Рішення № 95522512, 05.03.2021, Кам'янсько-Дніпровський районний суд Запорізької області

Справа № 318/143/21 Номер провадження №2/318/365/2021

ЗАОЧНЕ РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"05" березня 2021 р. м. Кам`янка-Дніпровська

Кам`янсько-Дніпровський районний суд Запорізької області у складі: суддя Васильченко В.В., секретар Борисенко П.В.,

розглянувши у спрощеному позовному провадженні без виклику сторін цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Аланд», треті особи: приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, Приватний виконавець виконавчого округу міста Київ Клітченко Оксана Анатоліївна про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню,

ВСТАНОВИВ:

У січні 2021 року ОСОБА_1 звернулась до суду з позовом до ТОВ «Фінансова компанія «Аланд», треті особи: приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, Приватний виконавець виконавчого округу міста Київ Клітченко Оксана Анатоліївна про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.

У обґрунтування позовної заяви зазначила, що дізналася про наявність виконавчого провадження з примусового виконання осаджуваного виконавчого напису №41479 від 08.09.2020, коли отримала 18.01.2021 року на свою поштову адресу поштове відправлення яке містило вкладення Постанову про відкриття виконавчого провадження №63113866 від 23.09.2020 року приватного виконавця виконавчого округу міста Київ Клітченко Оксани Анатоліївни, також постанову про стягнення з боржника основної винагороди ВП №63931331 від 16.12.2020, постанову про розмір мінімальних витрат виконавчого провадження ВП №63931331 від 16.12.2020. Позивач зазначає, що ніколи не перебувала у правовідносинах з особою, яка зазначена у виконавчому провадженні стягувачем - ТОВ «Аланд», заборгованості перед цією юридичною особою ніколи не мала і не має, про підстави вчинення виконавчого напису Приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораем Олегом Станіславовичем їй нічого не відомо, тому вона звернулася 21.01.2020 року до приватного виконавця виконавчого округу міста Київ Клітченко О.М. з заявою про видачу копії матеріалів виконавчого провадження, а також до Приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай Олега Станіславовича з заявою про видачу копії виконавчого напису, відповіді не отримала на час звернення до суду з позовом. Які документи бути подані відповідачем на підтвердження безспірності своїх вимог до неї для вчинення оскаржуваного виконавчого напису приватному нотаріусу Горай О.С. їй не відомо. До отримання постанов у виконавчому провадженні про існування боргу, виконавчого провадження та виконавчого напису №41479 від 08.09.2020 року їй не було відомо, жодних письмових вимог від ТОВ «Фінансова компанія «Аланд» щодо погашення заборгованості не надходило, про вчинення виконавчого напису ані стягував, ані приватний нотаріус позивача не повідомили. Зазначила, що виконавчий напис нотаріуса вчинений з порушенням вимог чинного законодавства, а саме: без перевірки безспірності заборгованості; без перевірки факту завчасної поінформованості боржника про існування заборгованості та її розмір; виконавчий напис вчинено за відсутності нотаріально посвідченого договору.

Просила суд визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис, вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. зареєстрований в реєстрі за №41479, вчинений 08 вересня 2020 року про стягнення з неї боржника ОСОБА_1 на користь ТОВ «Фінансова компанія «Аланд» заборгованості за кредитним договором в розмірі 21511,13 грн..

Ухвалою від 01.02.2021 року відкрито провадження в даній справі та призначено справу до розгляду за правилами спрощеного позовного провадження без виклику сторін. Витребувано у приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. належним чином завіренні копії виконавчого напису №41479 від 08.09.2020 року, а також беззаперечних доказів безспірності заборгованості ОСОБА_1 за кредитним договором, що були надані ТОВ “ФК “Аланд”на підставі яких було вчинено виконавчий напис №41479 від 08.09.2020 року. Витребувано у ТОВ “ФК “Аланд” належним чином завірену копію виконавчого напису №41479 від 08.09.2020 року, а також беззаперечних доказів безспірності заборгованості ОСОБА_1 за кредитним договором, що були надані ТОВ “ФК “Аланд” на підставі яких було вчинено виконавчий напис №41479 від 08.09.2020 року. Витребувано у приватного виконавця виконавчого округу міста Київ Клітченко О.А., належним чином завірені копії виконавчого напису №41479 від 08.09.2020 року, а також завірені копії беззаперечних доказів безспірності заборгованості ОСОБА_1 за кредитним договором, що були надані ТОВ “ФК “Аланд” на підставі яких було вчинено виконавчий напис №41479 від 08.09.2020 року, та відкрито виконавче провадження ВП №63931331 від 16.12.2020.

Позивач 05.03.2021 року направила до суду заяву про приєднання до матеріалів справи доказів, а саме наданих на її запит приватним виконавцем виконавчого округу міста Київ Клітченко О.А. виконавчого провадження у тому числі копію виконавчого напису.

Відповідач ТОВ «Фінансова компанія «Аланд» про розгляд справи повідомлявся належним чином, правом на подання відзиву на позовну заяву не скористався, заяв та клопотань до суду не надавав, витребувані судом документи також не надав.

Третя особа приватний виконавець виконавчого округу міста Києва Клітченко О.А. пояснень на позовну заяву та витребувані матеріали до суду не подала.

Третя особа приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. пояснень не подав. На його адресу направлена ухвала суду про витребування доказів (матеріалів вчиненого виконавчого напису), але нотаріусом вимоги ухвали виконано не було, матеріали до суду не надано.

Відповідно до ч.10 ст.84 ЦПК України у разі неподання учасником справи з неповажних причин або без повідомлення причин доказів, витребуваних судом, суд залежно від того, яка особа ухиляється від їх подання, а також яке значення мають ці докази, може визнати обставину, для з`ясування якої витребовувався доказ, або відмовити у його визнанні, або може здійснити розгляд справи за наявними в ній доказами, або, у разі неподання таких доказів позивачем, - також залишити позовну заяву без розгляду.

Враховуючи дані обставини та вимоги ст. 223, ст. 280 ЦПК України, суд вважає за можливе розглянути справу за відсутності осіб, що не з`явились на підставі наявних у справі доказів з ухваленням заочного рішення.

У відповідності до вимог ч. 2 ст. 247 ЦПК України, фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснювалося.

Вивчивши та дослідивши матеріали справи, судом встановлені наступні правовідносини.

Судом встановлено, що 08.09.2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. було вчинено виконавчий напис №41479 про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «Фінансова компанія «Аланд» заборгованості за кредитним договором №153817/0005ХSGF від 17 червня 2013 року, укладеним з публічним акціонерним товариством “ПЛАТИНУМ БАНК”, за період з 11 серпня 2020 по 17 серпня 2020 року, сума заборгованості складає 21011,13 грн., в тому числі:

- прострочена заборгованість за сумою кредиту у розмірі 17204,52 грн.;

- прострочена заборгованість за комісією становить 0,00 грн.;

- прострочення заборгованості по несплаченим відсоткам за користування кредитом становить 3806,61 грн.;

- строкова заборгованість за сумою кредиту становить 0,00 грн.;

- строкова заборгованість за комісією становить 0,00 грн.;

- строкова заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом становить 0,00 грн.;

- строкова заборгованість за штрафами і пенями становить 0 грн. та за вчинення виконавчого напису нотаріуса плата в розмірі 500 грн..

Також встановлено, що на примусовому виконанні у приватного виконавця виконавчого округу міста Київ Клітченко О.А. перебуває виконавче провадження №63931331 з примусового виконання виконавчого напису №41479 від 08.09.2020, виданого приватним нотаріусом ЖМНО Гораєм О.С. про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «Фінансова компанія «Аланд» заборгованості у розмірі 21511,13 грн..

Відповідно до п. 19 ст. 34 Закону України «Про нотаріат» виконавчий напис є нотаріальною дією, що вчиняють нотаріуси.

Відповідно до ст. 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до ст.88 Закону України «Про нотаріат» нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Відповідно до п.п. 1.1, 3.1, 3.2, 3.3, 3.4, 3.5 глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року за № 296/5, для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах, що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів. Нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172. Якщо для вимоги, за якою вчиняється виконавчий напис, законом установлено інший строк давності, виконавчий напис вчиняється у межах цього строку. Строки, протягом яких може бути вчинено виконавчий напис, обчислюються з дня, коли у стягувача виникло право примусового стягнення боргу. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172.

Згідно з пункту 1 постанови Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 «Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріуса» стягнення заборгованості здійснюється за нотаріально посвідченими договорами, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно (крім випадку, передбаченого пунктом 1-1 цього переліку). Для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів), б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання.

Так, належними доказами, які підтверджують наявність чи відсутність заборгованості, а також встановлюють розмір заборгованості, можуть бути виключно первинні документи, оформлені у відповідності до вимог статті 9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність». Такими доказами можуть бути, зокрема, платіжні доручення, меморіальні ордери, розписки, чеки тощо.

Відповідно до Постанови Верховного Суду України від 05 липня 2017 року у справі за № 6-887цс17 суд при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.

З матеріалів справи не вбачається, що при вчиненні напису нотаріус отримував від ТОВ «Фінансова компанія «Аланд» первинні бухгалтерські документи щодо видачі кредиту та здійснення його часткового погашення (квитанції, платіжні доручення, меморіальні ордери, розписки, чеки тощо). Також не встановлено, що при винесені виконавчого напису нотаріусом встановлено, що заборгованість є безспірною.

У відповідності до Переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться від 29 червня 1999 р. № 1172 у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, затвердженого постановою Кабінету міністрів України (в редакції чинній на момент укладення кредитного договору) не передбачено можливості вчинення виконавчих написів на кредитних договорах, які нотаріально не посвідчені.

Як вбачається з матеріалів справи, кредитний договір між ПАТ «Платинум Банк» та ОСОБА_1 №153817/0005ХSGF від 17 червня 2013 року не посвідчувався нотаріально.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому, вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником.

Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення та заборгованість має бути безспірною.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком, є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак, сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого. Така правова позиція висловлена у постанові Верховного Суду від 23 січня 2018 року по справі № 310/293/15.

З огляду на те, що кредитний договір нотаріально не посвідчувався, а також те, що відповідач та третя особи на виконання свого процесуального обов`язку не надали суду підтвердження повідомлення ОСОБА_1 про наявність заборгованості перед Банком та безспірності заявлених банком вимог, враховуючи заперечення позивача проти суми боргу, звернення стягнення на майно боржника в рахунок погашення заборгованості перед банком у безспірному порядку на підставі виконавчого напису нотаріуса застосовано бути не може.

Виходячи із вищевикладеного, суд приходить до висновку, що позовні вимоги ОСОБА_1 про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, є обґрунтованими та підлягають задоволенню.

Відповідно до положень ст. 141 ЦПК України з відповідача підлягають стягненню на користь позивача судові витрати, понесені при зверненні до суду, які складаються з судового збору за подання позовної заяви у сумі 908,00 грн..

Керуючись ст.ст. 258,259,263-265 ЦПК України,

В И Р І Ш И В:

Позовну заяву ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Аланд» про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню - задовольнити.

Визнати виконавчий напис №41479 вчинений 08 вересня 2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Станіславовичем, відповідно до якого запропоновано звернути стягнення з ОСОБА_1 на користь товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Аланд», заборгованості у розмірі 21511,13 грн. - таким, що не підлягає виконанню.

Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Аланд» на користь ОСОБА_1 , судовий збір в сумі 908 (дев`ятсот вісім) грн.

Заочне рішення може бути переглянуте судом, що його ухвалив, за письмовою заявою відповідача, яку може бути подано протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Заочне рішення набирає законної сили, якщо протягом строків, встановлених цим Кодексом, не подані заява про перегляд заочного рішення або апеляційна скарга, або якщо рішення залишено в силі за результатами апеляційного розгляду справи.

Рішення суду може бути оскаржено шляхом подачі апеляційної скарги до Запорізького апеляційного суду протягом тридцяти днів з дня проголошення рішення.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Учасники справи:

позивач - ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , паспорт НОМЕР_1 виданий Кам`янсько-Дніпровським РВ УМВС України в Запорізькій області 25.04.2007 року, РНОКПП НОМЕР_2 , адреса місця проживання: АДРЕСА_1 ;

відповідач - Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Аланд», місцезнаходження: м. Київ, вул. Саксаганського,14, офіс 301, ЄДРПОУ 42642578;

третя особа - приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, адреса: м. Житомир, вул. Велика Бердичівська, 35;

третя особа - приватний виконавець виконавчого округу міста Києва Клітченко Оксана Анатоліївна, місцезнаходження: м. Київ, вул. Окіпної Раїси, 4, копус А, офіс 35-А.

Суддя: В. В. Васильченко