами переговорної процедури між Позивачем та ДП «Хмельницький облавтодор» ВАТ «ДАК «Автомобільні дороги України» (далі - Відповідач) було, укладено договір №215ЕУ від 22.12.2020 на Експлуатаційне утримання автомобільних доріг місцевого значення Хмельницької області на 2021-2022 роки.

Розділом 1 договору передбачено, що Виконавець зобов`язується у порядку та на умовах, визначених цим Договором, своїми силами і засобами на власний ризик та/або з залученням субпідрядних організацій надати послуги з експлуатаційного утримання автомобільних доріг місцевого значення Хмельницької області, згідно з технічним завданням Замовника та в обумовлений цим договором термін. Замовник зобов`язується, за рахунок коштів бюджету, прийняти належним чином, згідно із цим договором та чинним законодавством України, надані послуги після перевірки фізичних та вартісних показників та сплатити їх вартість по) мірі надходження коштів на реєстраційний рахунок Замовника. Найменування послуг: Експлуатаційне утримання автомобільних Доріг місцевого значення Хмельницької області на 2021-2022 роки (63710000-9 Послуги з обслуговування наземних видів транспорту). Зазначені послуги надаються у відповідності до вимог Законів України «Про автомобільні дороги» та «Про дорожній рух», Єдиних правил ремонту і утримання автомобільних доріг, вулиць, залізничних переїздів, правил користування ними та охорони, затверджених Постановою Кабінету Міністрів України № 198 від 30.03.1994 року і чинних нормативних документів, що регламентують правила ремонту та утримання доріг місцевого значення Хмельницької області. Перелік доріг зі спорудами на них, згідно з Додатком № 1 до Договору «Мережі автомобільних доріг загального користування місцевого значення Хмельницької області». При зміні мережі доріг перелік доріг уточнюється. Кількість послуг: протяжність 5987,8 км. Крім послуг передбачених вище, Виконавець за письмовим розпорядженням (завданням) Замовника надає послуги (виконує роботи) у межах фінансування Замовника по забезпеченню технічного прикриття автомобільних доріг в особливий період та здійснює заходи, направлені на забезпечення цивільного захисту у сфері дорожнього господарства. Обсяги закупівлі послуг можуть бути зменшені залежно від реального фінансування видатків. Виконавець, за завданням Замовника, зобов`язаний брати участь в обстеженні дорожніх умов (роботі комісії), в місцях скоєння дорожньо-транспортних пригод на автомобільних дорогах, які обслуговуються. Виконавець, за завданням Замовника, виконує у встановленні ним терміни заходи з підготовки та проходження осінньо-зимового періоду, весняних паводків, виконання вимог цивільного захисту.

Розділом 2 договору передбачено, що для контролю за якістю надання послуг Виконавцем Замовник призначає свого представника (інженера, або іншу особу), при необхідності із залученням випробувальної лабораторії, який контролює надання послуг з експлуатаційного утримання дороги (ділянки дороги, доріг, штучних споруд (мостів, шляхопроводів та труб)). Виконавець забезпечує відповідність якості будівельних матеріалів, конструкцій, устаткування, що постачається ним, шляхом: оперативного лабораторного контролю та відповідності специфікаціям, державним стандартам, технічним умовам, а також наявність самих сертифікатів, технічних паспортів, інших, документів, що засвідчують їх характеристики і якість та лабораторних підборів асфальтобетонних, щебеневих та інших сумішей.

Розділом 3 договору передбачено, що сума цього Договору визначена відповідно до вимог технічного завдання Замовника з експлуатаційного утримання автомобільних доріг місцевого значення Хмельницької області та відповідно до переліку послуг згідно з «Методикою визначення обсягу фінансування будівництва, реконструкції, ремонту та утримання автомобільних доріг", затвердженою Наказом Міністерства інфраструктури України та Міністерства фінансів України від 21,09.2012 року № 573/1019 і становить; 479 997 000,00 гривень Чотириста сімдесят дев`ять мільйонів дев`ятсот дев`яносто сім тисяч гривень 00 копійок), у тому числі ПДВ 79 999 500,00 гривень. Сума бюджетних асигнувань на 2021 рік складає: 229 788 860,00 (Двісті двадцять дев`ять мільйонів сімсот вісімдесят вісім тисяч вісімсот шістдесят гривень 00 копійок) гри. з ПДВ, але в межах фактичних надходжень на реєстраційний рахунок Замовника. Сума бюджетних асигнувань на 2022 рік складає: 250 208 140,00 (Двісті п`ятдесят мільйонів двісті вісім тисяч сто сорок гривень 00 копійок) грн. з ПДВ, але в межах фактичних надходжень на реєстраційний рахунок Замовника. Вартість послуг визначається, як фактична вартість наданих і прийнятих Замовником послуг.

У разі зміни нормативно-правових актів, нормативних документів, що стосуються ціноутворення у будівництві (експлуатаційному утриманні) договір приводиться у відповідність до чинних актів шляхом укладення додаткової угоди. Договірна ціна визначається згідно з нормами і правилами СОУ 42.1-37641918-085:2018 «Правила визначення вартості робіт з поточного ремонту та експлуатаційного утримання», та ДСТУ БД. 1.1-1:2013 (зі змінами) «Правила визначення вартості будівництва», як динамічна і може бути переглянута відповідно до умов п. 3.2. та пп. 6.3.2.3 ДСТУ БД.1.1-1:2013 (зі змінами) без збільшення вартості Договору. В договірну ціну Виконавець може врахувати прогнозний рівень інфляції на 2021 рік згідно з Постановою КМУ від 23.10.2019р. № 883, та п.6.1.5.4 ДСТУ БД.1.1-1:2013 (зі змінами). Визначення договірної ціни на послуги при фінансуванні утримання автомобільних доріг за рахунок коштів бюджету здійснюється із дотриманням вимог щодо її розрахунку, передбачених нормативними документами. Договірна ціна розраховується на кожний об`єкт та звітний період або їх частину в розрізі значення доріг та обслуговуючих організацій, підпорядкованих Виконавцю і його субпідрядників. Закупівля обсягів послуг по цьому Договору буде відбуватись відповідно до узгоджених із Замовником фактичних потребах, згідно з актами дефектів в межах суми Договору та з урахуванням фактичного фінансування.

Розділом 4 договору передбачено, що розрахунки проводяться шляхом поетапної оплати Замовником за надані послуги при фактичному надходженні коштів з бюджету на його рахунок від головного/-их розпорядника/-ів. Замовник здійснює щомісячні та проміжні платежі за надані послуги на підставі акту наданих послуг (форма № КБ-2в), довідки про вартість наданих підрядних послуг (форма № КБ-3), підписаного уповноваженими представниками сторін. Акти (форми № КБ-2в) та довідки (форми № КБ-3) про надання послуг готує Виконавець і передає для підписання уповноваженому представнику Замовника у строк не пізніше ніж за п`ять днів до закінчення звітного періоду. Уповноважений представник Замовника протягом трьох днів перевіряє реальність акту і підписує його в частині фактично наданих обсягів послуг

Бюджетні зобов`язання за Договором виникають у разі наявності та в межах бюджетних асигнувань, передбачених планом використання бюджетних коштів, а оплата здійснюється в межах фактичного надходження бюджетних коштів. У разі затримки бюджетного фінансування не з вини Замовника, оплата за надані послуги здійснюється протягом 5 (п`яти) банківських днів з дати отримання Замовником бюджетного фінансування на свій реєстраційний рахунок, а в разі зміни бюджетного фінансування Замовник письмово повідомляє про це Виконавця. Факт надходження грошових коштів на розрахунковий рахунок Замовника - є моментом настання строку виконання зобов`язання за даним договором в розумінні п. 2 ч. 1 ст. 530 Цивільного кодексу України при умові наявності підписаних сторонами ф. КБ-2в і ф.КБ-3.

Розділом 5 договору передбачено, що строк надання послуг: до 31 грудня 2022 року. Строк надання послуг може бути продовжений у разі виникнення документально підтверджених об`єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі непереборної сили, затримки фінансування витрат Замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної у договорі. Строк надання послуг визначається п.5.1. цього Договору з урахуванням ч. 3 ст. 631 Цивільного кодексу України. Місце надання послуг - дороги місцевого значення Хмельницької області. Послуги надаються до 31.12.2022 року з щомісячним або проміжним визначенням і прийняттям видів та обсягів послуг з експлуатаційного утримання автомобільних доріг місцевого значення Хмельницької області.

Розділом 6 договору передбачено, що замовник зобов`язаний: Своєчасно та в повному обсязі сплачувати Виконавцю за надані послуги (по мірі надходження коштів з бюджету); Приймати надані послуги згідно з формами акту № КБ-2в та № КБ-3; Інші обов`язки: Інформувати Виконавця про впровадження нових та діючих нормативних документів; щодо питань забезпечення безпеки руху на дорогах загального користування місцевого значення і споруд на них; Здійснювати контроль за дотриманням вимог нормативних документів безпеці дорожнього руху. Замовник має право контролювати надання послуг у строки, встановлені цим Договором. Виконавець зобов`язаний: забезпечити безперервне надання послуг у строки, встановлені цим Договором; забезпечити надання послуг, якість яких відповідає умовам, установленим розділом II цього Договору. Виконавець має право: Своєчасно та в повному обсязі отримувати плату за надані послуги (в межах фактичного надходження коштів з бюджету); На дострокове надання послуг за письмовим погодженням Замовника; У разі невиконання зобов`язань Замовником Виконавець має право достроково розірвати цей Договір відповідно до пп. 10.5, 10.6, 10.7 цього договору. Для забезпечення безперебійного та безпечного руху транспорту при паданні послуг, Виконавець займається погодженням схем організації дорожнього руху з відповідними установами та службами відповідно до Закону України «Про дорожній рух». Виконавець здійснює контроль за дотриманням вимог нормативних документів по забезпеченню безперебійного та безпечного руху транспорту при наданні послуг субпідрядними організаціями. Виконавець може за власні кошти здійснювати страхування ризиків наданих послуг.

Розділом 7 договору передбачено, що у разі невиконання або неналежного виконання своїх зобов`язань за Договором Сторони несуть відповідальність, передбачену чинним законодавством та цим Договором. Відповідальність, яка передбачена чинним законодавством, застосовується з врахуванням положень цього Договору. У разі невиконання або несвоєчасного виконання зобов`язань при закупівлі послуг за бюджетні кошти (або при затримці з вини Виконавця надання послуг або несвоєчасному усуненню недоробок або дефектів, виявлених при прийманні послуг, а також в гарантійний термін) Виконавець сплачує Замовнику штрафні санкції (неустойка, штраф, пеня) у розмірі 0,01% від суми невиконаного або неналежним чином виконаного зобов`язання за кожний день прострочення, але не більше подвійної облікової ставки НБУ, що діяла у період за який нараховується пеня. Крім сплати неустойки винна сторона компенсує іншій стороні збитки, зумовлені невиконанням або неналежним виконанням своїх зобов`язань за договором, в т.ч. і витрати по укладеним договорам з іншими підрядними організаціями за надані послуги, передбачені цим Договором, в разі відмови Виконавця від виконання зобов`язання самостійно та відмови від залучення субпідрядника (аб. 3 п. 6 2.3.5. Договору). У разі несвоєчасного усунення недоліків, виявлених при прийманні виконаних робіт та наданих послуг або в гарантійний строк, що виникли з вини Виконавця, він сплачує Замовнику пеню у розмірі 0,01% від вартості неякісно наданих послуг за Договором) за кожний день затримки, але не більше подвійної облікової ставки НБУ, що діяла у період за який нараховується пеня.

Розділом 10 договору передбачено, що Договір набирає чинності з 01.01.2021 року і діє до 31 грудня 2022 року, укладається українською мовою і підписується у 2 (двох) примірниках, що мають однакову юридичну силу, по одному для кожної сторони. Зміна та розірвання договору в односторонньому порядку не допускається. Сторона договору, яка прийняла рішення про зміну або розірвання договору, повинна надіслати пропозиції про це другій стороні не менше ніж за 20 днів і якщо протягом цього строку обставини, що зумовили таке рішення, суттєво не змінились, сторона, що проявила ініціативу, має право розірвати договір за згодою другої сторони. Сторона договору, яка одержала пропозицію про зміну чи розірвання договорі у 20 денний строк після одержання пропозиції повідомляє другу сторону про результати розгляду. Договір вважається розірваним після отримання відповіді від другої сторони або неотримання відповіді у 20 денний термін. У разі, якщо сторони не досягай згоди щодо зміни або розірвання договору або у разі неодержання відповіді у встановлений 20-деннйй термін, зацікавлена сторона має право передати спір на вирішення суду. Договір підписаний представниками сторін. також сторони підписали договірну ціну та календарний план надання та фінансування послуг.

Наказом Держаудитслужби від 13.01.2021 №9 «Про початок моніторингу закупівель» в період з 13.01.2021 по 03.02.2021 здійснено моніторинг закупівлі Експлуатаційне утримання автомобільних доріг місцевого значення Хмельницької області на 2021-2022 роки .

03 лютого 2021 року Державною аудиторською службою України був оприлюднений висновок про результати моніторингу процедури закупівлі UА-2020-12-08-002357-b «Експлуатаційне утримання автомобільних доріг місцевого значення Хмельницької області на 2021-2022 роки», в якому вказано про те, що під час моніторингу проаналізовано: річний план

закупівель державного підприємства Хмельницька обласна служба місцевих автодоріг (далі - Замовник) на 2021 рік, обґрунтування застосування переговорної процедури закупівлі, повідомлення про намір укласти договір від 08.12.2020, протокол щодо прийняття рішення уповноваженою особою від 08.12.2020 № 416, договір від 22.12.2020 № 215 ЕУ, пояснення Замовника на запит Держаудитслужби, надане 22.01.2021 через електронну систему закупівель. За результатами моніторингу процедури закупівлі установлено, що Замовник під час застосування переговорної процедури оприлюднив в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір, де зазначив умову застосування переговорної процедури - відсутність конкуренції з технічних причин, передбачену пунктом 2 частини другої статті 40 Закону. Водночас інформація, наведена у повідомленні про намір укласти договір не містить достатнього обґрунтування застосування переговорної процедури закупівлі з посиланням на експертні, технічні та інші документи, що підтверджують наявність умов застосування переговорної процедури закупівлі, зокрема надання послуг виключно певним суб`єктом господарювання, а саме відсутність конкуренції з технічних причин, чим порушено вимоги пункту 2 частини другої статті 40 Закону. На запит Держаудитслужби Замовник надав пояснення без відповідних документів (експертних висновків сторонніх незалежних організацій, електронного витягу з Переліку суб`єктів природних монополій, заключень, сертифікатів тощо), які підтверджували б наявність умов застосування переговорної процедури закупівлі послуг з експлуатаційного утримання автомобільних доріг місцевого значення Хмельницької області на 2021-2022 роки з такої підстави як відсутність конкуренції з технічних причин. Отже, Замовник безпідставно застосував переговорну процедуру закупівлі, чим порушив вимоги пункту 2 частини другої статті 40 Закону. За результатами аналізу питання наявності підстав щодо застосування переговорної процедури закупівлі установлено порушення пункту 2 частини другої статті 40 Закону. За результатами аналізу визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (порушень) законодавства: (додатку), оприлюднення інформації про закупівлю, повноти відображення інформації в повідомленні про намір укласти договір про закупівлю, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, своєчасності надання інформації та документів у випадках, передбачених Законом - порушень не встановлено. З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Держаудитслужба зобов`язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законом порядку шляхом розірвання договору з дотриманням положень Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України та протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або відсутність порушення, документи, що свідчать про вжиття таких заходів. Враховуючи вищенаведене, позивач звернувся із вказаним позовом до суду.

Норми права, застосовані судом, оцінка доказів, аргументів, наведених учасниками справи, та висновки щодо порушення, невизнання або оспорення прав чи інтересів, за захистом яких мало місце звернення до суду.

Способи захисту цивільного права чи інтересу підлягають застосуванню з дотриманням положень ст. 55, 124 Конституції України та ст. 13 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод (далі - Конвенція), відповідно до яких кожна особа має право на ефективний засіб правового захисту, не заборонений законом. Статтею 13 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод (право на ефективний засіб юридичного захисту) передбачено, що кожен, чиї права та свободи, визнані в цій Конвенції, було порушено, має право на ефективний засіб юридичного захисту в національному органі, навіть якщо таке порушення було вчинене особами, які здійснювали свої офіційні повноваження. При цьому, під ефективним засобом (способом) слід розуміти такий, що призводить до потрібних результатів, наслідків, дає найбільший ефект. Таким чином, ефективний спосіб захисту повинен забезпечити поновлення порушеного права, бути адекватним наявним обставинам.

За положеннями ст. 15, 16 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес у один із способів, визначених частиною першою ст. 16 Цивільного кодексу України, або й іншим способом, що встановлений договором або законом.

Згідно з ч. 1 статті 4 Господарського процесуального кодексу України право на звернення до господарського суду в установленому цим Кодексом порядку гарантується. Ніхто не може бути позбавлений права на розгляд його справи у господарському суді, до юрисдикції якого вона віднесена законом.

Позивач в обґрунтування позовних вимог посилається на те, що наявні всі умови для розірвання договору №215ЕУ від 22.12.2020, укладеного між ДП «Хмельницька обласна служба місцевих автодоріг» та ДП «Хмельницький облавтодор» ВАТ «ДАК «Автомобільні дороги України» у зв`язку із істотною зміною обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору.

Відповідно до частин першої та третьої статті 626 ЦК України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків. Договір є двостороннім, якщо правами та обов`язками наділені обидві сторони договору.

У частині першій статті 627 ЦК України визначено, що відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Підстави для зміни або розірвання договору визначені статтею 651 ЦК України і за загальним правилом, викладеним в частині першій цієї статті, зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.

Про зміну або розірвання договору в порядку частини першої статті 651 ЦК України сторони вправі домовитися в будь-який час на свій розсуд (крім випадків, обумовлених законодавчо). Аналогічна правова позиція викладена у Постанові Великої Палати Верховного Суду від 12 лютого 2019 року по справі N 914/2649/17, Провадження N 12-216гс18.

Іншими підставами для зміни або розірвання договору в судовому порядку (крім істотного його порушення) відповідно до частини другої статті 651 ЦК України є випадки, встановлені законом або договором, і настання таких випадків зумовлює право сторони ініціювати в судовому порядку питання зміни чи припинення відповідних договірних правовідносин.

Натомість статтею 188 ГК України врегульовано порядок зміни розірвання господарських договорів, за яким сторона договору, яка вважає за необхідне змінити або розірвати договір, повинна надіслати пропозиції про це другій стороні за договором. Сторона договору, яка одержала пропозицію про зміну чи розірвання договору, у двадцятиденний строк після одержання пропозиції повідомляє другу сторону про результати її розгляду. У разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни (розірвання) договору або у разі неодержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення суду (частини друга-четверта статті 188 ГК України).

Частинами другою та третьою статті 188 ГК України встановлений порядок проведення сторонами договору переговорів щодо добровільної зміни чи розірвання договору. Частиною четвертою цієї статті визначено, заінтересована сторона може звернутися до суду, якщо виник спір. Аналогічна правова позиція викладена у Постанові Великої Палати Верховного Суду від 12 лютого 2019 року по справі N 914/2649/17, Провадження N 12-216гс18.

Підставами для виникнення юридичного спору про внесення змін у договір чи про його розірвання, який підлягає вирішенню судом є обставини, наведені у частині другій статті 651 ЦК України, і ці обставини виникають в силу прямо наведених у цій нормі фактів та подій, що зумовлюють правову невизначеність у суб`єктивних правах чи інтересах. Такі підстави та умови виникнення юридичного спору у правовідносинах є однаковими незалежно від їх суб`єктного складу (за участі фізичних чи юридичних осіб) та змісту правовідносин (цивільні чи господарські). Аналогічна правова позиція викладена у Постанові Великої Палати Верховного Суду від 12 лютого 2019 року по справі N 914/2649/17, Провадження N 12-216гс18, постанові Верховного Суду України, викладеної у постанові від 20.11.2012 року у справі N 28/5005/640/2012.

Разом з тим, на розгляд суду можуть передаватися вимоги про розірвання договору не з будь-яких підстав, а у випадках, передбачених законом або договором.

Відповідно до ч. 1 ст. 40 Закону України «Про публічні закупівлі», переговорна процедура закупівлі використовується замовником як виняток і відповідно до якої замовник укладає договір про закупівлю після проведення переговорів щодо ціни та інших умов договору про закупівлю з одним або кількома учасниками процедури закупівлі. Частиною 2 цієї ж статті зазначеного Закону, встановлено, що переговорна процедура закупівлі застосовується замовником як виняток у разі: 1) якщо було двічі відмінено процедуру відкритих торгів, у тому числі частково (за лотом), через відсутність достатньої кількості тендерних пропозицій, визначеної цим Законом. При цьому предмет закупівлі, його технічні та якісні характеристики, а також вимоги до учасника процедури закупівлі не повинні відрізнятися від вимог, що були визначені замовником у тендерній документації; 2) якщо роботи, товари чи послуги можуть бути виконані, поставлені чи надані виключно певним суб`єктом господарювання за наявності одного з таких випадків: предмет закупівлі полягає у створенні або придбанні витвору мистецтва або художнього виконання; укладення договору про закупівлю з переможцем архітектурного або мистецького конкурсу; відсутність конкуренції з технічних причин; існує необхідність захисту прав інтелектуальної власності; укладення договору з постачальником "останньої надії" на постачання електричної енергії або природного газу; 3) якщо у замовника виникла нагальна потреба здійснити закупівлю у разі: виникнення особливих економічних чи соціальних обставин, пов`язаних з негайною ліквідацією наслідків надзвичайних ситуацій, що унеможливлюють дотримання замовником строків для проведення тендера; надання у встановленому порядку Україною гуманітарної допомоги іншим державам; розірвання договору про закупівлю з вини учасника на строк, достатній для проведення тендера, в обсязі, що не перевищує 20 відсотків суми, визначеної в договорі про закупівлю, який розірваний з вини такого учасника. Застосування переговорної процедури закупівлі в такому випадку здійснюється за рішенням замовника щодо кожного тендера; оскарження прийнятих рішень, дій чи бездіяльності замовника щодо триваючого тендера після оцінки тендерних пропозицій учасників, в обсязі, що не перевищує 20 відсотків від очікуваної вартості тендера, що оскаржується; здійснення закупівлі товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб оборони під час дії правового режиму воєнного стану в Україні або в окремих її місцевостях замовниками, визначеними у Законі України "Про оборонні закупівлі"; якщо після укладення договору про закупівлю у замовника виникла необхідність у постачанні додаткового обсягу товару у того самого постачальника, якщо в разі зміни постачальника замовник був би вимушений придбати товар з іншими технічними характеристиками, що призвело б до виникнення несумісності, пов`язаної з експлуатацією і технічним обслуговуванням. Закупівля додаткового обсягу товару у того самого постачальника здійснюється протягом трьох років після укладення договору про закупівлю, 1) якщо після укладення договору про закупівлю у замовника виникла необхідність у закупівлі додаткових аналогічних робіт чи послуг у того самого учасника. Можливість і умови таких додаткових робіт чи послуг можуть бути передбачені в основному договорі про закупівлю, який укладений за результатами проведення тендера. Закупівля додаткових аналогічних робіт чи послуг у того самого учасника здійснюється протягом трьох років після укладення договору про закупівлю, якщо загальна вартість таких робіт чи послуг не перевищує 50 відсотків ціни основного договору про закупівлю, укладеного за результатами проведення тендера; 2) закупівлі товарів за процедурою відновлення платоспроможності боржника згідно із законодавством; 3) закупівлі юридичних послуг, пов`язаних із захистом прав та інтересів України, у тому числі з метою захисту національної безпеки і оборони, під час врегулювання спорів щодо розгляду в закордонних юрисдикційних органах справ за участю іноземного суб`єкта та України, на підставі рішення Кабінету Міністрів України або рішень Ради національної безпеки і оборони України; введених в дію в порядку, визначеному законом, а також закупівлі товарів, робіт і послуг у разі участі замовника на підставі рішення Кабінету Міністрів України в міжнародних виставкових заходах.

Правові, економічні, організаційні та соціальні засади забезпечення функціонування автомобільних доріг, їх будівництва, реконструкції, ремонту та утримання в інтересах держави і користувачів автомобільних доріг визначає Закон України "Про автомобільні дороги" від 08.09.2005 №2862-IV (далі - Закон №2862-IV).

Згідно ст. 6 Закону №2862-IV, державну політику і стратегію розвитку всіх видів автомобільних доріг на території України здійснює центральний орган виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері дорожнього господарства.

Експлуатаційне утримання автомобільних доріг загального користування та інших видів автомобільних доріг може здійснюватися на основі довгострокових (до семи років) договорів (контрактів) про утримання автомобільних доріг загального користування за принципом забезпечення їх експлуатаційного стану відповідно до нормативно-правових актів, норм та стандартів.

Істотними умовами такого договору є: предмет договору; ціна договору, порядок її коригування та застосування штрафних санкцій; порядок оплати виконаних робіт та джерела фінансування; розмір та порядок використання гарантійної суми (притримання) та резервної суми; строки початку та закінчення виконання робіт; порядок виконання та вимоги до організації робіт; порядок приймання -передачі виконаних робіт; права та обов`язки сторін; умови страхування ризиків; порядок забезпечення робіт проектною документацією та матеріальними ресурсами; порядок залучення субпідрядників; порядок здійснення замовником контролю якості ресурсів та виконаних робіт; гарантійні обов`язки підрядника, порядок усунення недоліків; відповідальність сторін за порушення умов договору; відповідальність за шкоду, завдану внаслідок дорожньо-транспортної пригоди і зупинки руху; спеціальні умови.

Типова форма договору (контракту) про утримання автомобільних доріг загального користування затверджується центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері дорожнього господарства.

Відносини між особою, яка проводить перевірку (виконавець), та особою, на балансі або у власності якої перебуває автомобільна дорога або її ділянка (замовник), здійснюються на договірній основі.

Відповідно до ч.2 ст.7 Закону №2862-IV, автомобільні дороги загального користування перебувають у державній власності і не підлягають приватизації.

Згідно п.5 ст.116 Конституції України, Кабінет Міністрів України здійснює управління об`єктами державної власності відповідно до закону.

Згідно абзацу 9 ч.1 ст.9 Закону України "Про дорожній рух" від 30.06.1993 №.3353-ХІІ, до компетенції власників автомобільних доріг належить передача права на ремонт та експлуатаційне утримання доріг, вулиць та залізничних переїздів іншим юридичним особам.

На підставі наведених вище нормативно-правових актів Кабінет Міністрів України як суб`єкт, уповноважений діяти від імені власника автомобільних доріг, що перебувають в державній власності, має повноваження щодо передачі права на ремонт та експлуатаційне утримання доріг, вулиць та залізничних переїздів іншим юридичним особам.

Пунктом 2 Розділу І Єдиних правил ремонту і утримання автомобільних доріг, вулиць, залізничних переїздів, правила користування ними та охорони, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 30 березня 1994 року №198 (далі - Правила) передбачено, що ремонт і утримання дорожніх об`єктів (крім залізничних переїздів), що перебувають у загальнодержавній власності, здійснюється дорожньо-експлуатаційними організаціями, які належать до сфери управління Укравтодору, а тих, що перебувають у комунальній власності, - відповідними комунальними дорожньо-експлуатаційними організаціями.

П. 1 Положення про Державне агентство автомобільних доріг України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України №439 від 10.09.2014 передбачено, що Державне агентство автомобільних доріг України (Укравтодор) є центральним органом виконавчої влади, діяльність якого спрямовується координується Кабінетом Міністрів України через Міністра інфраструктури і який реалізує державну політику у сфері дорожнього господарства.

На виконання Указу Президента України від 08.11.2001 1056/2001 "Про заходи щодо підвищення ефективності управління дорожнім господарством України" та Постанови Кабінету Міністрів України № 221 від 28.02.2002 "Про утворення відкритого акціонерного товариства "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги Україну" створене акціонерне товариство "Державна акціонерна компанія автомобільні дороги України".

Згідно п.2 Постанови Кабінету Міністрів України № 221 від 28.02.2002 "Про утворення відкритого акціонерного товариства "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України" встановлено, що засновником Компанії є держава в особі Державної служби автомобільних доріг, повноваження вищого органу управління покладаються на засновника Компанії.,

У державній власності закріплюються 100 відсотків акцій Компанії із забороною їх відчуження, використання для формування статутних фондів будь-яких суб`єктів господарювання, передачі в управління будь-яким особам та вчинення будь-яких дій, наслідком яких може бути відчуження цих акцій з державної власності, зокрема передача в заставу, до прийняття окремого рішення щодо приватизації Компанії. Акціонерами Компанії є держава в особі Державної служби автомобільних доріг до прийняття в установленому порядку рішення про приватизацію Компанії.

Згідно з Витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, Дочірнє підприємство "Хмельницький облавтодор" є дочірнім підприємством відкритого акціонерного товариства "Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги". Тобто до сфери управління Укравтодору входить дочірнє підприємство "Хмельницький облавтодор" ВАТ "ДАК "Автомобільні дороги України", яке є окремою юридичною особою та здійснює свою діяльність на території Хмельницької області.

Враховуючи наведені вище нормативно-правові акти, суд вважає, що утримання дорожніх об`єктів, які перебувають у загальнодержавній власності здійснюється дорожньо-експлуатаційними організаціями, які належать до сфери управління Укравтодору, тому інша організація обмежена у праві здійснювати ремонт доріг, що перебувають у загальнодержавній власності.

Оскільки послуги по експлуатаційному утриманню автомобільних доріг державного значення у Хмельницькій області можуть бути надані ДП "Хмельницький облавтодор" ВАТ "ДАК "Автомобільні дороги України", тому договір про закупівлю послуг по експлуатаційному утриманню автомобільних доріг державного значення у Хмельницькій області може бути укладено з учасником - юридичною особою, зокрема з ДП "Хмельницький облавтодор" ВАТ "ДАК "Автомобільні дороги України".

Як вбачається з матеріалів справи 08-грудня 2020 року Державним підприємством «Хмельницька обласна служба місцевих автодоріг» (далі - Позивач) було опубліковано повідомлення про намір укласти договір (під час застосування переговорної процедури) UА-2020-12-08-002357-b. Умовою застосування переговорної процедури закупівлі відповідно до частини другої статті 40 Закону України «Про публічні закупівлі» - відсутність конкуренції з технічних причин.

За результатами переговорної процедури між Позивачем та ДП «Хмельницький облавтодор» ВАТ «ДАК «Автомобільні дороги України» (далі - Відповідач) було, укладено договір №215ЕУ від 22.12.2020 на Експлуатаційне утримання автомобільних доріг місцевого значення Хмельницької області на 2021-2022 роки. Розділом 1 договору передбачено, що Виконавець зобов`язується у порядку та на умовах, визначених цим Договором, своїми силами і засобами на власний ризик та/або з залученням субпідрядних організацій надати послуги з експлуатаційного утримання автомобільних доріг місцевого значення Хмельницької області, згідно з технічним завданням Замовника та в обумовлений цим договором термін. Замовник зобов`язується, за рахунок коштів бюджету, прийняти належним чином, згідно із цим договором та чинним законодавством України, надані послуги після перевірки фізичних та вартісних показників та сплатити їх вартість по) мірі надходження коштів на реєстраційний рахунок Замовника. Найменування послуг: Експлуатаційне утримання автомобільних Доріг місцевого значення Хмельницької області на 2021-2022 роки (63710000-9 Послуги з обслуговування наземних видів транспорту). Зазначені послуги надаються у відповідності до вимог Законів України «Про автомобільні дороги» та «Про дорожній рух», Єдиних правил ремонту і утримання автомобільних доріг, вулиць, залізничних переїздів, правил користування ними та охорони, затверджених Постановою Кабінету Міністрів України № 198 від 30.03.1994 року і чинних нормативних документів, що регламентують правила ремонту та утримання доріг місцевого значення Хмельницької області. Перелік доріг зі спорудами на них, згідно з Додатком № 1 до Договору «Мережі автомобільних доріг загального користування місцевого значення Хмельницької області». При зміні мережі доріг перелік доріг уточнюється. Кількість послуг: протяжність 5987,8 км. Крім послуг передбачених вище, Виконавець за письмовим розпорядженням (завданням) Замовника надає послуги (виконує роботи) у межах фінансування Замовника по забезпеченню технічного прикриття автомобільних доріг в особливий період та здійснює заходи, направлені на забезпечення цивільного захисту у сфері дорожнього господарства. Обсяги закупівлі послуг можуть бути зменшені залежно від реального фінансування видатків. Виконавець, за завданням Замовника, зобов`язаний брати участь в обстеженні дорожніх умов (роботі комісії), в місцях скоєння дорожньо-транспортних пригод на автомобільних дорогах, які обслуговуються. Виконавець, за завданням Замовника, виконує у встановленні ним терміни заходи з підготовки та проходження осінньо-зимового періоду, весняних паводків, виконання вимог цивільного захисту.

За положеннями статті 652 ЦК України, у разі істотної зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, договір може бути розірваний за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті зобов`язання. Виходячи з положень ч. 2 ст. 652 Цивільного кодексу України, можливість розірвання договору пов`язана безпосередньо не з наявністю істотної зміни обставин, а з наявністю чотирьох умов, визначених ч. 2 ст. 652 ЦК України, при істотній зміні обставин, а саме: 1) в момент укладення договору сторони виходили з того, що така зміна обставин не настане. У відповідності до даної умови, події, що викликали ускладнення у виконанні договору, і які можна назвати "істотною зміною обставин" повинні мати місце або стати відомими сторонам (заінтересованій стороні) після укладення договору; 2) зміна обставин, яка зумовлена причинами, що заінтересована сторона не могла усунути після їх виникнення при всій турботливості та обачності, які від неї вимагаються, тобто події, які викликають ускладнення, не могли стороною бути розумно прийняті до уваги; 3) виконання договору порушило б співвідношення майнових інтересів сторін і позбавило б заінтересовану сторону того, на що вона розраховувала б при укладенні договору; 4) із суті договору або звичаїв ділового обороту не випливає, що ризик зміни обставин несе заінтересована сторона. Виходячи із змісту названої умови, випадки ускладнення у виконанні договору не можуть мати місця, якщо потерпіла сторона прийняла на себе ризик зміни обставин. При цьому, прийняття на себе ризику зміни обставин не обов`язково повинно бути прямо відображено у договорі, такий висновок може слідувати із самого характеру та змісту зобов`язання. З огляду на положення даної норми можливість розірвання договору пов`язується не лише з наявністю істотної зміни обставин, а з наявністю чотирьох умов, визначених частиною 2 цієї статті при істотній зміні обставин.

Суд звертає увагу, що зміна обставин є істотною, якщо вони змінилися настільки, що, якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах.

Проте, на думку суду, у даному випадку позивачем не доведено належними, допустимими та достатніми доказами , що має місце істотна зміна обставин (в т.ч щодо порядку та підстав застосування переговорної процедури), що обставини змінилися настільки, що, якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б спірний договір №215ЕУ на експлуатаційне утримання автомобільних доріг місцевого значення Хмельницької області на 2021-2022 роки або уклали б його на інших умовах. Позивачем не доведено істотних змін обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, підстав для розірвання договору , на які посилається позивач у позові не встановлено.

Відповідно до ч.1 ст.651 ЦК України, зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Згідно з п.п. 10.3-10.7 Договору №215ЕУ зміна та розірвання договору в односторонньому випадку не допускається. Сторона договору, яка прийняла рішення про зміну чи розірвання повинна надіслати пропозиції про це другій стороні не менше, ніж за 20 днів і якщо протягом цього строку обставини, що зумовили таке рішення суттєво не змінилися, сторона, що проявила ініціативу, має право розірвати договір за згодою другої сторони. Сторона договору, яка одержала пропозицію про зміну чи розірвання договору у 20 (двадцятиденний) строк після одержання пропозиції повідомляє другу сторону про результати її розгляду. Договір вважається розірваним після отримання відповіді від другої сторони або неотримання відповіді в двадцятиденний термін. У разі, якщо сторони не досягли згоди щодо зміни або розірвання договору або у разі неодержання відповіді у встановлений 20-денний термін, зацікавлена сторона має право передати спір на вирішення суду.

З цього приводу, судом також звертається увага на те, що позивачем не надано у матеріали справи доказів повідомлення відповідача про те, що має місце істотна зміна обставин , якими сторони керувалися при укладенні договору.

За змістом ч.1 ст.14 ГПК України, суд розглядає справу не інакше як, зокрема, на підставі доказів поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках.

Відповідно до ст.ст.74, 76 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування. Докази, одержані з порушенням закону, судом не приймаються Достовірними є докази, створені (отримані) за відсутності впливу, спрямованого на формування хибного уявлення про обставини справи, які мають значення для справи. Наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування. Питання про вірогідність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

Європейський суд з прав людини в рішенні у справі "Серявін та інші проти України" вказав, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях, зокрема, судів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожний аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною залежно від характеру рішення.

Суд зазначив, що, хоча пункт 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, це не може розумітись як вимога детально відповідати на кожен довід (рішення Європейського суду з прав людини у справі "Трофимчук проти України").

Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом (ч. 3 ст. 13, ст. 74 ГПК України). Враховуючи вищевикладене, не встановлення судом істотних змін обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, у задоволенні позову необхідно відмовити.

Розподіл судових витрат між сторонами.

З урахуванням положень ст. 129 Господарського процесуального кодексу України витрати по оплаті судового збору покладаються на позивача у зв`язку з відмовою в позові.

Керуючись ст. ст. 2, 20, 24, 73, 74, 129, 232, 237, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

У позові Державного підприємства “Хмельницька обласна служба місцевих автодоріг”, м. Хмельницький, до ДП “Хмельницький облавтодор” ВАТ “ДАК “Автомобільні дороги України” м. Хмельницький, про розірвання договору №215ЕУ від 22.12.2020 укладеного між ДП «Хмельницька обласна служба місцевих автодоріг» та ДП «Хмельницький облавтодор» ВАТ «ДАК «Автомобільні дороги України» відмовити.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду (ст. 241 ГПК України)

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів після його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення (ст. 256 ГПК України).

Апеляційна скарга подається в порядку визначеному ст. 257 ГПК України до Північно-західного апеляційного господарського суду. Повне рішення складено 29.03.2021р.

Суддя І.В. Заярнюк

Віддрук. 3 прим.:Всім рекомендованим листом з повідомленням про вручення

1 - до справи

2- Позивач: Державне підприємство «Хмельницька обласна служба місцевих автодоріг»,

адреса: 29000, Хмельницька обл., м. Хмельницький, вул. Свободи, 77

3-Відповідач: ДП «Хмельницький облавтодор» ВАТ «ДАК «Автомобільні дороги України» - 29000, м. Хмельницький, вул. Свободи, 77