Ухвала суду № 95808878, 26.03.2021, Господарський суд Черкаської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ

18005, м. Черкаси, бульвар Шевченка, 307, тел. канцелярії (0472) 31-21-49, inbox@ck.arbitr.gov.ua

УХВАЛА

26 березня 2021 року м. Черкаси справа № 925/398/21

Господарський суд Черкаської області у складі: головуючого - судді Г.М.Скиби розглянув заяву від 25.03.2021 громадянина ОСОБА_1 , м. Київ

до особи, яка може набути статусу відповідача:

1 - Публічного акціонерного товариства «Черкасиобленерго», м. Черкаси, вул. Гоголя, 285

2 - Фонд Державного майна України, м. Київ, вул. Генерала Алмазова, 18/9

про забезпечення позову до подання позовної заяви.

гр. ОСОБА_1 - як акціонером та володільцем корпоративних прав ПАТ «Черкасиобленерго» (Заявник) - подано заяву від 24.03.2021 про забезпечення позову (до подання позову) з вимогою: забезпечити позов шляхом заборони загальним зборам Публічного акціонерного товариства «Черкасиобленерго» (ідентифікаційний код ЄДРПОУ 22800735, 18000 м. Черкаси, вул. Гоголя, 285)

приймати рішення про припинення повноважень Голови Правління ПАТ «Черкасиобленерго» до набрання рішенням законної сили у цій справі;

приймати рішення про обрання Голови (тимчасом виконуючого обв`язки Голови) Правління ПАТ «Черкасиобленерго» до набрання рішенням законної сили.

Заяву мотивовано таким:

- 01.03.2021 заявник з офіційного сайту ФДМУ (http://www.spfu.gov.uа)

отримав повідомлення про скликання та проведення позачергових загальних зборів ПАТ «Черкасиобленерго» з запропонованим порядком денним:

«До уваги акціонерів

Публічного акціонерного товариства «Черкасиобленерго»

(далі - ПАТ «Черкасиобленерго», Товариство), код ЄДРПОУ 22800735,

місцезнаходження Товариства:

Україна, 18000, м. Черкаси, вул. Гоголя, 285.

Повідомляємо Вас про дистанційне проведення позачергових загальних зборів ПАТ «Черкасиобленерго»!

Рішення про скликання позачергових загальних зборів ПАТ «Черкасиобленерго» та дистанційне їх проведення (далі - позачергові загальні збори) прийнято Фондом державного майна України як акціонером, який є власником 10 і більше відсотків голосуючих акцій Товариства, враховуючи вимоги статті 47 Закону України «Про акціонерні товариства».

31 березня 2021 року - дата дистанційного проведення позачергових загальних зборів (дата завершення голосування), що будуть проведені у відповідності до Тимчасового порядку скликання та дистанційного проведення загальних зборів акціонерів та загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 16.04.2020 №196 (із змінами) (далі - Тимчасовий порядок).

Дата складення переліку акціонерів, які мають право на участь у позачергових загальних зборах: 25 березня 2021 року (станом на 24 годину).

Дата розміщення бюлетенів для голосування: 29 березня 2021 року на власному

вебсайті Фонду державного майна України (http://www.spfu.gov.uа) у розділі

«Діяльність»/«Корпоративне управління»/«Повідомлення акціонерам»

Бюлетені для голосування на позачергових загальних зборах приймаються виключно до 18-00 дати завершення голосування (31 березня 2021 року).

ПРОЕКТ ПОРЯДКУ ДЕННОГО:

1. Обрання членів лічильної комісії позачергових загальних зборів Товариства та прийняття рішення про припинення їх повноважень.

2. Обрання голови та секретаря позачергових загальних зборів Товариства.

3. Припинення повноважень Голови правління Товариства.

4. Обрання Голови (тимчасово виконуючого обов`язки Голови) виконавчого органу Товариства.

5. Внесення змін до Статуту Товариства шляхом викладення його в новій редакції.

6. Внесення змін до внутрішніх положень Товариства.

ПРОЕКТИ РІШЕНЬ З ПИТАНЬ ПРОЕКТУ ПОРЯДКУ ДЕННОГО:

1. Обрання членів лічильної комісії позачергових загальних зборів Товариства та

прийняття рішення про припинення їх повноважень.

1. Обрати лічильну комісію позачергових загальних зборів Товариства у складі:

1) ОСОБА_2 - голова лічильної комісії;

2) ОСОБА_3 - член лічильної комісії;

3) ОСОБА_4 - член лічильної комісії;

4) ОСОБА_5 - член лічильної комісії.

2. Припинити повноваження лічильної комісії позачергових загальних зборів

Товариства після виконання покладених на неї обов`язків у повному обсязі.

2. Обрання голови та секретаря позачергових загальних зборів Товариства.

1. Обрати головою позачергових загальних зборів Товариства - ОСОБА_3 .

2. Обрати секретарем позачергових загальних зборів Товариства - ОСОБА_4 .

3. Припинення повноважень Голови правління Товариства.

1. Припинити з 31 березня 2021 року повноваження Голови правління Товариства Самчука Олега Григоровича.

4. Обрання Голови (тимчасово виконуючого обов`язки Голови) виконавчого органу

Товариства.

1. Обрати з 01 квітня 2021 року ОСОБА_6 тимчасово виконуючим обов`язки Голови виконавчого органу Товариства.

5. Внесення змін до Статуту Товариства шляхом викладення його в новій редакції.

1. Внести зміни до Статуту Товариства шляхом викладення його в новій редакції.

2. Уповноважити Голову та Секретаря позачергових загальних зборів Товариства підписати Статут Товариства у новій редакції.

3. Доручити Керівнику виконавчого органу Товариства (з правом передоручення) здійснити в установленому законодавством порядку державну реєстрацію нової редакції Статуту Товариства.

4. Передбачити, що повноваження Керівника виконавчого органу Товариства,

обраного цими позачерговими загальними зборами Товариства до моменту реєстрації

Статуту Товариства в новій редакції, є чинними з 01 квітня 2021 року.

6. Внесення змін до внутрішніх положень Товариства.

1. У зв`язку з прийняттям нової редакції Статуту Товариства, вважати таким, що втратило чинність Положення про Правління Публічного акціонерного товариства «Черкасиобленерго».

2. У зв`язку з прийняттям нової редакції Статуту Товариства, вважати таким, що втратило чинність Положення про Наглядову раду Публічного акціонерного товариства «Черкасиобленерго».

3. У зв`язку з прийняттям нової редакції Статуту Товариства, вважати таким, що втратило чинність Положення про Загальні збори акціонерів Публічного акціонерного товариства «Черкасиобленерго».

4. У зв`язку з прийняттям нової редакції Статуту Товариства, вважати таким, що втратило чинність Положення про Ревізійну комісію Публічного акціонерного товариства «Черкасиобленерго».

5. Встановити, що рішення з цього питання порядку денного набуває чинності у разі прийняття позачерговими загальними зборами Товариства 31 березня 2021 року рішення про внесення змін до Статуту Товариства шляхом викладення його в новій редакції.

Даний проект порядку денного позачергових загальних зборів вважати порядком денним позачергових загальних зборів, що будуть проведені дистанційно 31 березня 2021 року, у разі відсутності пропозицій до нього від інших акціонерів….

- заявник ОСОБА_1 має намір звернутись до Господарського суду Черкаської області з позовною заявою до Фонду Державного майна України та ПАТ «Черкасиобленерго» з позовними вимогами про визнання незаконними дій Фонду щодо обрання ТВО Голови Правління ПАТ «Черкасиобленерго»

та спонукання Фонду та ПАТ «Черкасиобленерго» до оголошення конкурсу на посаду Голови Правління ПАТ «Черкасиобленерго».

ФДМУ від імені держави Україна володіє 71% статутного капіталу ПАТ «Черкасиобленерго», що підтверджено рішеннями судів:

№925/965/16;

№01/1494(14-01/1494).

ФДМУ протягом 2020-2021 років неодноразово вимагав від ПАТ «Чекасиобленерго» скликати позачергові загальні збори з порядком денним припинення повноважень Голови Правління ПАТ та обрання ТВО Голови Правління ПАТ «Черкасиобленерго».

Заявник вважає такі дії порушенням чинного законодавства та статутних умов ПАТ «Черкасобленерго», акціонером якого він є та має право на участь у вирішенні загальних та організаційних питань діяльності акціонерного товариства.

Постанова КМУ від 03.09.2008 №777 «Про проведення конкурсного відбору керівників суб`єктів господарювання державного сектору економіки» не передбачає можливості та процедури призначення ТВО Голови Правління акціонерного товариства державного сектору економіки - без проведення відбору кандидатів та конкурсу на заміщення посади.

Пункт 2 названої постанови визначає процедуру конкурсного відбору керівників суб`єктів господарювання державного сектору економіки у разі прийняття Міністерством, ФДМУ чи іншим органом, що здійснює управління об`єктами державної власності, державним господарським об`єднанням, державною холдинговою компанією, іншою державною господарською організацією рішення про необхідність проведення такого відбору, а також процедуру конкурсного відбору ке рівника підприємства, що має стратегічне значення для економіки та безпеки держави і вартість активів якого за даними останньої фінансової звітності або річний розмір чистого доходу якого перевищує 200 млн. гривень, та керівника особливо важливого для економі ки підприємства (підприємства, вартість активів якого за даними останньої фінансової звітності перевищує 2 млрд. гривень або річний розмір чистого доходу якого перевищує 1,5 млрд. гривень).

Чинне законодавство не розрізняє пряме чи опосередковане володіння державою Україна корпоративними правами господарського товариства. Визначальним є не тип володіння (пряме чи опосередковане), а сам факт належності державі корпоративних прав товариства. А тому твердження Відповідача про володіння 46% статутного капіталу Товариства не відповідають дійсності, оскільки загальна кількість акцій держави України в статутному капіталі Товариства складає 71%.

Заявнику як акціонеру з річного звіту про результати господарської діяльності відомо, що вартість активів за даними останньої фінансової звітності та розмір чистого доходу ПАТ «Черкасиобленерго» перевищує 200 000 000 (дві сті мільйонів) гривень.

Заявник наполягає, що процес зміни керів ника ПАТ «Черкасиобленерго» детально регламентовано Порядком №777 постанови КМУ, тому при припиненні Голови правління та обранні тимчасово виконуючого Голови правління Від повідач має керуватися нормами Порядку №777.

Пунктом 1 та 2 Порядку №777 передбачено, що керівник Товариства призначається лише за процедурою конкурсного відбору. В абзаці 2 пункту 2 Порядку №777 зазнача ється, що до оголошення конкурсного відбору або на період проведення конкурсного від бору суб`єкт управління на строк, який не може перевищувати трьох місяців, тимчасово покладає виконання обов`язків або призначає виконуючого обов`язки керівника підп риємства.

Тимчасове покладення виконання обов`язків керівників зазначених підприємств або призначення виконуючими обов`язки таких керівників здійснюється суб`єктом управ ління після погодження кандидатур відповідних осіб Кабінетом Міністрів України, що оформлюється відповідним рішенням Кабміну (пункту 2 Порядку №777).

Однак, Відповідач1, будучи власником від імені держави 71 % акцій у статутному капіталі Товари ства, не бажає ініціювати проведення конкурсного відбору для обрання Голови Правління ПАТ «Черкасиобленерго». Натомість Відповідач1 систематично здійснює дії направлені на обрання саме виконуючого обов`язків Голови Правління Товариства. Викладені вище об ставини свідчать про явну протиправність дії Відповідача, з огляду на обрання в.о. Голови Правління Товариства без ініціювання проведення конкурсного відбору на посаду Голови Правління Товариства.

Порядок проведення конкурсного відбору керівників суб`єктів господарювання державного сектору економіки, затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 3 вересня 2008 р. №777 (далі - Порядок №777) визначає можливість призначати вико нуючого обов`язків керівника Товариства лише тільки до оголошення конкурсного від бору або на період проведення конкурсного відбору на посаду Голови Правління, і лише на строк не більше 3 місяців.

З Повідомлення Відповідача, розміщеного на його офіційному веб-сайті не вбача ється жодної інформації, що призначення виконуючого обов`язків Голови Правління яки мось чином пов`язане із проведенням конкурсу та обмежено 3-місячним терміном. Більше того, запропонована кандидатура Голови ПАТ ОСОБА_6 не була погоджена відповідним рішен ням Кабінету міністрів України. А тому у Позивача існують обґрунтовані сумніви в ком петентності та професіоналізмі вказаного кандидата.

Заявник вважає (з чим погодився суд):

- у разі невжиття заходів забезпечення позову буде унеможливлено ефективний захист та поновлення порушених прав Заявника, за захистом яких він має намір звернутися до суду;

- невжиття таких заходів може призвести до суттєвого порушення прав Заявника, нанесення йому непоправних матеріальних збитків та необхідності звернення з новими позовами до суду;

- у разі задоволення позову Заявника, сам по собі судовий захист втратить ефективність і цінність з точки зору захисту порушеного права та інтересу;

- захід забезпечення позову в даному випадку має тимчасовий та вимушений характер і спрямований виключно на недопущення негативних наслідків для Заявника до вирішення спору;

- вжиття заходів забезпечення позову таким шляхом не обмежує права та законні інтереси ПАТ «Черкасиобленерго», не призведе до втручання у звичайну господарську діяльність ПАТ «Черкасиобленерго» чи до погіршення стану його майна та не позбавляє останнього його конституційних прав на діяльність, отримання доходів, а також не перешкоджає займатися господарською діяльністю як такою взагалі, а лише запровадить дії, наявність яких дозволить створити належні умови для справедливого та ефективного захисту від ймовірного порушення прав і запобігання перешкод у виконанні рішення суду у разі задоволення позовних вимог;

- викладене забезпечує збереження балансу інтересів сторін, а вжиття саме таких заходів забезпечення позову узгоджується із критеріями розумності, обгрунтованості та адекватності;

- на думку Заявника, зустрічне забезпечення не є обов`язковим.

На підтвердження викладених у заяві обставин Заявником додано:

копія повідомлення ФДМУ про дистанційне проведення позачергових загальних зборів ПАТ «Черкасиобленерго»;

інформація про приналежність державі Україна акцій у статутному капіталі ПАТ «Черкасиобленерго»;

докази володіння заявником акціями ПАТ «Черкасиобленерго».

Відповідно до статті 136 Господарського процесуального кодексу України господарський суд за заявою учасника справи має право вжити передбачених статтею 137 цього Кодексу заходів забезпечення позову. Забезпечення позову допускається як до пред`явлення позову, так і на будь-якій стадії розгляду справи, якщо невжиття таких заходів може істотно ускладнити чи унеможливити виконання рішення суду або ефективний захист або поновлення порушених чи оспорюваних прав або інтересів позивача, за захистом яких він звернувся або має намір звернутися до суду.

Суд не вбачає підстав та способів на зустрічне забезпечення позову.

Враховуючи вільне волевиявлення заявника та очікувану ймовірність порушення процедури скликання та проведення позачергових загальних зборів ПАТ «Черкасиобленерго» з боку ФДМУ, незаконної зміни керівництва на стратегічному підприємстві, суд вважає за можливе задовольнити заяву заявника гр. ОСОБА_1 та вжити заходи з забезпечення позову до подання позовної заяви.

Керуючись ст.ст.136-140, 234 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

Задовольнити заяву гр. ОСОБА_1 від 24.03.2021 про забезпечення позову шляхом

заборони загальним (позачерговим загальним) зборам Публічного акціонерного товариства «Черкасиобленерго» (ідентифікаційний код ЄДРПОУ 22800735, 18000 м. Черкаси, вул. Гоголя, 285)

приймати рішення про припинення повноважень Голови Правління ПАТ «Черкасиобленерго» до набрання рішенням законної сили у цій справі;

приймати рішення про обрання Голови (тимчасом виконуючого обв`язки Голови) Правління ПАТ «Черкасиобленерго» до набрання рішенням суду законної сили.

Ухвала суду може бути оскаржена до Північного апеляційного господарського суду через суд першої інстанції в порядку та у строки, встановлені статтями 254-257 та п.17.5 розділу ХІ Перехідні положення Господарського процесуального кодексу України.

Повне судове рішення складено і підписано 26.03.2021.

Суддя Г.М.Скиба