Рішення № 95742905, 18.03.2021, Господарський суд Донецької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

61022, м. Харків, пр. Науки, 5, тел.:(057) 702-07-99, факс: (057) 702-08-52,

гаряча лінія: (096) 068-16-02, E-mail: inbox@dn.arbitr.gov.ua,

код ЄДРПОУ: 03499901, UA628999980313141206083020002

_________________

Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

18.03.2021 Справа № 905/2218/20

Господарський суд Донецької області у складі судді Зекунова Е.В за участю секретаря судового засідання (помічника судді за дорученням) Кульбакової Л.В., розглянув у відкритому судовому засіданні справу за позовом Приватного акціонерного товариства "Шахтоуправління "Покровське" до Акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Аванпост" про вирішення переддоговірного спору та визнання договору укладеним,-

За участю представників сторін:

від позивача (в режимі відеоконференції) - Сухацький А.В. (за ордером);

від відповідача (в режимі відеоконференції) - Боровик В.А. (за ордером);

ОБСТАВНИ СПРАВИ:

Приватне акціонерне товариство "Шахтоуправління "Покровське" звернулось до Господарського суду Донецької області з позовом до Акціонерного товариства "Закритий не диверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Аванпост" про вирішення переддоговірного спору та визнання договору укладеним.

Позовну заяву обґрунтовано недосягненням згоди між сторонами щодо розбіжностей які виникли при укладенні договору купівлі-продажу цінних паперів.

Ухвалою Господарського суду Донецької області від 04.01.2021 відкрито провадження у справі за правилами загального позовного провадження; підготовче засідання призначено на 28.01.2021.

22.01.2021 до Господарського суду Донецької області від представника відповідача надійшов відзив на позовну заяву.

Ухвалою Господарського суду Донецької області від 28.01.2021 відкладено підготовче засідання на 23.02.2021 року.

04.02.2021 до Господарського суду Донецької області від представника відповідача надійшло клопотання про закриття провадження по справі у зв`язку з відсутністю предмету спору.

Ухвалою Господарського суду Донецької області від 23.02.2021 у задоволенні клопотання Акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Аванпост" про закриття провадження у справі відмовлено; закрито підготовче провадження у справі №905/2218/20 та призначено розгляд справи по суті на 18.03.2021 року.

09.03.2021 на електронну пошту Господарського суду Донецької області від представника відповідача надійшло клопотання про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів.

Ухвалою Господарського суду Донецької області від 11.03.2021 клопотання представника Акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Аванпост" про проведення судового засідання у справі в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів задоволено.

12.03.2021 на електронну пошту Господарського суду Донецької області від представника позивача надійшло клопотання про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів.

Ухвалою Господарського суду Донецької області від 15.03.2021 клопотання представника Приватного акціонерного товариства "Шахтоуправління "Покровське" про проведення судового засідання у справі в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів задоволено.

15.03.2021 до Господарського суду Донецької області від представника відповідача надійшли пояснення.

У судове засідання 18.03.2021 в режимі відеоконференції з`явились представник позивача та представник відповідача.

Згідно ст. 222 Господарського процесуального кодексу України фіксування судового засідання здійснювалось за допомогою звукозаписувального технічного засобу.

Перевіривши матеріали справи, вирішивши питання чи мали місце обставини, якими обґрунтовувалися вимоги та заперечення, та якими доказами вони підтверджуються, чи є інші фактичні дані, які мають значення для вирішення справи, та докази на їх підтвердження, яку правову норму належить застосувати до цих правовідносин, господарський суд,

ВСТАНОВИВ:

Пояснення Позивача та Відповідача.

19 жовтня 2020 на адресу АТ "АВАНПОСТ" від ПрАТ "ШУ "ПОКРОВСЬКЕ" надійшло Повідомлення акціонера про право вимоги обов`язкового викупу акцій №3153 від 12.10.2020 в порядку 4.2 ст. 69 Закону України "Про акціонерні товариства" (далі - Закон).

ТОВ «КУА "АРТ-КАПІТАП МЕНЕДЖМЕНТ" в інтересах АТ «АВАНПОСТ» прийняло рішення скористатись правом акціонера щодо вимоги здійснення обов`язкового викупу акціонерним товариством належних йому простих акцій, передбаченого статтею 68 Закону,

21 жовтня 2020 року Відповідач направив на адресу Позивача вимогу обов`язкового викупу акцій (далі - вимога) та два примірники проекту договору купівлі-продажу цінних паперів (викупу емітентом власних цінних паперів), які містили пропозицію укласти договір на умовах Відповідача, що по суті є офертою.

29 жовтня 2020 року на адресу ПРАТ «Шахтоуправління «Покровське» (ПРАТ «ШУ «ПОКРОВСЬКЕ», Товариство, Позивач) від Акціонерного товариства «Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд «Аванпост» (АТ «Аванпост», Відповідач) надійшла вимога обов`язкового викупу акцій та два примірники проекту договору купівлі-продажу цінних паперів (викупу емітентом власних цінних паперів) від 21 жовтня 2020 року.

Розглянувши отримані вимогу та проект договору, Позивач склав та надіслав на адресу Відповідача з супровідним листом Протокол розбіжностей до договору купівлі-продажу цінних паперів (викупу емітентом власних цінних паперів) від 13 листопада 2020 року та підписаний договір купівлі-продажу цінних паперів (викупу емітентом власних цінних паперів) від 21 жовтня 2020 року.

15 грудня 2020 року на адресу Позивача від Відповідача надійшли: протокол узгодження розбіжностей до договору купівлі-продажу цінних паперів (викупу емітентом власних цінних паперів) від 04 грудня 2020 року; договір купівлі-продажу цінних паперів (викупу емітентом власних цінних паперів) від 21 жовтня 2020 року; протокол розбіжностей до договору купівлі-продажу цінних паперів (викупу емітентом власних цінних паперів) від 13 листопада 2020 року.

Відповідно до протоколу узгодження розбіжностей до договору купівлі-продажу цінних паперів (викупу емітентом власних цінних паперів) від 04 грудня 2020 року, Відповідачем прийнято всі умови договору, запропоновані позивачем у протоколі розбіжностей від 13 листопада 2020 року, окрім пунктів 1.4, 1,5 договору, якими встановлено ціну однієї акції та пакету акцій, що відчужуються, а також пунктів 2.2.1, 2.2.2, 3.1 договору, якими встановлюється порядок передачі цінних паперів.

Враховуючи наявність розбіжностей, що залишилися неврегульованими, між Позивачем та Відповідачем виник спір про умови, викладені у п.п. 1.4, 1.5, 2.2.1, 2.2.2 та 3.1 договору від 21 жовтня 2020 року, з урахуванням Протоколу розбіжностей від 13 листопада 2020 року, внаслідок чого ПрАТ "ШУ "ПОКРОВСЬКЕ" звернулося до господарського суду з позовом до АТ "АВАНПОСТ" від про вирішення переддоговірного спору та визнання договору укладеним

Керуючись приписами ч. 7 ст. 181 та ч. 1 ст. 187 ГК України та 68, 69 Закону України «Про акціонерні товариства» Позивач просив суд:

Розглянути розбіжності, що залишились неврегульованими при укладенні договору купівлі-продажу цінних паперів (викупу емітентом власних цінних паперів) від 21 жовтня 2020 року між Приватним акціонерним товариством «Шахтоуправління «Покровське» та Акціонерним товариством «Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд «Аванпост», а саме:

№ з/пРедакція Позивача (Емітента/Покупця)Редакція Відповідача (Акціонера/Продавця)11.4. Ціна викупу одного ЦП, визначеного цим Договором, дорівнює його ринковій вартості станом на 27 серпня 2020 року, визначеній відповідно до статті 8 Закону України "Про акціонерні товариства", та становить 1,50 грн. (одна гривня 50 копійок).1.4. Ціна викупу одного ЦП, визначеного цим Договором, дорівнює його ринковій вартості та становить 9,84 (дев`ять грн. 84 коп.) гривень21.5. Ціна викупу всіх ЦП, що відчужуються за цим Договором, - ціна Договору, становить 550 500 грн. (п`ятсот п`ятдесят тисяч п`ятсот грн.).1.5 Ціна викупу всіх ЦП, що відчужуються за цим Договором, - ціна Договору, становить 3.611.280 грн. (три мільйони шістсот одинадцять тисяч гривень) гривень32.2.1. протягом одного робочого дня з моменту підписання цього Договору, але не пізніше 28 листопада 2020 року Емітент/Покупець подає депозитарію цінних паперів, реквізити якого визначені цим Договором, із супровідним листом два примірники належним чином оформлених розпоряджень про проведення облікових депозитарних операцій зарахування одним неподільним пакетом всіх ЦП на власний рахунок у цінних паперах та примірник цього Договору стосовно прийняття у власність ЦП, визначених цим Договором;2.2.1 Протягом 5 (п`яти) робочих днів з моменту набрання Договором чинності Емітент/Покупець подає депозитарію цінних паперів, реквізити якого визначені цим Договором, із супровідним листом два примірники належним чином оформлених розпоряджень про проведення облікових депозитарних операцій зарахування одним неподільним пакетом всіх ЦП на власний рахунок у цінних паперах та примірник цього Договору стосовно прийняття у власність ЦП, визначених цим Договором.42.2.2. протягом одного робочого дня з моменту підписання цього Договору, але не пізніше 28 листопада 2020 року Акціонер/Продавець подає депозитарній установі, реквізити якої визначені цим Договором, із супровідним листом два примірники належним чином оформлених розпоряджень про проведення облікових депозитарних операцій переказу (списання) одним неподільним пакетом всіх ЦП з власного рахунку у цінних паперах на рахунок у цінних паперах Емітента/Покупця, що визначений цим Договором, та примірник цього Договору стосовно відчуження на користь Емітента ЦП, визначених цим Договором.2.2.2 Протягом 5 (п`яти) робочих днів з моменту набрання Договором чинності Акціонер/Продавець подає депозитарній установі, реквізити якої визначені цим Договором, із супровідним листом два примірники належним чином оформлених розпоряджень про проведення облікових депозитарних операцій переказу (списання) одним неподільним пакетом всіх ЦП з власного рахунку у цінних паперах на рахунок у цінних паперах Емітента/Покупця, що визначений цим Договором, та примірник цього Договору стосовно відчуження на користь Емітента ЦП, визначених цим Договором.53.1. Емітент/Покупець зобов`язується сплатити на користь Акціонера/Продавця грошові кошти в розмірі, вказаному у пункті 1.5. цього Договору, шляхом банківського переказу на поточний рахунок, визначений цим Договором, протягом двох календарних днів з моменту переходу права власності на ЦП.Емітент/Покупець зобов`язується сплатити на користь Акціонера/Продавця грошові кошти в розмірі, вказаному у пункті

та визнати укладеним договір купівлі-продажу цінних паперів (викупу емітентом власних цінних паперів) від 21 жовтня 2020 року між Приватним акціонерним товариством «Шахтоуправління «Покровське» та Акціонерним товариством «Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд «Аванпост» в запропонованій Позивачем редакції.

Відповідач проти задоволення позовних вимог заперечує, обґрунтовуючи там, що предмет договору вибув із власності Відповідача на підставі договору купівлі-продажу, укладеного із третьою особою, оскільки сторони не досягли згоди з усіх істотних умов господарського договору. Відповідачем був направлений лист Позивачу, яким повідомлялось про прийняте рішення щодо відмови від права вимоги обов`язкового викупу акціонерним товариством належних йому простих акцій, зазначених у вимозі № 218/20 від 21.10.2020, чим на думку Відповідача по суті відкликалась вищезазначена вимога.

Фактичні ОБСТАВИНИ СПРАВИ, встановлені судом:

У зв`язку з включенням Позивачем в повістку дня річних Загальних зборів акціонерів Товариства питань щодо «Прийняття рішення про надання згоди на вчинення значних правочинів» та «Щодо надання згоди на вчинення значного правочину - Мирової угоди ( Settlement Deed )» у акціонерів, що можуть виявити бажання проголосувати з зазначених питань «проти», відповідно до ст. 68 Закону виникає право вимагати здійснення обов`язкового викупу акціонерним товариством належних йому простих акцій.

Для забезпечення реалізації такого права акціонерів та дотримання відповідного механізму, Товариство має провести оцінку ринкової вартості акцій.

Наглядова рада Товариства (протокол засідання №25 від 28 травня 2020 року) згідно вимог ч.1. ст.8 Закону та п. 16.10.1.15. Статуту Товариства обрала суб`єкта оціночної діяльності - ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ОЦІНОЧНИЙ СТАНДАРТ» (сертифікат суб`єкта оціночної діяльності №677/20 від 03 вересня 2020 року, виданий ФДМУ). Між ПРАТ «ШУ «ПОКРОВСЬКЕ» та ТОВ «ОЦІНОЧНИЙ СТАНДАРТ» був укладений Договір №2608-1 від 26 серпня 2020 року.

28 серпня 2020 року було розміщено повідомлення про проведення 06 жовтня 2020 року річних Загальних зборів акціонерів Товариства на сайті Позивача та у ЗДІБ (загальнодоступній інформаційній базі даних Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку). Відповідно, 27 серпня 2020 року - дата, яка передувала даті розміщення зазначеного повідомлення, стала датою оцінки ринкової вартості акцій для виконання вимог статей 68, 69 Закону.

Товариством з обмеженою відповідальністю «Оціночний стандарт» 03 вересня 2020 року було затверджено «Звіт про оцінку вартості однієї простої іменної акції, згідно якому ринкова вартість однієї простої іменної акції Товариства становить 1,50 грн. без ПДВ станом на 27 серпня 2020 року.

Наглядова рада Товариства (протокол №38 від 23 вересня 2020 року):

1) відповідно до вимог ч.3. ст.8 Закону та п. 16.10.1.8. Статуту Товариства затвердила ринкову вартість простих іменних акцій Товариства станом на 27 серпня 2020 року в розмірі 1,50 грн. без ПДВ за одну акцію (ч.3. ст.8 Закону встановлює, що затверджена вартість майна не може відрізнятися більше ніж на 10% від вартості, визначеної оцінювачем);

2) відповідно до вимог ч.1 ст.69 Закону та п.5.7 Статуту Товариства встановила ціну викупу простих іменних акцій Товариства станом на 27 серпня 2020 року в розмірі 1,50 грн. без ПДВ за одну акцію (згідно ч.1. ст.69 Закону ціна викупу акцій не може бути меншою за ринкову вартість, визначену відповідно до статті 8 цього Закону);

3) відповідно до вимог ч. 2 ст. 69 Закону встановила порядок повідомлення акціонерів про право вимоги обов`язкового викупу акцій шляхом направлення простих поштових повідомлень (листів).

06 жовтня 2020 року відбулися річні Загальні збори акціонерів Товариства, на яких АТ «Аванпост» через представника зареєструвався для участі у цих Загальних зборах та голосував проти прийняття Загальними зборами рішень з питань №8 «Прийняття рішення про надання згоди на вчинення значних правочинів» та №9 «Щодо надання згоди на вчинення значного правочину - Мирової угоди ( Settlement Deed )».

Відповідно до ч. 1. ст. 68 Закону України «Про акціонерні товариства» Відповідач набув право вимагати здійснення обов`язкового викупу Позивачем належних йому простих акцій.

12 жовтня 2020 року, на виконання вимоги ч. 2 ст. 69 Закону, Позивач направив Відповідачу повідомлення про право вимоги обов`язкового викупу акцій із зазначенням ціни викупу однієї акції у розмірі 1,50 грн. без ПДВ, строку здійснення Товариством укладення договору та оплати вартості акцій відповідно до ч. 4. ст. 69 Закону (протягом 30 днів після отримання вимоги акціонера про обов`язковий викуп акцій).

21 жовтня 2020 року Відповідач оформив вимогу про обов`язковий викуп акцій. Крім цього, Відповідач оформив та підписав зі свого боку проекти договору купівлі-продажу ЦП (викупу). Зазначена вимога разом з договором купівлі-продажу ЦП (викупу), підписаним з боку Відповідача, надійшла на адресу Позивача 29 жовтня 2020 року.

Вимога Відповідача містила іншу, ніж затверджена Наглядовою Радою Товариства, ціну викупу, а саме 9,84 грн. за 1 акцію.

Розглянувши отримані вимогу та проект договору, Позивач склав та надіслав на адресу Відповідача з супровідним листом підписаний зі свого боку Протокол розбіжностей до договору купівлі-продажу цінних паперів (викупу емітентом власних цінних паперів) від 13 листопада 2020 року

15 грудня 2020 року на адресу Позивача від Відповідача надійшли: протокол узгодження розбіжностей до договору купівлі-продажу цінних паперів (викупу емітентом власних цінних паперів) від 04 грудня 2020 року; договір купівлі-продажу цінних паперів (викупу емітентом власних цінних паперів) від 21 жовтня 2020 року; Протокол розбіжностей до договору купівлі-продажу цінних паперів (викупу емітентом власних цінних паперів) від 13 листопада 2020 року.

Нормативне обґрунтування.

Статтею 69 Закону встановлено, що ціна викупу акцій не може бути меншою, ніж їх ринкова вартість.

Абзацом 2 частини 1 статті 69 Закону передбачено, що ціна викупу акцій розраховується станом на день, що передує дню опублікування в установленому порядку повідомлення про скликання загальних зборів, на яких було прийнято рішення, яке стало підставою для вимоги обов`язкового викупу акцій.

Ринкова вартість акцій визначається в порядку, встановленому статтею 8 цього Закону.

Абзацом 2 частини 1 статті 8 Закону передбачено, що рішення про залучення суб`єкта оціночної діяльності - суб`єкта господарювання приймається наглядовою радою товариства (у процесі створення товариства - зборами засновників або засновником особисто у разі створення акціонерного товариства однією особою).

В силу дії частини 2 статті 8 Закону ринкова вартість емісійних цінних паперів визначається: для емісійних цінних паперів, які не перебувають в обігу на фондових біржах, - як вартість цінних паперів, визначена відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність; для емісійних цінних паперів, що перебувають в обігу на фондових біржах, - як вартість цінних паперів, визначена відповідно до законодавства про цінні папери та фондовий ринок.

Частиною 3 статті 8 Закону визначено, що наглядова рада або загальні збори акціонерів, якщо утворення наглядової ради не передбачено статутом акціонерного товариства (у процесі створення товариства - установчими зборами), затверджує ринкову вартість майна (включно з цінними паперами), визначену відповідно до частин першої і другої цієї статті; затверджена вартість майна не може відрізнятися більше ніж на 10 відсотків від вартості, визначеної оцінювачем; якщо затверджена ринкова вартість майна відрізняється від вартості майна, визначеної відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність, наглядова рада або загальні збори акціонерів, якщо утворення наглядової ради не передбачено статутом акціонерного товариства (у процесі створення товариства - установчими зборами), повинна мотивувати своє рішення.

Відповідно до ч. 2 ст. 69 Закону, акціонерне товариство протягом не більш як п`яти робочих днів після прийняття загальними зборами рішення, що стало підставою для вимоги обов`язкового викупу акцій, у порядку, встановленому наглядовою радою товариства, повідомляє акціонерів, які мають право вимагати обов`язкового викупу акцій, про право вимоги обов`язкового викупу акцій із зазначенням:

1) ціни викупу акцій;

2) кількості акцій, викуп яких має право вимагати акціонер;

3) загальної вартості у разі викупу акцій товариством;

4) строку здійснення акціонерним товариством укладення договору та оплати вартості акцій (у разі отримання вимоги акціонера про обов`язковий викуп акцій).

Згідно до ч. 3 ст. 69 Закону, протягом 30 днів після прийняття загальними зборами рішення, що стало підставою для вимоги обов`язкового викупу акцій, акціонер, який має намір реалізувати зазначене право, подає товариству письмову вимогу. У вимозі акціонера про обов`язковий викуп акцій мають бути зазначені його прізвище (найменування), місце проживання (місцезнаходження), кількість, тип та/або клас акцій, обов`язкового викупу яких він вимагає. До письмової вимоги акціонером мають бути додані копії документів, що підтверджують його право власності на акції товариства станом на дату подання вимоги.

У відповідності до ч. 4 ст. 69 Закону, протягом 30 днів після отримання вимоги акціонера про обов`язковий викуп акцій товариство здійснює оплату вартості акцій за ціною викупу, зазначеною в повідомленні про право вимоги обов`язкового викупу акцій, що належать акціонеру, а відповідний акціонер повинен вчинити усі дії, необхідні для набуття товариством права власності на акції, обов`язкового викупу яких він вимагає.

У судовому засіданні встановлено, та підтверджується матеріалами справи, що 19.10.2020 на адресу АТ "АВАНПОСТ" від ПрАТ "ШУ "ПОКРОВСЬКЕ" надійшло Повідомлення акціонера про право вимоги обов`язкового викупу акцій №3153 від 12.10.2020.

ТОВ «КУА "АРТ-КАПІТАП МЕНЕДЖМЕНТ" в інтересах АТ «АВАНПОСТ» прийняло рішення скористатись правом акціонера щодо вимоги здійснення обов`язкового викупу акціонерам товариством належних йому простих акцій, передбаченого статтею 68 Закону, однак застосувавши при цьому принцип свободи договору, тобто, вільно визначивши його умови, як це передбачено ч. 1 статті 627 ЦК України.

З цією метою, відповідно до передбаченої Законом процедури, Позивачу була направлена вимога обов`язкового викупу акцій від 21 жовтня 2020 року (далі - вимога) та два примірники проекту договору купівлі-продажу цінних паперів (викупу емітентом власних цінних паперів), які містили пропозицію укласти договір на умовах Відповідача, що по суті є офертою.

ПрАТ "ШУ "Покровське" надіслав на адресу АТ "АВАНПОСТ" лист №4136 від 24.12,2020, яким фактично повідомлено про незгоду Позивача із пропозицією укласти договір купівлі-продажу цінних паперів на запропонованих Відповідачем умовах.

За даних обставин, ТОВ «КУА "АРТ-КАПІТАЛ Менеджмент", в інтересах АТ "АВАНПОСТ", прийняло рішення відмовитись від права вимоги обов`язкового викупу акціонерним товариством належних йому простих акцій, зазначених у вимозі №218/20 від 21.10.2020.

Окрім того, на підставі Договору №БВ-20/0290 купівлі продажу цінних паперів від 24 грудня 2020, АТ "АВАНПОСТ" передав у власність ТОВ «Компанія з управління активами «РОЯЛ- СТАНДАРТ», що діє від свого імені в інтересах та за рахунок Закритого недоверсифікованого венчурного пайового інвестиційного фонду «ГЛАДІУС» акції, прості іменні ПрАТ "ШУ "Покровське" у кількості 412 900 шт. (чотириста дванадцять тисяч дев`ятсот штук.), про що свідчить Акт виконаних зобов`язань (арк. 118).

Про вказані вище рішення щодо відмови від права вимоги обов`язкового викупу акціонерним товариством належних йому простих акцій, а також про продаж акцій третій особі, ПрАТ "ШУ "Покровське" було повідомлено відповідним листом від 18.01.2021 вих. № 20/21, в якому зокрема, Відповідач просив вважати відкликаними вимогу обов`язкового викупу акцій № 218/20 від 21.10.2020 та два примірники проекту договору купівлі-продажу цінних паперів, в зв`язку із чим їх не розглядати (арк. 119).

Факт направлення листа від 18.01.2021 вих. № 20/21 із відкликанням вимоги та проектів договорів купівлі-продажу цінних паперів на адресу Позивача засвідчується описом вкладення у цінний лист та відповідною накладною із чеком (арк. 120).

Згідно Виписки про стан рахунку в цінних паперах АТ "Аванпост" від 15.01.2021 (арк. 121), відповідач не є власником кількості акцій ПрАТ "ШУ "Покровське", що зазначена в умовах (п.1.2) договору купівлі-продажу цінних паперів (викупу емітентом власних цінних паперів) від 21 жовтня 2020 між ПрАТ "ШУ "Покровське" та АТ "АВАНПОСТ", який Позивач просить суд визнати укладеним.

Підпунктом 11 ч.1 ст.2 Закону встановлено, що обов`язковий викуп акцій - обов`язкове придбання за плату та на вимогу акціонера розміщених товариством акцій.

Відповідно до п. 2 ч.1 ст.68 Закону України «Про акціонерні товариства» (далі - Закон), кожний акціонер - власник простих акцій товариства має право вимагати здійснення обов`язкового викупу акціонерним товариством належних йому простих акцій, якщо він зареєструвався для участі у загальних зборах та голосував проти прийняття загальними зборами рішення про надання згоди на вчинення товариством значних правочинів.

Згідно до ч.3 ст.69 Закону, протягом 30 днів після прийняття загальними зборами рішення, що стало підставою для вимоги обов`язкового викупу акцій, акціонер, який має намір реалізувати зазначене право, подає товариству письмову вимогу.

Абзацом. 4 ч.1 ст.69 Закону передбачено, що між акціонерним товариством та акціонером в письмовій формі укладається договір про обов`язковий викуп товариством належних йому акцій.

Частиною третьою статті 509 ЦК України встановлено, що зобов`язання має ґрунтуватися на засадах добросовісності, розумності та справедливості, а частиною першою статті 627 ЦК України визначено, що відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Справедливість, добросовісність, розумність належать до загальних засад цивільного законодавства, передбачених статтею 3 ЦК України, які обмежують свободу договору, встановлюючи певну межу поведінки учасників цивільно-правових відносин.

Ці загальні засади втілюються у конкретних нормах права та умовах договорів, регулюючи конкретні ситуації таким чином, коли кожен з учасників відносин зобов`язаний сумлінно здійснювати свої цивільні права та виконувати цивільні обов`язки, захищати власні права та інтереси, а також дбати про права та інтереси інших учасників, передбачати можливість завдання своїми діями (бездіяльністю) шкоди правам і інтересам інших осіб, закріпляти можливість адекватного захисту порушеного цивільного права або інтересу.

Законом України «Про акціонерні товариства» (п. 2 ч.1 ст.68) передбачено лише право акціонера - власника простих акцій товариства, а не обов`язок вимагати здійснення обов`язкового викупу акціонерним товариством належних йому простих акцій.

У судовому засіданні встановлено, що з урахуванням Протоколу розбіжностей від 13 листопада 2020 року між Позивачем та Відповідачем залишилися неврегульованими розбіжності щодо змісту умов викладених у пунктах 1.4, 1.5, 2.2.1, 2.2.2 та 3.1 договору від 21 жовтня 2020 року.

Оскільки запропоновані ПрАТ "ШУ "Покровське" умови зазначених пунктів спірного Договору не задовольняли відповідача, АТ "АВАНПОСТ", листом від 18.01.2021 вих. № 20/21 повідомило Позивача про відмову від свого права вимоги обов`язкового викупу акціонерним товариством належних йому простих акцій, чим фактично, керуючись приписами статей 3, 6, 627 Цивільного кодексу України відмовилося від укладання запропонованого позивачем «Договору викупу (купівлі-продажу) цінних паперів».

Крім того, дослідивши обставини справи з урахуванням вищезазначених правових норм, суд дійшов висновку, що здійснивши продаж акцій ПрАТ "ШУ "Покровське", Акціонерне товариство "АВАНПОСТ" з 24.12.2020 взагалі втратило передбачене статтею 68 Закону України "Про акціонерні товариства" право вимагати обов`язкового викупу Емітентом належних йому голосуючих акцій Емітента, та не може передати Емітенту/Покупцю прості акції, що належать Акціонеру/Продавцю на праві власності, а Емітент/Покупець не може прийняти ЦП та сплатити на користь Акціонера/Продавця грошову суму на умовах, в порядку та строки, встановлені умовами спірного Договору.

У відповідності до статті 4 Господарського процесуального кодексу України, право на звернення до господарського суду в установленому цим Кодексом порядку гарантується. Ніхто не може бути позбавлений права на розгляд його справи у господарському суді, до юрисдикції якого вона віднесена законом.

Юридичні особи та фізичні особи підприємці, фізичні особи, які не є підприємцями, державні органи, органи місцевого самоврядування мають право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав та законних інтересів у справах, віднесених законом до юрисдикції господарського суду, а також для вжиття передбачених законом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

Статтею 20 Господарського кодексу України передбачено, що кожний суб`єкт господарювання та споживач має право на захист своїх прав і законних інтересів.

Відповідно до ст. 15 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Частиною 1 ст. 16 ЦК України встановлено, що кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

Отже, юридичні особи та фізичні особи підприємці мають право звертатись до господарського суду за захистом своїх оспорюваних або порушених прав.

Під порушенням слід розуміти такий стан суб`єктивного права, за якого воно зазнало протиправного впливу з боку правопорушника, внаслідок чого суб`єктивне право особи зменшилось або зникло як таке, порушення права пов`язане з позбавленням можливості здійснити, реалізувати своє право повністю або частково.

Під захистом цивільних прав розуміється передбачений законодавством засіб, за допомогою якого може бути досягнуте припинення, запобігання, усунення порушення права, його відновлення і (або) компенсація витрат, викликаних порушенням права. Способи захисту цивільних прав та інтересів передбачені ст. 16 ЦК України.

Предметом позову є матеріально-правова вимога позивача до відповідача, а підставою - посилання на належне йому право, юридичні факти, що призвели до порушення цього права, та правове обґрунтування необхідності його захисту.

Відповідно до ч. 1 ст. 187 ГК України, спори, що виникають при укладанні господарських договорів за державним замовленням, або договорів, укладення яких є обов`язковим на підставі закону та в інших випадках, встановлених законом, розглядаються судом.

Статтею 129 Конституції України встановлено, що основними засадами судочинства є змагальність сторін та свобода в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

За приписами частини 1,3 статті 13 Господарського процесуального кодексу України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Здійснюючи правосуддя, господарський суд захищає права та інтереси фізичних і юридичних осіб, державні та суспільні інтереси у спосіб, визначений законом або договором.

У випадку, якщо закон або договір не визначають ефективного способу захисту порушеного права чи інтересу особи, яка звернулася до суду, суд відповідно до викладеної в позові вимоги такої особи може визначити у своєму рішенні такий спосіб захисту, який не суперечить закону (стаття 5 Господарського процесуального кодексу України).

Отже, виходячи зі змісту ст.ст. 15, 16 ЦК України, ст. 20 ГК України, порушення, невизнання або оспорення суб`єктивного права є підставою для звернення особи за захистом свого права із застосуванням відповідного способу захисту. При цьому, застосування певного способу судового захисту вимагає доведеності належними доказами сукупності таких умов: наявності у позивача певного суб`єктивного права (інтересу); порушення (невизнання або оспорювання) такого права (інтересу) з боку відповідача; належності обраного способу судового захисту (адекватність наявному порушенню та придатність до застосування як передбаченого законодавством). Відсутність (недоведеність) будь-якої з означених умов унеможливлює задоволення позову.

Згідно ст.ст. 73, 74, 77, 79 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування. Достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування.

З урахуванням вищевикладених обставин справи суд вважає, що позивач не довів належними та допустимими доказами, що АТ «Аванпост», яке на час вирішення спору у справі №905/2218/20 не є акціонером ПрАТ «Шахтоуправління «Покровське», відмовившись від укладання договору викупу (купівлі-продажу) цінних паперів, порушило право Емітента (ПрАТ «Шахтоуправління «Покровське»).

Отже, позовні вимоги ПрАТ «Шахтоуправління «Покровське» до АТ «Аванпост» про вирішення переддоговірного спору та визнання договору укладеним, задоволенню не підлягають.

У відповідності до статті 129 Господарського процесуального кодексу України витрати по сплаті судового збору залишаються за ПрАТ «Шахтоуправління «Покровське»

Керуючись ст. ст. 129, 232, 233, 236-238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд -

В И Р I Ш И В:

У задоволенні позову Приватного акціонерного товариства "Шахтоуправління "Покровське" до Акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Аванпост" про вирішення переддоговірного спору та визнання договору укладеним- відмовити повністю.

Рішення прийняте у нарадчій кімнаті, його вступну та резолютивну частини проголошено у судовому засіданні 18 березня 2021 року.

Повний текст рішення складено та підписано 24.03.2021 року.

Рішення господарського суду Донецької області набирає законної сили за правилами, встановленими статтею 241 Господарського процесуального кодексу України та може бути оскаржене до Східного апеляційного господарського суду в порядку, передбаченому главою 1 розділу ІV Господарського процесуального кодексу України.

Суддя Е.В. Зекунов