Рішення № 95549498, 09.03.2021, Окружний адміністративний суд міста Києва

ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД міста КИЄВА 01051, м. Київ, вул. Болбочана Петра 8, корпус 1 Вн. №27/55

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

13:19

09 березня 2021 року м. Київ № 826/14797/17

за позовомОСОБА_1 до 3-я особаНаціонального університету оборони України ім. І.Черняховського Міністерства оборони України Національне агентство з питань запобігання корупціїпровизнання протиправними дій, зобов`язати вчинити діїСуддя О.В.Головань

Секретар І.В. Галаган

Представники:

Позивач: ОСОБА_1 ;

Від відповідача: Ковальський В.В.

Обставини справи:

Позовні вимоги заявлені про

визнання дій і рішень Національного університету оборони України ім. І.Черняховського та Міністерства оборони України щодо відрахування ОСОБА_1 з числа слухачів заочної форми навчання Гуманітарного інституту Національного університету оборони України ім. І.Черняховського згідно п. 9 наказу Міністра оборони України (по особовому складу) від 11.10.17 р. №712 - неправомірними і незаконними,

скасування п. 9 наказу Міністра оборони України (по особовому складу) від 11.10.17 р. №712 в частині відрахування позивача з числа слухачів заочної форми навчання Гуманітарного інституту Національного університету оборони України ім. І.Черняховського;

зобов`язання Національного університету оборони України ім. І.Черняховського поновити позивача слухачем Гуманітарного інституту Національного університету оборони України ім. І.Черняховського.

В судовому засіданні 09.03.2021 р. оголошено резолютивну частину рішення про відмову в задоволенні позовних вимог.

Ознайомившись з матеріалами справи, заслухавши пояснення учасників по справі, суд, -

ВСТАНОВИВ:

Згідно з наказом Міністра оборони України від 12.06.2016 р. №748 (по особовому складу) відповідно до п. 106 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України зараховано з 29.08.2016 р. підполковника ОСОБА_1 слухачем Гуманітарного інституту Національного університету оборони України імені Івана Черняховського на заочну форму навчання терміном на три роки "Кадровий менеджмент у військах (силах)".

Згідно наказом Першого заступника Міністра оборони України від 22.08.2017 р. №101 (по особовому складу) відповідно до п. 82 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України полковника ОСОБА_1 , начальника адміністративного відділу та кадрів Управління нормативно-методичного забезпечення та моніторингу володіння, використання та розпорядження нерухомого майна і земель увільнено від займаної посади в призначено старшим офіцером Відділу комплектування офіцерським складом Управління персоналу штабу управління оперативного командування "Схід" Сухопутних військ Збройних Сил України.

Листом від 15.09.2017 р. за №407/786 за підписом т.в.о.начальника Управління нормативно-методичного забезпечення та моніторингу володіння, використання та розпорядження нерухомого майна і земель Б.М.Закутнього на підставі п. 2.41 Положення про особливості організації освітнього процесу вищих військових навчальних закладів МО України та військових навчальних підрозділах вищих навчальних закладів України, затвердженого наказом МО України від 20.07.2015 р. №346, у зв`язку з неодноразовими порушеннями військової дисципліни, притягненнями до дисциплінарної відповідальності керівництвом МО України, вчиненням діяння, яке містить ознаки кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 407 КК України та відкриття відповідного кримінального провадження, викладено клопотання про припинення заочного навчання полковника ОСОБА_1 у Національному університеті оборони України ім. Івана Черняхівського.

В якості підстав клопотання надано копії:

повідомлення про вчинення кримінального правопорушення від 07.09.2017 р. №407/71 до Військового прокурора Київського гарнізону;

наказу Міністерства оборони України від 18.08.2017 р. №157КП "Про притягнення до дисциплінарної відповідальності";

наказу Міністерства оборони України від 30.06.2017 р. №92ДС/КП "Про притягнення до дисциплінарної відповідальності".

25.09.2017 р. відбулося засідання Вченої ради Національного університету оборони України ім. Івана Черняхівського (протокол №13), на якій вирішено на підставі вказаного звернення, вимог аб. 7 п. 2.41 Положення про особливості організації освітнього процесу вищих військових навчальних закладів МО України та військових навчальних підрозділах вищих навчальних закладів України, затвердженого наказом МО України від 20.07.2015 р. №346, вимог Інструкції про порядок переведення, відрахування та поновлення курсантів (слухачів) вищих військових навчальних закладів Міністерства оборони України, затвердженої наказом МО України №490 від 24.12.1997 р., клопотати перед Міністром оборони України про відрахування слухача заочної форми навчання гуманітарного інституту полковника ОСОБА_1 з числа слухачів Національного університету оборони України імені Івана Черняховського за недисциплінованість.

Наказом Міністра оборони України від 11.10.2017 р. №712 (по особовому складу) відповідно п. 82 та 170 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України полковника ОСОБА_1 , старшого офіцера Відділу комплектування офіцерським складом Управління персоналу штабу управління оперативного командування "Схід" Сухопутних військ Збройних Сил України, відраховано з числа слухачів заочної форми навчання гуманітарного інституту полковника ОСОБА_1 з числа слухачів Національного університету оборони України імені Івана Черняховського за недисциплінованість.

Наказом т.в.о.начальника Управління нормативно-методичного забезпечення та моніторингу володіння, використання та розпорядження нерухомого майна і земель Б.М.Закутнього від 13.10.2017 р. №115 полковника ОСОБА_1 , начальника адміністративного відділу та кадрів Управління нормативно-методичного забезпечення та моніторингу володіння, використання та розпорядження нерухомого майна і земель виключено зі списків особового складу Управління.

Позивач - ОСОБА_1 - вважає дії та рішення щодо відрахування його з числа слухачів протиправними з таких підстав.

Позивач зазначає, що підстави для його відрахування за недисциплінованість відсутні, а саме: з його боку відсутні окремі грубі або неодноразові порушення військової дисципліни, вимог статутів Збройних Сил України, громадського порядку та здійснення інших правопорушень згідно з п. 3.4 Інструкції №490 від 24.12.1997 р.

Також позивач посилається на порушення процедури прийняття рішення про відрахування, а саме: його не було запрошено на засідання Вченої ради і не заслухано його пояснення, не подано протокол засідання офіцерських зборів (п. 3.10, 3.14 Інструкції), клопотання підписано неуповноваженою особою - т.в.о.начальника Управління нормативно-методичного забезпечення та моніторингу володіння, використання та розпорядження нерухомого майна і земель Б.М.Закутнім, оскільки станом на вересень 2019 р. згідно наказом Першого заступника Міністра оборони України від 22.08.2017 р. №101 (по особовому складу) полковника ОСОБА_1 , начальника адміністративного відділу та кадрів Управління нормативно-методичного забезпечення та моніторингу володіння, використання та розпорядження нерухомого майна і земель увільнено від займаної посади в призначено старшим офіцером Відділу комплектування офіцерським складом Управління персоналу штабу управління оперативного командування "Схід" Сухопутних військ Збройних Сил України.

Відповідачі - Міністерство оборони України та Національний університет оборони України імені Івана Черняховського - проти задоволення позовних вимог заперечили з таких підстав.

Відповідачі зазначили про дотримання передбаченої Інструкцією №490 від 24.12.1997 р. процедури під час вирішення питання про виключення позивача з числа слухачів.

Зокрема, про наявність в діях позивача окремих грубих або неодноразових порушень військової дисципліни, вимог статутів Збройних Сил України, громадського порядку та здійснення інших правопорушень згідно з п. 3.4 Інструкції №490 від 24.12.1997 р. свідчать повідомлення про вчинення кримінального правопорушення від 07.09.2017 р. №407/71 до Військового прокурора Київського гарнізону; накази Міністерства оборони України від 18.08.2017 р. №157КП "Про притягнення до дисциплінарної відповідальності"; від 30.06.2017 р. №92ДС/КП "Про притягнення до дисциплінарної відповідальності", якими позивача притягнуто до дисциплінарної відповідальності.

Щодо повідомлення позивача про проведення засідання Вченої ради та отримання його пояснень, то встановити місцезнаходження позивача не вдалося, тому питання розглядалося за його відсутності.

Проаналізувавши матеріали справи та пояснення учасників по справі, суд дійшов висновку про те, що позовні вимоги є необґрунтованими та не підлягають до задоволення з таких підстав.

Згідно з п. 2.41 Положення про особливості організації освітнього процесу вищих військових навчальних закладів МО України та військових навчальних підрозділах вищих навчальних закладів України, затвердженого наказом МО України від 20.07.2015 р. №346, чинне станом на час виникнення спірних правовідносин, створення належних умов для успішної самостійної роботи слухачів-заочників покладається на командирів військових частин (керівників установ, організацій), які зобов`язані: порушувати клопотання перед керівником (начальником) ВВНЗ (ВНП ВНЗ) щодо припинення заочного навчання підпорядкованих військовослужбовців, якщо вони не можуть поєднувати службу з навчанням або припускаються грубих порушень військової дисципліни (до клопотання додається службова характеристика слухача-заочника).

В даному випадку клопотання щодо припинення заочного навчання позивача як підпорядкованого військовослужбовця подано 15.09.2017 р. за №407/786 за підписом т.в.о.начальника Управління нормативно-методичного забезпечення та моніторингу володіння, використання та розпорядження нерухомого майна і земель Б.М.Закутнього , як керівника Управління, у підпорядкуванні якого був позивач станом на 15.09.2017 р.

Зокрема, полковника ОСОБА_1 , начальника адміністративного відділу та кадрів Управління нормативно-методичного забезпечення та моніторингу володіння, використання та розпорядження нерухомого майна і земель увільнено від займаної посади в призначено старшим офіцером Відділу комплектування офіцерським складом Управління персоналу штабу управління оперативного командування "Схід" Сухопутних військ Збройних Сил України згідно наказом Першого заступника Міністра оборони України від 22.08.2017 р. №101, тоді як його виключено зі списків особового складу наказом т.в.о.начальника Управління нормативно-методичного забезпечення та моніторингу володіння, використання та розпорядження нерухомого майна і земель Б.М.Закутнього від 13.10.2017 р. №115.

Таким чином, станом на 15.09.2017 р. т.в.о.начальника Управління нормативно-методичного забезпечення та моніторингу володіння, використання та розпорядження нерухомого майна і земель Б.М.Закутній мав підстави подавати відповідне клопотання, а навчальний заклад - його розглядати 25.09.2017 р.

З врахуванням викладеного посилання позивача на відсутність у т.в.о.начальника Управління нормативно-методичного забезпечення та моніторингу володіння, використання та розпорядження нерухомого майна і земель Б.М.Закутнього права на звернення з відповідним клопотанням не може бути визнане обґрунтованим.

Згідно з п. 3.2, 3.4 Інструкції про порядок переведення, відрахування та поновлення курсантів (слухачів) вищих військових навчальних закладів Міністерства оборони України, затвердженої наказом МО України №490 від 24.12.1997 р., курсант (слухач) може бути відрахований з вищого військового навчального закладу, в тому числі, за недисциплінованість.

Через недисциплінованість курсанти (слухачі) ВВНЗ відраховуються за окремі грубі або неодноразові порушення військової дисципліни, вимог статутів Збройних Сил України, громадського порядку та здійснення інших правопорушень.

В даному випадку в якості підстав звернення з відповідним клопотанням надано копії: повідомлення про вчинення кримінального правопорушення від 07.09.2017 р. №407/71 до Військового прокурора Київського гарнізону; наказів Міністерства оборони України від 18.08.2017 р. №157КП "Про притягнення до дисциплінарної відповідальності"; від 30.06.2017 р. №92ДС/КП "Про притягнення до дисциплінарної відповідальності" про притягнення позивача до дисциплінарної відповідальності.

Згідно з п. 3.4 Інструкції №490 недисциплінованість розуміється як вчинення окремого грубого порушення військової дисципліни;

неодноразові порушення військової дисципліни;

порушення вимог статутів Збройних Сил України;

порушення громадського порядку;

здійснення інших правопорушень.

Щодо позивача надано два накази Міністерства оборони України від 18.08.2017 р. №157КП "Про притягнення до дисциплінарної відповідальності"; від 30.06.2017 р. №92ДС/КП "Про притягнення до дисциплінарної відповідальності", що є достатнім для встановлення неодноразового порушення ним військової дисципліни. При чому, жодне з цих порушень (у випадку неодноразовості) не має бути грубим, оскільки вчинення окремого грубого порушення військової дисципліни є іншою підставою для відрахування.

Рішенням Окружного адміністративного суду м. Києва від 04.09.2019 р. у справі №826/9409/17, залишеним без змін постановою Шостого апеляційного адміністративного суду від 05.12.2019 р., у задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 до Міністерства оборони України про визнання протиправними рішення і дії Міністерства оборони України, щодо притягнення позивача до дисциплінарної відповідальності, зокрема: накладення дисциплінарного стягнення - попередження про неповну службову відповідність, скасування наказу Міністерства оборони України "Про притягнення до дисциплінарної відповідальності" №92 ДС/КП від 30.06.2017 в частині накладення на ОСОБА_1 дисциплінарного стягнення - попередження про неповну службову відповідність, стягнення з відповідача суму в розмірі не виплаченого грошового забезпечення за липень 2017 року у розмірі 9102,97 грн. - відмовлено.

Рішенням Окружного адміністративного суду м. Києва від 17.03.2020 р. у справі №826/11819/17, залишеного без змін постановою Шостого апеляційного адміністративного суду від 27.05.2020 р., у задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 до Міністерства оборони України про скасування наказу від 18.08.2017 року № 157/КП "Про притягнення до дисциплінарної відповідальності" та зобов`язати вчинити дії щодо виплати йому недоотриманого грошового забезпечення; визнати рішення і дії щодо призначення його на нижчу посаду старшого офіцера відділу комплектування офіцерами управління персоналу штабу Управління оперативного командування "Схід" Сухопутних військ Збройних Сил України в порядку виконання дисциплінарного стягнення - відповідно до Дисциплінарного статуту Збройних Сил України з шпк "полковник" на "підполковник" згідно наказу від 18.08.2017 року № 157/КП неправомірними і незаконними, скасування наказу першого заступника Міністерства оборони України (по особовому складу) від 22.08.2017 року № 101 в частині призначення на нижчу посаду старшого офіцера відділу комплектування офіцерами управління персоналу штабу Управління оперативного командування "Схід" Сухопутних військ Збройних Сил України в порядку виконання дисциплінарного стягнення - відповідно до Дисциплінарного статуту Збройних Сил України з шпк "полковник" на "підполковник"; зобов`язання вчинити дії щодо поновлення позивача на попередній або рівнозначній посаді, а також виплати різниці в заробітку за час виконання нижчеоплачуваної роботи; зобов`язання до негайного виконання дії щодо поновлення на попередній або рівнозначній посаді, а також виплати різниці в заробітку за час виконання нижчеоплачуваної роботи, - відмовлено.

Тобто, як станом на час подання клопотання, так і станом на час розгляду справи встановлено факт неодноразового порушення позивачем військової дисципліни, що є достатньою підставою для відрахування зі складу слухачів за недисциплінованість, навіть без врахування інших підстав, наведених у клопотанні.

За таких обставин посилання позивача на відсутність передбачених п. 3.2, 3.4 Інструкції №490 підстав для відрахування за недисциплінованість не можуть бути визнані обґрунтованими.

Згідно з п. 3.10, 3.12 Інструкції №490 з метою запобігання необ`єктивності в розгляді питань, відрахуванню кожного курсанта (слухача) повинна передувати особиста бесіда керівників ВВНЗ та факультету. І тільки тоді, коли ця робота не дала позитивних результатів, приймається рішення про відрахування курсанта (слухача).

при відрахуванні курсантів з другого і наступних курсів, а слухачів із усіх курсів, на адресу начальника, якому підпорядкований ВВНЗ, надсилаються (крім випадків відрахування за станом здоров`я та у зв`язку з обвинувальним вироком суду) такі документи і матеріали:

клопотання начальника вищого військового навчального закладу про відрахування курсанта (слухача) із ВВНЗ з обґрунтуванням причини відрахування;

витяг з протоколу засідання вченої ради ВВНЗ з цього питання;

службова характеристика на курсанта (слухача);

пояснювальні записки курсанта (слухача) і матеріали дисциплінарних (службових) розслідувань (при відрахуванні за недисциплінованість);

копія службової картки;

копія учбової картки;

при відрахуванні за недисциплінованість - витяг із протоколу засідання офіцерських зборів (для слухачів - офіцерів);

особова справа офіцера;

інші документи і матеріали, які необхідні для прийняття рішення.

В даному випадку особиста бесіда позивача з керівниками навчального закладу не мала місця; в пакеті документів не було подано пояснень позивача, а також витягу із протоколу засідання офіцерських зборів.

Згідно зі змістом клопотання від 15.09.2017 р. з приводу повідомлення позивача про ініціювання питання про його відрахування зазначено про його відсутність за місцем проходження служби з 28.08.2017 р. по 14.09.2017 р., у зв`язку з чим до Військового прокурора Київського гарнізону скеровано повідомлення про вчинення кримінального правопорушення від 07.09.2017 р. №407/71.

Зокрема, згідно з вказаним повідомленням 11.08.2017 р. позивачем подано рапорт стосовно вибуття у щорічну відпустку за 2017 р. терміном 45 діб; при цьому, 21.08.2017 р. позивача було повідомлено про те, що у разі видання наказу про переведення на нижчу посаду рапорт про вибуття у відпустку залишиться нереалізованим, що підтверджується резолюцією т.в.о. начальника Управління (вх. №1109 від 23.08.2017 р.).

Згідно з поясненнями учасників по справі рапорт про вибуття позивача у відпустку залишився нереалізованим, і перебування позивача у відпустці не документувалося.

За таких обставин сам факт подання рапорту та повідомлення про його існування навчальний заклад, який його погоджував згідно з відмітки на рапорті від 18.08.2017 р., на що посилається позивач, не є підставою для висновку про перебування позивача у відпустці та обізнаність про цю обставину відповідачів.

Також з огляду на надання разом з клопотанням від 15.09.2017 р. документів на підтвердження неодноразових порушень позивачем військової дисципліни у вигляді відповідних наказів про притягнення позивача до дисциплінарної відповідальності, у суду відсутні підстави для висновку про те, що проведення співбесіди з позивачем та отримання від нього пояснень могли вплинути на вирішення питання.

Згідно з ч. 2 ст. 2 КАС України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: 1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; 2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; 3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); 4) безсторонньо (неупереджено); 5) добросовісно; 6) розсудливо; 7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; 8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); 9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; 10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.

З врахуванням викладеного у суду відсутні підстави для висновку про порушення відповідачами вказаних принципів під час вчинення оскаржуваних дій та прийняття оскаржуваних рішень.

На підставі вищевикладеного, ст. 241-246, 255, 257-262, 295 КАС України, суд, -

ВИРІШИВ:

1. В задоволенні позовних вимог відмовити.

2. Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

3. Апеляційна скарга на рішення суду може бути подана до Шостого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Суддя О.В. Головань

Повний текст рішення

виготовлено і підписано 15.03.2021 р.