Рішення № 95844002, 18.03.2021, Львівський окружний адміністративний суд

ЛЬВІВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18 березня 2021 року справа №380/10235/20

Львівський окружний адміністративний суд в складі :

головуючого - судді Кухар Н.А.

секретаря судового засідання Кушик Й-Д.М.

за участю:

представника позивача - П`ятковської І.П.

представника відповідача - Кузь І.І.

представника відповідача - Кузів О.М.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Львові адміністративну справу за позовом фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 до виконавчого комітету Львівської міської ради, Сихівської районної адміністрації Львівської міської ради про визнання протиправними та скасування рішення та припису,

в с т а н о в и в:

Фізична особа-підприємець ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ) звернувся в суд з позовом до виконавчого комітету Львівської міської ради (79049, м. Львів, пл. Ринок,1), Сихівської районної адміністрації Львівської міської ради (79049, м. Львів, пр. Червоної Калини,66) та просить:

1. Визнати протиправним та скасувати рішення виконавчого комітету Львівської міської ради №951 від 16.10.2020 «Про демонтаж конструкції літнього майданчика на АДРЕСА_2»;

2. Визнати протиправною та скасувати вимогу Сихівської районної адміністрації Львівської міської ради № 34-вих-81895 від 19.10.2020.

Позивач обґрунтовує позовні вимоги тим, що виконавчий комітет Львівської міської ради перейняв на себе повноваження іншого виконавчого органу - районної адміністрації, що є порушенням п. ухвали Львівської міської ради від 14.07.2016 р. № 777 «Про розмежування повноважень між виконавчими органами Львівської міської ради». Порядком отримання паспортів відкритих літніх майданчиків врегульовано процедуру демонтажу відкритих літній майданчиків, яка не передбачає ухвалення відповідачем 1 будь-якого іншого рішення з метою її реалізації. Підставою для прийняття оскаржуваного рішення є акт обстеження земельних ділянок на АДРЕСА_2 від 12.06.2020 №40 та вимога відділу самоврядного контролю за використанням та охороною земель у м. Львові департаменту містобудування від 30.06.2020 №40. Виникнення зазначених документів пояснюється здійснення відділом самоврядного контролю за використанням та охороною земель у м. Львові обстеження земельних ділянок, діяльність якого спрямована виключно на реалізацію повноважень щодо дотримання норм земельного законодавства при використанні земель комунальної власності. Водночас, ні акт обстеження №40, ні вимога №40 не є тими документами, які можуть підтверджувати наявність того чи іншого порушення земельного законодавства, оскільки відповідно до норм Положення про самоврядний контроль оформленні органом самоврядного контролю матеріали здійсненої перевірки можуть слугувати лише підставою для відповідного органу державного нагляду у сфері дотримання земельного законодавства для здійснення відповідного заходу нагляду(контролю). Предметом обстеження було дотримання вимог земельного законодавства та, аж ніяк, не правомірність розміщення відкритого літнього майданчика та необхідність його демонтажу, чого по суті стосується рішення №951. Скерування відповідачем 2 вимоги здійснено в супереч Порядку отримання паспортів відкритих літніх майданчиків, жодною комісією, яка б була утворена головою адміністрацією, не здійснювались будь-які дії, спрямовані на виявлення та фіксацію відкритого літнього майданчика, що підлягає демонтажу та складання відповідного акта. Просить позов задоволити.

Ухвалою від 02 листопада 2020 року заяву фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 про забезпечення позову - задовольнити частково. Зупинено дію рішення виконавчого комітету Львівської міської ради №951 від 16.10.2020 року «Про демонтаж конструкції літнього майданчика на АДРЕСА_2 » до набрання законної сили рішенням суду у адміністративній справі. Заборонено Сихівській районній адміністрації та комунальному підприємству «Адміністративно-технічне управління» вчиняти будь-які дії щодо демонтажу конструкції літнього майданчика на АДРЕСА_2 до набрання законної сили рішенням суду у адміністративній справі. У задоволенні решти заяви відмовлено.

Ухвалою суду від 17 листопада 2020 року відкрито спрощене позовне провадження у справі.

Ухвалою суду від 27 листопада 2020 року перейдено до розгляду справи в загальному позовному провадженні.

Протокольною ухвалою від 02.02.2021 закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду.

Відповідачем виконавчим комітетом Львівської міської ради подано відзив на позов, у якому зазначено, що згідно Положення про самоврядний контроль за використанням та охороною земель територіальної громади м. Львова відділом самоврядного контролю за використанням та охороною земель у м. Львові проведено виїзне обстеження земельної ділянки комунальної власності, яка знаходиться у АДРЕСА_2, за результатом якої складено акт від 12.06.2020 №40 та сформовано вимогу від 30.06.2020 №40. Вказаною вимогою зобов`язано позивача повернути у попередній стан та звільнити самовільно зайняті земельні ділянки шляхом демонтажу павільйону, повернути її орендодавцю. Розглянувши листа комунального підприємства « Адміністративно-технічне управління» від 12.10.2020 № 2410-10-3952 та додані матеріали, враховуючи акт враховуючи акт обстеження земельних ділянок на АДРЕСА_2 від 12.06.2020 №40, вимогу відділу самоврядного контролю за використанням та охороною земель у м.Львові департаменту містобудування від 30.06.2020 №40 з метою усунення наслідків порушень вимог законодавства при розміщенні літніх майданчиків,16.10.2020 виконавчий комітет прийняв рішення №951 «Про демонтаж конструкції літнього майданчика на АДРЕСА_2». Відповідно до Порядку отримання паспортів відкритих літніх майданчиків відкриті літні майданчики, термін дії паспортів на розміщення або термін дії договорів на оренду конструктивних елементів благоустрою яких закінчився підлягають демонтажу. Договір оренди землі від 12.04.2010 року було укладено на 10 років до 28.01.2020, договір оренди поновлений не був. Просить відмовити у задоволенні позову.

Відповідачем Сихівською районною адміністрацією Львівської міської ради подано відзив на позов, у якому зазначено, що на виконання рішення виконавчого комітету від 16.10.2020 №951 «Про демонтаж конструкції літнього майданчика на АДРЕСА_2», ухвали Львівської міської ради №2452 від 05.03.2009 «Про затвердження Порядку отримання паспортів відкритих літніх майданчиків у м.Львові біля об`єктів ресторанного господарства для здійснення підприємницької діяльності» на адресу позивача цінним листом надіслано вимогу від 19.10.2020 № 34-вих-81895 разом з рішенням від 16.10.2020 № 951. Дана вимога скерована відповідно до Положення про Сихівську районну адміністрацію Львівської міської ради, Порядку отримання паспортів відкритих літніх майданчиків у м.Львові біля об`єктів ресторанного господарства для здійснення підприємницької діяльності, ухвали Львівської міської ради №777 від 14.07.2016 «Про розмежування повноважень між виконавчими органами Львівської міської ради». Просить відмовити у задоволенні позову.

Представником позивача подано відповідь на відзиви, у яких вважає доводи відповідача помилковими, просить позов задоволити.

В судовому засіданні представник позивача позов підтримала, просила задоволити повністю. Представники відповідачів позов не визнали, просили відмовити у задоволенні позову.

Заслухавши пояснення представників сторін, суд всебічно і повно з`ясував всі фактичні обставини справи, на яких ґрунтуються позовні вимоги і заперечення, об`єктивно оцінив докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті та встановив наступне.

Рішенням виконавчого комітету Львівської міської ради від 16.10.2020 №951 «Про демонтаж конструкції літнього майданчика на АДРЕСА_2 » вирішено демонтувати самовільно встановлені конструкції літнього майданчика (двох терас біля будівлі кафе, одна з яких містить віконно-дверні конструкції з заповненнями) на АДРЕСА_2. Визначено уповноваженою особою на виконання демонтажу конструкцій літнього майданчика (двох терас з навісом біля будівлі кафе,одна з яких містить віконно-дверні конструкції з заповненнями) на АДРЕСА_2 комунальне підприємство «Адміністративно-технічне управління» спільно з Сихівською районною адміністрацією. Комунальному підприємству «Адміністративно-технічне управління» здійснити демонтаж конструкції літнього майданчика за участю представника Сихівської районної адміністрації, укласти відповідні договори з суб`єктами господарювання на виконання робіт з демонтажу та супутніх послуг та оплатити їх вартість, організувати відповідальне зберігання демонтованих конструкцій літнього майданчика на вул. Пластовій,125. Сихівській районній адміністрації довести це рішення до відома власника конструкцій літнього майданчика, а також, у разі необхідності, відповідних експлуатуючих організацій для відключення від інженерних мереж, забезпечити супровід та сприяння у проведенні демонтажу, у тому числі через залучення за необхідності представників державних органів, міських служб та організацій, відновити благоустрій після демонтажу конструкцій літнього майданчика з подальшим відшкодуванням вартості відновлювальних робіт за рахунок власника конструкцій літнього майданчика.

Дане рішення винесено на підставі листа комунального підприємства "Адміністративно-технічне управління" від 12.10.2020 №2410-10-3952 та доданих матеріалів, враховуючи акт обстеження земельних ділянок на АДРЕСА_2 від 12.06.2020 №40, вимога відділу самоврядного контролю за використанням та охороною земель у м.Львові департаменту містобудування від 30.06.2020 №40.

У листі комунального підприємства "Адміністративно-технічне управління" від 12.10.2020 №2410-10-3952 зазначено, що в межах здійснення нагляду за дотриманням Правил благоустрою м.Львова було виявлено факт порушення п.20.1.24 Правил, а саме : самочинне встановлення відкритого літнього майданчика на АДРЕСА_2, дія паспорту якого завершилась 31.10.2019 р. Станом на 12.10.2020 відкритий літній майданчик не демонтовано, для усунення порушення просимо прийняти рішення щодо демонтажу відкритого літнього майданчика на АДРЕСА_2.

12.06.2020 спеціалістами відділу самоврядного контролю за використанням та охороною земель у м.Львові департаменту містобудування складено акт №40 обстеження земельних ділянок на АДРЕСА_2 , яким встановлено що земельна ділянка площею 0,0670 га використовується для обслуговування об`єкта нерухомого майна на АДРЕСА_2 . Об`єкт нерухомого майна кафе займає земельну ділянку площею 0,0116 га. Крім того, впритул до об`єкта нерухомого майна ФОП ОСОБА_1 додатково розмістив павільйон для громадського харчування зі сторони скверу Гідності орієнтовною площею 0,0109 га, в тому числі площею 0,0042 за межами орендованої земельної ділянки, а також павільйон з навісом під літній майданчик зі сторони багатоквартирного будинку на АДРЕСА_2 , орієнтовною площею 0,0092 га в тому числі площею 0,0053 за межами орендованої земельної ділянки. Враховуючи наведене, ФОП ОСОБА_1 фактично використовує земельну ділянку № НОМЕР_1 комунальної власності площею 0,0670 га, №3 орієнтовною площею 0,0042 га, №4 орієнтовною площею 0,0053 га на АДРЕСА_2 за відсутності відповідного рішення Львівської міської ради про надання їх в оренду та за відсутності вчиненого правочину щодо таких земельних ділянок.

Сихівською районною адміністрацією скерована позивачу вимога від 19.10.2020 № 34-вих-81895 разом з рішенням від 16.10.2020 № 951, у якій зобов`язано у 7-ми денний термін здійснити демонтаж самовільно встановлених конструкцій літнього майданчика (двох терас з навісом, одна з яких містить віконно-дверні конструкції з заповненнями. У разі невиконання вимоги, будуть вжиті заходи згідно чинного законодавства.

Позивач вважає рішення від 16.10.2020 №951 та вимогу від 19.10.2020 № 34-вих-81895 протиправними та такими, що порушує його права, за захистом яких звернувся до суду.

Відповідно до ст. 19 Конституції України органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до частини 1 статті 144 Конституції України, органи місцевого самоврядування в межах повноважень, визначених законом, приймають рішення, які є обов`язковими до виконання на відповідній території.

Частиною 1 статті 10 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні » визначено, що сільські, селищні, міські ради є органами місцевого самоврядування, що представляють відповідні територіальні громади та здійснюють від їх імені та в їх інтересах функції і повноваження місцевого самоврядування, визначені Конституцією України, цим та іншими законами.

Відповідно до ст.1 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» виконавчі органи рад - органи, які відповідно до Конституції України та цього Закону створюються сільськими, селищними, міськими, районними в містах (у разі їх створення) радами для здійснення виконавчих функцій і повноважень місцевого самоврядування у межах, визначених цим та іншими законами.

Згідно з ст.11 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» виконавчими органами сільських, селищних, міських, районних у містах (у разі їх створення) рад є їх виконавчі комітети, відділи, управління та інші створювані радами виконавчі органи. Виконавчі органи сільських, селищних, міських, районних у містах рад є підконтрольними і підзвітними відповідним радам, а з питань здійснення делегованих їм повноважень органів виконавчої влади - також підконтрольними відповідним органам виконавчої влади.

Відповідно до ч.1 ст. 51 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» виконавчим органом сільської, селищної, міської, районної у місті (у разі її створення) ради є виконавчий комітет ради, який утворюється відповідною радою на строк її повноважень. Після закінчення повноважень ради, сільського, селищного, міського голови, голови районної у місті ради її виконавчий комітет здійснює свої повноваження до сформування нового складу виконавчого комітету.

Відповідно до ст. 52 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» виконавчий комітет сільської, селищної, міської, районної у місті (у разі її створення) ради може розглядати і вирішувати питання, віднесені цим Законом до відання виконавчих органів ради. Виконавчий комітет ради:

1) попередньо розглядає та схвалює проекти місцевих програм соціально-економічного і культурного розвитку, цільових програм з інших питань, прогноз місцевого бюджету, проект місцевого бюджету, проекти рішень з інших питань, що вносяться на розгляд відповідної ради;

2) координує діяльність відділів, управлінь та інших виконавчих органів ради, підприємств, установ та організацій, що належать до комунальної власності відповідної територіальної громади, заслуховує звіти про роботу їх керівників;

3) має право змінювати або скасовувати акти підпорядкованих йому відділів, управлінь, інших виконавчих органів ради, а також їх посадових осіб.

Сільська, селищна, міська рада може прийняти рішення про розмежування повноважень між її виконавчим комітетом, відділами, управліннями, іншими виконавчими органами ради та сільським, селищним, міським головою (у тому числі з метою забезпечення надання адміністративних послуг у строк, визначений законом) в межах повноважень, наданих цим Законом виконавчим органам сільських, селищних, міських рад.

Відповідно до ст. 54 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» сільська, селищна, міська, районна у місті (у разі її створення) рада у межах затверджених нею структури і штатів може створювати відділи, управління та інші виконавчі органи для здійснення повноважень, що належать до відання виконавчих органів сільських, селищних, міських рад. Організаційні засади реалізації повноважень виконавчих органів сільських, селищних, міських рад щодо здійснення державної регуляторної політики визначаються Законом України "Про засади державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності".

Відділи, управління та інші виконавчі органи ради є підзвітними і підконтрольними раді, яка їх утворила, підпорядкованими її виконавчому комітету, сільському, селищному, міському голові, голові районної у місті ради.

Керівники відділів, управлінь та інших виконавчих органів ради призначаються на посаду і звільняються з посади сільським, селищним, міським головою, головою районної у місті ради одноособово, а у випадках, передбачених законом, - за погодженням з відповідними органами виконавчої влади.

Ухвалою Львівської міської ради № 777 від 14.07.2016. затверджено Положення про розмежування повноважень між виконавчими органами Львівської міської ради.

У п. 2. ухвали встановлено, що нормативні акти, видані виконавчим комітетом, Львівським міським головою, виконавчими органами міської ради, є чинними у частині, що не суперечать цій ухвалі.

Положення про розмежування повноважень між виконавчими органами Львівської міської ради (надалі - Положення) розроблене відповідно до вимог Конституції України, п. 3 ст. 52 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні.

Це Положення є нормативним актом, що визначає та розмежовує повноваження між виконавчим комітетом, департаментами, управліннями, відділами, іншими виконавчими органами ради у межах повноважень, визначених Законом України "Про місцеве самоврядування в Україні", іншими нормативними актами, а також актами Львівської міської ради та її виконавчих органів. Це Положення є основою для підготовки та внесення змін до положень про виконавчі органи міської ради.

У розділі ІІ Положення визначено повноваження виконавчого комітету, у п.31 до повноважень віднесено « Розгляд та вирішення інших питань в межах повноважень, а також питань, які належать до відання виконавчих органів ради».

Згідно п. 5.1.4. розділу УІ Положення до повноваження районної адміністрації віднесено розгляд та вжиття заходів у встановленому міською радою та виконавчим комітетом порядку щодо фактів порушення розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності, малих архітектурних форм та літніх майданчиків.

Отже, посилання позивача на відсутність повноважень у виконавчого комітету Львівської міської ради на винесення оскаржуваного рішення, є помилковими.

Згідно з ст. 10 Закону України «Про благоустрій населених пунктів» до повноважень сільських, селищних і міських рад у сфері благоустрою населених пунктів належить, зокрема, затвердження правил благоустрою територій населених пунктів. До повноважень виконавчих органів сільських, селищних, міських рад належить, зокрема, здійснення заходів з благоустрою населених пунктів; здійснення самоврядного контролю за станом благоустрою та утриманням територій населених пунктів, інженерних споруд та об`єктів, підприємств, установ та організацій, майданчиків для паркування транспортних засобів (у тому числі щодо оплати послуг з користування майданчиками для платного паркування транспортних засобів), озелененням таких територій, охороною зелених насаджень, водних об`єктів тощо.

Стаття 12 Закону України «Про благоустрій населених пунктів» встановлює, що суб`єктами у сфері благоустрою населених пунктів є органи державної влади та органи місцевого самоврядування, підприємства, установи, організації, органи самоорганізації населення, громадяни.

Відповідно до ст. 34 Закону України «Про благоустрій населених пунктів» правила благоустрою території населеного пункту - нормативно-правовий акт, яким установлюються вимоги щодо благоустрою території населеного пункту. Правила включають, зокрема, порядок здійснення благоустрою та утримання територій об`єктів благоустрою; порядок розміщення малих архітектурних форм; порядок здійснення самоврядного контролю у сфері благоустрою населених пунктів.

Статтею 40 Закону України «Про благоустрій населених пунктів» визначено, що самоврядний контроль у сфері благоустрою населених пунктів здійснюється сільськими, селищними, міськими радами та їх виконавчими органами. Самоврядний контроль за станом благоустрою населених пунктів здійснюється шляхом:

1) проведення перевірок території;

2) розгляду звернень підприємств, установ, організацій та громадян;

3) участі в обговоренні проектів благоустрою територій населених пунктів, іншої технічної документації з питань благоустрою і внесення відповідних пропозицій на розгляд органів місцевого самоврядування, підприємств, установ, організацій;

4) подання позовів до суду про відшкодування шкоди, завданої об`єктам благоустрою внаслідок порушення законодавства з питань благоустрою населених пунктів, Правил благоустрою території населеного пункту.

Ухвалою Львівської міської ради № 4804 від 04.04.2020 затверджено Положення про самоврядний контроль за використанням та охороною земель територіальної громади м. Львова, яке визначає порядок здійснення самоврядного контролю за використанням та охороною земель територіальної громади з метою запобігання порушенням земельного законодавства на території м. Львова, своєчасного їх виявлення та усунення, спрямоване на забезпечення раціонального використання земель комунальної власності.

Відповідно до п.1.3,1.4 Положення об`єктом самоврядного контролю за використанням та охороною земель є всі землі на території м. Львова, крім земель, які перебувають у приватній та державній власності. Основними завданнями самоврядного контролю є:

1.4.1. Забезпечення реалізації повноважень Львівської міської ради у сфері охорони та раціонального використання земель територіальної громади.

1.4.2. Забезпечення дотримання фізичними, юридичними особами та фізичними особами - підприємцями земельного законодавства України при використанні земель територіальної громади м. Львова.

1.4.3. Запобігання порушенням законодавства України у сфері використання та охорони земель, своєчасне виявлення таких порушень і вжиття відповідних заходів щодо їх усунення.

1.4.4. Вжиття разом з іншими уповноваженими органами відповідно до законодавства України заходів, спрямованих на раціональне використання земель, розташованих у межах м. Львова, забезпечення особливого режиму використання земель природоохоронного, оздоровчого, рекреаційного та історико-культурного призначення, земель водного і лісового фонду.

1.4.5. Забезпечення дотримання фізичними, юридичними особами та фізичними особами - підприємцями умов використання земель територіальної громади м. Львова, що визначені у документах, які посвідчують речові права на земельні ділянки.

1.4.6. Забезпечення контролю за проведенням землеустрою, виконанням запроектованих заходів із землеустрою і дотриманням вимог, встановлених законами України та іншими нормативно-правовими актами, при розробці документації із землеустрою.

Відповідно до п.3.1 Положення до повноважень Уповноваженого органу належать: 3.1.11. Виявлення самовільно зайнятих земель на території м. Львова; 3.1.13. Передача у встановленому законодавством України порядку до відповідних державних органів матеріалів обстежень земельних ділянок щодо недотримання вимог земельного законодавства України при використанні земель територіальної громади м. Львова з метою притягнення до відповідальності винних осіб; 3.2.1. Безперешкодно обстежувати земельні ділянки, передбачені пунктом 1.3 розділу 1 цього Положення, щодо дотримання умов їх використання та охорони відповідно до законодавства України, укладених договорів оренди земельних ділянок або набутих на праві постійного користування; 3.2.2. Складати акти обстеження стану та дотримання умов використання земельних ділянок та за фактом виявлення порушень законодавства України подавати матеріали до відповідних державних органів для вжиття необхідних заходів та притягнення винних осіб до відповідальності відповідно до законодавства України; 3.2.3. Одержувати у встановленому порядку від фізичних та юридичних осіб усну або письмову інформацію з питань, пов`язаних з порушенням земельного законодавства України та необхідністю виконання покладених на Уповноважений орган повноважень.; 3.2.4. Вимагати від фізичних, юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців усунення виявлених порушень земельного законодавства України у добровільному порядку, приведення земельної ділянки до попереднього стану; 3.2.6. Готувати матеріали для скерування в юридичний департамент з метою подання позову до суду щодо повернення самовільно чи тимчасово зайнятих земельних ділянок, строк користування якими закінчився, а також щодо розірвання договору оренди землі у разі порушення орендарем (користувачем) умов договору.

Відповідно до п. 4.1 Положення уповноважений орган проводить обстеження земельної ділянки з метою визначення її стану та дотримання умов її використання в присутності користувачів земельної ділянки або уповноважених ними осіб, а також, за можливістю осіб, які вчинили порушення земельного законодавства України. У разі відсутності при обстеженні земельної ділянки користувачів або уповноважених ними осіб, обстеження проводиться за наявності двох свідків.

4.2. При проведенні обстеження Уповноважений орган: 4.2.1. Встановлює особу, яка є користувачем земельної ділянки.4.2.2. При встановленні факту зміни власника чи користувача об`єкта нерухомості вживає заходів для з`ясування особи фактичного власника чи користувача. 4.2.3. Встановлює правомірність використання земельних ділянок іншими землекористувачами, яким вони не надані у власність чи користування.4.2.4. Перевіряє наявність документів, що посвідчують право користування земельною ділянкою або факт реєстрації речового права.4.2.5. Перевіряє дотримання режиму використання земельної ділянки відповідно до цільового призначення.4.2.6. Уточнює відповідність місця розташування та меж земельної ділянки, мір ліній, визначених у документах, які посвідчують право користування земельною ділянкою, фактичним мірам ліній на місцевості (за необхідності) та у разі необхідності залучаються для виконання робіт із землеустрою та/або топографо-геодезичних робіт суб`єкти господарювання, які мають дозволи (ліцензії, сертифікати тощо).

4.3. Акт обстеження складається у двох примірниках, один з яких залишається у справах Уповноваженого органу, а другий - вручається або надсилається особі, яка вчинила порушення земельного законодавства України (у разі наявності інформації щодо місця знаходження такої особи). При проведенні спільних обстежень з іншими органами контролю, копія акта надається цим органам.

4.4. В акті обстеження стану та дотримання умов використання земельної ділянки зазначається: дата та місце складання акта, прізвища членів комісії, які проводили обстеження; посади та прізвища осіб, які були залучені до обстеження, посаду та прізвище представника юридичної особи чи прізвище фізичної особи, які були присутні при обстеженні, місце розташування земельної ділянки, її площа згідно з документацією із землеустрою (у разі наявності) та фактична площа, яка використовується; цільове призначення та фактичний стан використання (освоєння) земельної ділянки, наявність документів, які посвідчують право власності чи право користування земельною ділянкою або факт реєстрації речового права; обставини порушення земельного законодавства України, суть порушення.

4.7. У разі виявлення порушень земельного законодавства України керівник Уповноваженого органу (або особа, яка виконує повноваження керівника) направляє особі, яка їх вчинила, вимогу (додаток 2 до цього Положення) про їх усунення у добровільному порядку у строк, визначений у вимозі.

4.8. Вимога складається у двох примірниках. Перший примірник вимоги залишається в Уповноваженого органу, другий - вручається або надсилається поштою керівнику юридичної особи чи фізичній особі, які вчинили порушення земельного законодавства України.

4.9. У разі невиконання особою, яка допустила порушення земельного законодавства України, вимоги у строк, визначений у ній, керівник Уповноваженого органу (або особа, яка виконує повноваження керівника) направляє матеріали про порушення земельного законодавства України до органів державної влади для відповідного реагування та притягнення до відповідальності винних осіб.

Ухвалою Львівської міської ради № 2452 від 05.03.2009 затверджено Порядок отримання паспортів відкритих літніх майданчиків у м.Львові біля об`єктів ресторанного господарства для здійснення підприємницької діяльності.

Відповідно до п.6.1 Порядку демонтажу підлягають:

6.1.1. Самовільно встановлені відкриті літні майданчики.

6.1.2. Відкриті літні майданчики, термін дії паспортів на розміщення або термін дії договорів на оренду конструктивних елементів благоустрою яких закінчився.

6.1.3. Відкриті літні майданчики, паспорт на встановлення яких скасовано.

6.2. При виявленні відкритих літніх майданчиків, зазначених у пункті 6.1, посадові особи, уповноважені головою відповідної районної адміністрації, на території якої розташований літній майданчик, складають акт про його демонтаж у 7-денний термін у добровільному порядку, про що повідомляють комунальне підприємство "Адміністративно-технічне управління", постійну комісію архітектури, містобудування та охорони історичного середовища та суб`єкта підприємницької діяльності, який встановив відкритий літній майданчик.

6.3. У разі невиконання суб`єктом підприємницької діяльності вимоги щодо демонтажу літнього майданчика у добровільному порядку рішення про його примусовий демонтаж приймає комунальне підприємство "Адміністративно-технічне управління" за попереднім погодженням з постійною комісією архітектури, містобудування та охорони історичного середовища відповідно до Правил благоустрою м. Львова, затверджених ухвалою міської ради від 21.04.2011 № 376, у такому порядку:

6.3.1. Комісія у складі представників комунального підприємства "Адміністративно-технічне управління", районної адміністрації, представника правоохоронних органів та суб`єкта підприємницької діяльності, який встановив літній майданчик, що підлягає демонтажу, складає акт зовнішнього вигляду, огляду та демонтажу літнього майданчика у трьох примірниках, який містить:

6.3.1.1. Дату, час, адресу розташування відкритого літнього майданчика.

6.3.1.2. Підстави для демонтажу відкритого літнього майданчика.

6.3.1.3. Опис відкритого літнього майданчика (геометричні параметри, матеріали) та перелік візуально виявлених недоліків, пошкоджень).

6.3.1.4. Прізвище, ім`я, по батькові та посади членів комісії.

6.3.1.5. Посаду, місце роботи, прізвище, ім`я, по батькові особи, яка бере участь у демонтажі та перевезенні відкритого літнього майданчика.

6.3.2. Після складання акта та демонтажу відкритого літнього майданчика його опечатують та перевозять на майданчик тимчасового зберігання, де його передають відповідальній особі під розпис.

6.3.3. Після закінчення тримісячного терміну зберігання примусово демонтованого відкритого літнього майданчика, власники яких не зголосилися щодо їх повернення або не сплатили вартості демонтажу, доставки та зберігання, рішення щодо їх подальшого використання приймає комунальне підприємство "Адміністративно-технічне управління".

6.4. Видатки на демонтаж, перевезення, розвантаження та зберігання відкритих літніх майданчиків відшкодовують їх власники.

Суд зазначає, що даний Порядок є спеціальним нормативним актом, який має перевагу в застосуванні порівняно із іншими з питань відкритих літніх майданчиків у м. Львові.

Підставою для прийняття оскаржуваного рішення має бути акт про демонтаж у 7-денний термін у добровільному порядку літнього майданчика, складений посадовими особами, уповноваженими головою відповідної районної адміністрації, на території якої розташований літній майданчик, з повідомленням комунального підприємства "Адміністративно-технічне управління", постійної комісію архітектури, містобудування та охорони історичного середовища та суб`єкта підприємницької діяльності, який встановив відкритий літній майданчик.

Крім того, даний акт повинен містити опис відкритого літнього майданчика (геометричні параметри, матеріали) та перелік візуально виявлених недоліків, пошкоджень. Дані відомості відсутні у акті №40 від 12.06.2020 року, що не дає змоги ідентифікувати літній майданчик. В акті обстеження земельних ділянок на АДРЕСА_2 №40 від 12.06.2020 року зазначено розміщення павільйону для громадського харчування площею 0,0109 га, однак не визначено чи є даний павільйон літнім майданчиком.

Так як, при прийнятті оскаржуваного рішення, не дотримано Порядку отримання паспортів відкритих літніх майданчиків у м.Львові біля об`єктів ресторанного господарства для здійснення підприємницької діяльності таке підлягає визнанню протиправним та скасуванню.

Щодо визнання протиправною та скасування вимоги Сихівської районної адміністрації Львівської міської ради № 34-вих-81895 від 19.10.2020 суд зазначає наступне.

Відповідно до частини першої статті 5 КАС України кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до адміністративного суду, якщо вважає, що рішенням, дією чи бездіяльністю суб`єкта владних повноважень порушені її права, свободи або законні інтереси.

Разом з цим обов`язковою умовою надання правового захисту судом є наявність відповідного порушення суб`єктом владних повноважень прав, свобод або інтересів особи на момент її звернення до суду. Таким чином, у порядку адміністративного судочинства може бути оскаржене лише такі дії чи рішення суб`єкта владних повноважень, які безпосередньо порушують права, свободи чи законні інтереси позивача.

Аналіз змісту спірних правовідносин приводить до висновку, що оскаржувана вимога не порушує прав, свобод або інтересів позивача, так як має виключно інформативний характер, а тому судовому оскарженню не підлягає.

Виходячи з наведеного, у задоволенні позову в цій частині слід відмовити.

За загальним правилом, що випливає з принципу змагальності, закріпленому в статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України (далі - КАС України), кожна сторона повинна подати докази на підтвердження обставин, на які вона посилається, або на спростування обставин, про які стверджує інша сторона.

Відповідно до ч. 2 ст. 2 КАС України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони, зокрема, на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення.

Статтею 76 КАС України визначено, що достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування. Питання про достатність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

Відповідно до частини 2 статті 77 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Згідно із ст. 90 КАС України суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні.

Виходячи з меж заявлених позовних вимог, системного аналізу положень законодавства України та доказів, наявних в матеріалах справи, суд дійшов висновку про обґрунтованість частково позовних вимог, відтак позовні вимоги слід задоволити частково.

Судові витрати слід стягнути на користь позивача пропорційно до задоволених позовних вимог.

Керуючись ст.ст. 90, 139, 243-246, 255, 293, 295 КАС України, суд, -

в и р і ш и в:

Позов задоволити частково.

Визнати протиправним та скасувати рішення виконавчого комітету Львівської міської ради №951 від 16.10.2020 «Про демонтаж конструкції літнього майданчика на АДРЕСА_2.

У задоволенні решти позовних вимог відмовити.

Стягнути за рахунок бюджетних асигнувань виконавчого комітету Львівської міської ради на користь фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 судовий збір в сумі 840,80 грн. (вісімсот сорок грн.80 коп) грн.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається до Восьмого апеляційного адміністративного суду через Львівський окружний адміністративний суд протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Позивач: фізична особа-підприємець ОСОБА_1 , РНОКПП НОМЕР_2 , місце проживання: АДРЕСА_3 .

Відповідач: виконавчий комітет Львівської міської ради, код ЄДРПОУ 26256622, місцезнаходження: 79008 , м. Львів пл.Ринок ,1.

Відповідач: Сихівська районна адміністрація Львівської міської ради, місцезнаходження: 79049, м. Львів, пр. Червоної Калини, 66.

Повний текст рішення виготовлений 29.03.2021 року.

Суддя Кухар Н.А.