Рішення № 95807259, 23.03.2021, Господарський суд Дніпропетровської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Володимира Винниченка 1, м. Дніпро, 49027

E-mail: inbox@dp.arbitr.gov.ua, тел. (056) 377-18-49, fax (056) 377-38-63

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23.03.2021м. ДніпроСправа № 904/6870/20

За позовом: ОСОБА_1 , м. Кривий Ріг Дніпропетровської області

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Генерація-Дніпро", м. Дніпро

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача: Компанія "Атанеда Груп ЛТД." (ATANEDA GROUP LTD.), м. Вікторія, Мае, Сейшельські острови

про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства

Суддя Євстигнеєва Н.М.

Секретар судового засідання: Чернявська Е.О.

Представники:

Від позивача: Жерьобкін О.М., адвокат

Від відповідача: не з`явився

Від третьої особи: не з`явився

С У Т Ь С П О Р У :

У грудні 2020 року ОСОБА_1 звернувся до Господарського суду Дніпропетровської області із позовом про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Генерація-Дніпро", оформлене протоколом №4 від 17.12.2019.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що згідно статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Генерація-Дніпро", учасниками товариства є:

- громадянин України ОСОБА_1 (паспорт НОМЕР_1 , виданий Довгинцівським РВ Криворізького УМВС України в Дніпропетровській області 07.04.1998, РНОКПП НОМЕР_2 ), який володіє часткою у розмірі 0,3% від розміру статутного капіталу;

- Компанія "Атанеда Груп ЛТД." (ATANEDA GROUP LTD.) (реєстраційний номер 183783, офіс 1, другий поверх, Дім Саунд енд Віжн Хаус, вулиця Френсіс Рейчел, м. Вікторія, Мае, Сейшельські острови), якій належить частка у розмірі 99,97% від розміру статутного капіталу.

23.12.2019 з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань позивачу стало відомо, що 19.12.2019 приватним нотаріусом Мазур Я.В. було проведено державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу за №12241070003080345 - зміна керівника юридичної особи. Проте, ОСОБА_1 , як безпосередньо керівнику ТОВ "Генерація-Дніпро" та власнику частки у статутному капіталі товариства нічого не відомо про факт проведення загальних зборів товариства, де було прийняте відповідне рішення. На вказані збори позивача запрошено не було та про питання, які були вирішені на цих зборах, не повідомлялося. Оскаржуючи своє звільнення в порядку цивільного судочинства, ОСОБА_1 стало відомо, що реєстрація змін №12241070003080345 була вчинена нотаріусом на підставі протоколу №4 загальних зборів ТОВ "Генерація-Дніпро" від 17.12.2019. Вказаним протоколом було прийнято рішення: 1) Про звільнення директора ОСОБА_1 ; 2) Про призначення директора ОСОБА_2 ; 3) Про державну реєстрацію змін.

Позивач, вважає, що загальні збори ТОВ "Генерація-Дніпро", оформлені протоколом №4 від 19.12.2019, проведені з порушенням встановленого законом порядку, а тому є незаконними.

Згідно Витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 18.12.2020 справу №904/6870/20 передано на розгляд судді Євстигнеєвої Н.М.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 22.12.2020 відкрито провадження у справі за правилами загального позовного провадження та призначено підготовче засідання на 18.01.2021; залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача: Компанію "Атанеда Груп ЛТД." (ATANEDA GROUP LTD.).

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 18.01.2021 підготовче засідання відкладено на 15.02.2021.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 15.02.2021 продовжено строк підготовчого провадження по справі № 904/6870/20 на тридцять днів до 23 березня 2021 року включно та відкладено підготовче засідання у справі на 10 березня 2021 року.

Сторони у підготовче засідання не з`явилися, явку повноважних представників не забезпечили, про день, час, місце розгляду справи повідомлялися належним чином.

10 березня 2021 року від позивача до господарського суду надійшло клопотання про відкладення розгляду справи мотивоване зайнятістю уповноваженого представника у невідкладних слідчих діях.

Ухвалою суду від 10.03.2022 закрито підготовче провадження у справі, справу призначено до розгляду у судове засідання на 23.03.2021.

Відповідач відзиву на позов не надав, ухвала суду від 10.03.2021 про дату, час, місце розгляду справи направлена на адресу відповідача за місцем його державної реєстрації: м. Дніпро, вул. Набережна Перемоги, будинок 77Б.

Третя особа-1 письмових пояснень на позовну заяву не надала, у судове засідання не з`явилася, явку повноважних представників не забезпечила, про день, час, місце розгляду справи повідомлялася належним чином (ухвали суду направлялись на адресу Компанії за місцем її реєстрації).

У судовому засіданні 23.03.2021 проголошено вступну та резолютивну частину рішення.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представника позивача, з`ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги, сукупно оцінивши докази, які мають значення для справи, господарський суд, -

В С Т А Н О В И В:

Відповідно до пункту 5.1 статті 5, п.6.1. статті 6 Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Генерація-Дніпро", затвердженого рішенням загальних зборів учасників від 27.03.2017, оформлене протоколом № 2 від 27.03.2017, учасниками Товариства є:

громадянин України ОСОБА_1 , паспорт НОМЕР_1 , виданий Довгинцівським РВ Криворізького УМВС України в Дніпропетровській області 07.04.1998 року, РНОКПП НОМЕР_2 , який володіє часткою у розмірі 0,3% від розміру статутного капіталу вартістю 1000,00грн;

Компанія "Атанеда Груп ЛТД." (ATANEDA GROUP LTD.), реєстраційний номер 183783, офіс 1, другий поверх, Дім Саунд енд Віжн Хаус, вулиця Френсіс Рейчел, м. Вікторія, Має, Сейшельські острови, якій належить частка у розмірі 0,97% від розміру статутного капіталу вартістю 29 000,00грн.;

Товариство з обмеженою відповідальністю "Шельхоф", ідентифікаційний номер 40644573, зареєстровано Виконавчим комітетом Криворізької міської ради 08.07.2016, місцезнаходження: 50 000, Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, вул. Мелешкіна, буд. 29В, приміщення 122, якому належить частка у розмірі 99% від розміру статутного капіталу вартістю 2 970 000,00грн.

В подальшому у складі учасників товариства відбулися зміни, учасниками Товариства стали:

громадянин України ОСОБА_1 , паспорт НОМЕР_1 , виданий Довгинцівським РВ Криворізького УМВС України в Дніпропетровській області 07.04.1998 року, РНОКПП НОМЕР_2 , який володіє часткою у розмірі 0,3% від розміру статутного капіталу вартістю 1000,00грн та

Компанія "Атанеда Груп ЛТД." (ATANEDA GROUP LTD.), реєстраційний номер 183783, офіс 1, другий поверх, Дім Саунд енд Віжн Хаус, вулиця Френсіс Рейчел, м. Вікторія, Має, Сейшельські острови, якій належить частка у розмірі 99,97% від розміру статутного капіталу вартістю 2 999 000,00грн..

17 грудня 2019 року відбулися загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Генерація-Дніпро", оформлені протоколом № 4 від 17.12.2019, з наступним порядком денним:

- про звільнення директора ТОВ "Генерація-Дніпро" - Колупаєва В.В.,

- про призначення директора ТОВ "Генерація-Дніпро" ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 з 18.12.2019,

- про державну реєстрацію змін та вповноваження осіб для її здійснення на умовах та у спосіб, викладені в протоколі (а.с.30).

Як вбачається з протоколу загальних зборів, на зборах був присутній один учасник: Компанія "Атанеда Груп ЛТД." (ATANEDA GROUP LTD.), реєстраційний номер 183783, офіс 1, другий поверх, Дім Саунд енд Віжн Хаус, вулиця Френсіс Рейчел, м. Вікторія, Має, Сейшельські острови, якій належить частка у розмірі 99,97% від розміру статутного капіталу вартістю 29 000,00грн.

Від імені цього учасника у загальних зборах брав участь ОСОБА_3 .

В протоколі зазначено про те, що ОСОБА_1 про засідання загальних зборів був повідомлений 10.10.2019 засобами поштового зв`язку, але о 10:00 17.12.2019 на загальні збори не з`явився, про причини неявки не повідомив.

На зборах присутній учасник товариства, якому належить 99,97% голосів. Кворум досягнуто. Збори є повноважними.

Також на зборах присутні запрошені особи: ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 .

На зборах прийняті наступні рішення:

по першому питанню: звільнити директора ТОВ "Генерація-Дніпро" - ОСОБА_1 у зв`язку з невиконанням своїх трудових обов`язків з 17 грудня 2019 року;

по другому питанню порядку денного: призначити директором ТОВ "Генерація-Дніпро" ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 з 18.12.2019;

по третьому питанню порядку денного: вирішили здійснити реєстраційні дії з метою реєстрації відомостей щодо зміни директора Товариства відповідно до норм чинного законодавства.

По всіх питаннях порядку денного голосували - "за" одноголосно.

Протокол підписано головою зборів ОСОБА_3 , справжність підпису якого засвідчена приватним нотаріусом Дніпровського міського нотаріального округу Мазур Я.В., реєстровий номер 4916.

Згідно Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, 19.12.2019 приватним нотаріусом Мазур Я.В. було проведено державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу за №12241070003080345 - зміна керівника юридичної особи (а.с.32-37).

Позивач не погоджується з прийнятим рішенням загальних зборів, вважає його таким, що не відповідає вимогам чинного законодавства, просить визнати недійсним.

Наведене і є причиною спору.

Вирішуючи питання правомірності прийняття відповідачем спірного рішення, суд застосовує законодавство, яке діяло станом на дату проведення загальних зборів учасників товариства (17.12.2019) та прийняття ними рішення.

Згідно з частиною 1 статті 92 Цивільного кодексу України юридична особа набуває цивільних прав та обов`язків і здійснює їх через свої органи, які діють відповідно до установчих документів та закону.

Відповідно до частини 1 статті 87 Цивільного кодексу України для створення юридичної особи її учасники (засновники) розробляють установчі документи, які викладаються письмово і підписуються всіма учасниками (засновниками), якщо законом не встановлений інший порядок їх затвердження.

З матеріалів справи вбачається, що за своєю організаційно-правовою формою відповідач відноситься до товариств з обмеженою відповідальністю.

Частиною 2 статті 87 Цивільного кодексу України та ч.ч. 1, 2 ст. 82 ГК України унормовано, що установчим документом товариства є затверджений учасниками статут або засновницький договір між учасниками, якщо інше не встановлено законом.

Статтею 88 Цивільного кодексу України передбачено, що у статуті товариства вказуються найменування юридичної особи, органи управління товариством, їх компетенція, порядок прийняття ними рішень, порядок вступу до товариства та виходу з нього, якщо додаткові вимоги щодо змісту статуту не встановлені цим Кодексом або іншим законом.

За змістом статті 97 Цивільного кодексу України управління товариством здійснюють його органи, до яких відносяться загальні збори його учасників і виконавчий орган, якщо інше не встановлено законом.

Аналіз приписів чинного законодавства дає підстави для висновку, що юридична особа здійснює діяльність через свої органи, компетенція, порядок створення, функціонування яких визначаються установчими документами юридичної особи, тобто, в даному випадку, компетенція органів управління відповідача-1 визначається його Статутом.

Відповідно до ст. 10 Закону України "Про господарські товариства", ст. 116 Цивільного кодексу України учасники товариства мають право, зокрема брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Законом.

В свою чергу, згідно ст. 29 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", загальні збори учасників є вищим органом товариства. Кожен учасник товариства має право бути присутнім на загальних зборах учасників, брати участь в обговоренні питань порядку денного і голосувати з питань порядку денного загальних зборів учасників. Кожен учасник товариства на загальних зборах учасників має кількість голосів, пропорційну до розміру його частки у статутному капіталі товариства, якщо інше не передбачено статутом.

Згідно з ч. 1 ст. 31 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", загальні збори учасників скликаються у випадках, передбачених цим Законом або статутом товариства, а також: 1) з ініціативи виконавчого органу товариства; 2) на вимогу наглядової ради товариства; 3) на вимогу учасника або учасників товариства, які на день подання вимоги в сукупності володіють 10 або більше відсотками статутного капіталу товариства.

Відповідно до п.5.2. Статуту ТОВ "Генерація-Дніпро" (далі - Статут), кожний учасник товариства має право, зокрема, брати участь в управлінні справами товариства у порядку, визначеному діючим законодавством та чинним Статутом, брати участь у розподілі прибутку та отримати частину прибутку від діяльності товариства.

Пунктом 10.13.Статуту передбачено, що учасники товариства, що володіють не менш як десятьма відсотками голосів, можуть вимагати скликання загальних зборів. Якщо вимога учасників про скликання загальних зборів не виконана, ці учасники мають право самі скликати загальні збори.

У Товаристві створюється одноособовий виконавчий орган, яким, відповідно до п.10.16 Статуту, є директор.

Згідно ч. 1, 5, 7, 8 ст. 31 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", загальні збори учасників скликаються у випадках, передбачених цим Законом або статутом товариства, а також: 1) з ініціативи виконавчого органу товариства; 2) на вимогу наглядової ради товариства; 3) на вимогу учасника або учасників товариства, які на день подання вимоги в сукупності володіють 10 або більше відсотками статутного капіталу товариства. Вимога про скликання загальних зборів учасників подається виконавчому органу товариства в письмовій формі із зазначенням запропонованого порядку денного. У разі скликання загальних зборів учасників з ініціативи учасників товариства така вимога повинна містити інформацію про розмір часток у статутному капіталі товариства, що належать таким учасникам. Разом з питаннями, запропонованими для включення до порядку денного загальних зборів учасників особою, яка вимагає скликання таких зборів, виконавчий орган товариства з власної ініціативи може включити до нього додаткові питання. Виконавчий орган товариства зобов`язаний вчинити всі необхідні дії для скликання загальних зборів учасників у строк не пізніше 20 днів з дня отримання вимоги про проведення таких зборів.

Відповідно до ст. 32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" загальні збори учасників скликаються виконавчим органом товариства. Статутом товариства може бути визначений інший орган, уповноважений на скликання загальних зборів учасників. Виконавчий орган товариства скликає загальні збори учасників шляхом надсилання повідомлення про це кожному учаснику товариства. Виконавчий орган товариства зобов`язаний повідомити учасників товариства не менше ніж за 30 днів до запланованої дати проведення загальних зборів учасників, якщо інший строк не встановлений статутом товариства. Повідомлення, передбачене частиною третьою цієї статті, надсилається поштовим відправленням з описом вкладення. Статутом товариства може бути встановлений інший спосіб повідомлення. У повідомленні про загальні збори учасників зазначаються дата, час, місце проведення, порядок денний. Якщо до порядку денного включено питання про внесення змін до статуту товариства, до повідомлення додається проект запропонованих змін. Виконавчий орган товариства приймає рішення про включення запропонованих питань до порядку денного загальних зборів учасників. Пропозиції учасника або учасників товариства, які в сукупності володіють 10 або більше відсотками статутного капіталу товариства, підлягають обов`язковому включенню до порядку денного загальних зборів учасників. У такому разі таке питання вважається автоматично включеним до порядку денного загальних зборів учасників.

Як зазначено в постанові Верховного Суду від 27.03.2018 по справі № 904/6983/17, обраний особою, що скликає загальні збори учасників товариства, спосіб повідомлення про їх проведення повинен забезпечити реальне персональне повідомлення учасника і не бути лише формальним направлення такого повідомлення.

Доказів направлення повідомлення на адресу позивача, як учаснику товариства (або його вручення) із зазначенням дати, часу, місця проведення порядку денного зборів, що оформлені протоколом № 4 від 17.12.2019, матеріали справи не містять.

Не надано відповідачем і доказів на підтвердження того, що Компанія "Атанеда Груп ЛТД." (ATANEDA GROUP LTD.), як учасник Товариства, що володіє часткою у статутному капіталі у розмірі 99,97%, зверталася з вимогою до виконавчого органу Товариства про скликання та проведення загальних зборів 17.12.2019.

Таким чином, під час скликання загальних зборів ТОВ "Генерація-Дніпро" не було дотримано вимог ст. 32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" та Статуту Товариства щодо порядку повідомлення та скликання загальних зборів, які відбулися 17.12.2019.

Підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників (акціонерів, членів) юридичної особи можуть бути: невідповідність рішень загальних зборів нормам законодавства; порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів; позбавлення учасника (акціонера, члена) юридичної особи можливості взяти участь у загальних зборах. Зокрема, рішення загальних зборів юридичної особи можуть бути визнані недійсними в судовому порядку в разі недотримання процедури їх скликання.

Порушення під час проведення загальних зборів можна поділити на безумовні, тобто ті, які мають наслідком безумовне визнання прийнятих на цих зборах рішень недійсними і ті, які хоч і допускаються, однак не призводять до недійсності рішень загальних зборів.

Зокрема, безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв`язку з порушенням прямих вказівок закону є: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення; прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства; прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації.

Підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах.

Права учасника товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

Враховуючи норми статті 167 Господарського кодексу України, правомочність учасника (акціонера, члена) на участь в управлінні господарською організацію, зокрема, шляхом участі в загальних зборах є однією зі складових корпоративних прав. Відтак зазначені права можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання порядку скликання і проведення загальних зборів, якщо учасник не зміг взяти участь у загальних зборах та/або належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо, тобто не зміг належним чином реалізувати своє право на участь в управлінні (пункт 41 постанови Великої Палати Верховного Суду від 03 грудня 2019 року у справі № 904/10956/16 (провадження №12-90гс19)).

Позивачеві не може бути відмовлено у задоволенні вимог про визнання недійсними рішень загальних зборів тільки з мотивів недостатності його голосів для зміни результатів голосування з прийнятих загальними зборами учасників (акціонерів, членів) рішень, оскільки вплив учасника (акціонера, члена) на прийняття загальними зборами рішень не вичерпується лише голосуванням {пункт 43 постанови Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від Об березня 2018 року у справі № 907/167/17).

У спірних відносинах обов`язок доказування обставин повідомлення позивача про проведення загальних зборів учасників Товариства, покладається на відповідача, як особу, рішення органу управління якої оспорюється у даній справі, проте, таких доказів відповідачем не надано. Жодних повідомлень про скликання та проведення загальних зборів 17.12.2019 у спосіб, передбачений Статутом та законом, позивач не отримував.

Позивач є учасником Товариства, та, відповідно, тією особою, яка наділена правом участі у загальних зборах учасників Товариства та прийняття ними рішень з питань порядку денного разом з іншими учасниками Товариства.

Оскільки, позивач не був повідомлений про скликання та проведення загальних зборів учасників товариства та не був присутній на загальних зборах учасників товариства, враховуючи, що вказані рішення порушують його корпоративні права (на участь у загальних зборах Товариства та, відповідно, на участь в управлінні Товариством), господарський суд дійшов висновку про наявність підстав для задоволення позову про визнання недійсним вказаного рішення загальних зборів учасників Товариства.

У разі визнання судом недійсним рішення загальних зборів учасників, це рішення є недійсним з моменту його прийняття.

За викладеного, позовні вимоги підлягають задоволенню повністю.

Відповідно до вимог статті 129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати у разі задоволення позову покладаються на відповідача у справі. Тож, стягненню з відповідача на користь позивача підлягає сума судового збору 2102,00грн.

Керуючись статтями 2, 73, 74, 76, 77-79, 86, 91, 129, 233, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд -

В И Р І Ш И В:

Позовні вимоги ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю "Генерація-Дніпро", за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача: Компанії "Атанеда Груп ЛТД." (ATANEDA GROUP LTD.) про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства - задовольнити.

Визнати недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Генерація-Дніпро", оформлене протоколом № 4 від 17.12.2019.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Генерація-Дніпро" (49106, м. Дніпро, вул. Набережна Перемоги, буд. 77Б, ідентифікаційний код 41182385) на користь ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , ідентифікаційний номер НОМЕР_2 ) судовий збір у сумі 2 102 (дві тисячі сто дві)грн 00 коп., видати наказ.

Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення до Центрального апеляційного господарського суду безпосередньо або через Господарський суд Дніпропетровської області. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення складено 26.03.2021

Суддя Н.М. Євстигнеєва