Ухвала суду № 95412892, 04.03.2021, Подільський районний суд міста Кропивницького (до 25.04.2025 - Ленінський районний суд м. Кіровограда)

Справа № 405/1644/21

1-кс/405/792/21

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 березня 2021 року слідчий суддя Ленінського районного суду м. Кіровограда Лук`янова О.В., при секретарі Єсько Т.О., за участі слідчого Кравченка К.О., розглянувши клопотання заступника начальника 1-го ВРКП СУ ГУ ДФС у Кіровоградській області Кравченка К.О., у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань 18.02.2020 року за № 32020120010000011, про надання дозволу на проведення обшуку,

ВСТАНОВИВ:

слідчий за погодженням із прокурором звернувся до суду з клопотанням про надання дозволу на проведення обшуку території та комплексу приміщень виробничого комплексу заводу ТОВ «КНК» розташованих за адресою: АДРЕСА_1 (кадастровий номер земельної ділянки 3522585000:56:000:0077), які відповідно до інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо об`єкта нерухомого майна належить на праві приватної власності ТОВ «Кіровоградська нафтова компанія» (код ЄДРПОУ 30708038) з метою відшукання і вилучення знарядь скоєння кримінального правопорушення, а саме: резервуарів, ємностей, цистерн для зберігання ПММ, бочок, каністр, шлангів для перекачування рідини, сировини (бензино-лігроїнової фракції, деетанпропанбутанізованого конденсату, присадок, сировини вуглеводної, конденсату газового, розчинників тощо), самих незаконно виготовлених підакцизних товарів (бензину автомобільного марок А-80, А-92, А-95, дизельного пального), документів, які стосуються проведення роботи на обладнанні для переробки нафти, первинних фінансово-господарських і бухгалтерських документів ТОВ "ТД КНК" (код 33083492), ТОВ "КНК" (код 30708038) по взаємовідносинах з контрагентами, реєстраційні, звітні, наказні документи даних СГД за період жовтень 2020 по т.ч., як на паперових та електронних носіях (системні блоки до персональних комп`ютерів, флеш-накопичувачі, компакт-диски, тощо), чорнові записи, зошити з записами, паспорти якості, готівкові кошти отримані від реалізації ПММ за готівку, невідображену в обліку підприємств, штатного розпису ТОВ «КНК», наказів на призначення ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 та інших предметів та документів, які можуть мати значення для встановлення істини по даному кримінальному провадженню.

На обгрунтування клопотання зазначив, що слідчим управлінням Головного управління ДФС у Кіровоградській області здійснюється досудове розслідування кримінального провадження № 32020120010000011, яке зареєстровано в ЄРДР 18.02.2020 за фактом вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч.3 ст.212, ч.1, ч.2 ст.204 КК України та за підозрою ОСОБА_10 у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.204 КК України та за підозрою ОСОБА_2 у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.28 ч.1 ст.204 КК України.

В ході проведення досудового розслідування встановлено, що службові особи ТОВ "ТД КНК" (код 33083492, м.Кропивницький, вул. Кірова 39) за попередньою змовою з працівниками ТОВ "КНК" (код 30708038) та іншими особами здійснюють придбання нафти та переробляють її на потужностях ТОВ "КНК" здійснюють виготовлення та реалізацію нафтопродуктів під виглядом фракції газойлево-гудроновоїлегкої та деетанпропанбутонізованого конденсату, які не підлягають оподаткуванню акцизним податком, а фактично здійснюють реалізацію дизельного палива та бензину через перевізників ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , ОСОБА_13 , ОСОБА_14 та кінцевим споживачам в т.ч. через АЗС ОСОБА_15 , ОСОБА_16 , ОСОБА_17 , ОСОБА_18 .

Згідно висновку аналітичного дослідження фінансово-господарської діяльності ТОВ "ТД КНК" за грудень 2019-січень 2020 року №1/11-28-16-07/33083492 від 13.02.2020 службові особи ТОВ "ТД КНК" умисно ухилились від сплати податків до державного бюджету в сумі 8 371 096 грн.

Крім того, з повідомлення про вчинене кримінальне правопорушення №185/11-97-04-06-04, яке надійшло 03.11.2020 від УОРД ГУ ДФС у Кіровоградській області та матеріалів кримінального провадження №32020120010000011 від 18.02.2020 встановлено, що службові особи ТОВ «ТД КНК» (код 33083492, м. Кропивницький, вул. Кірова, 39) за попередньою змовою зі службовими особами ТОВ «КНК» (код 30708038) здійснюють незаконне виготовлення пального - бензинів автомобільних марок А-92, А-95, а також дизельного пального на потужностях ТОВ «КНК», а також здійснюють незаконне зберігання з метою збуту та незаконний збут незаконно виготовленого пального - бензинів автомобільних марок А-92, А-95, а також дизельного пального, які в подальшому реалізовувались через мережу АЗС ОСОБА_15 , ОСОБА_16 , ОСОБА_17 , ОСОБА_18 , ОСОБА_19

Також, з повідомлення про вчинене кримінальне правопорушення No185/11-97-04-06-04, яке надійшло 03.11.2020 від УОРД ГУ ДФС у Кіровоградській області та матеріалів кримінального провадження №32020120010000011 від 18.02.2020 встановлено, що службові особи ТОВ «ТД КНК» (код 33083492, м. Кропивницький, вул. Кірова, 39) за попередньою змовою зі службовими особами ТОВ«КНК» (код 30708038) на потужностях ТОВ «КНК» здійснюють незаконне виготовлення пального - бензинів автомобільних марокА-92, А-95, а також дизельного пального.

Крім того, до ЄРДР внесено відомості щодо службових осіб ТОВ «АЛЬФА ГРУП-77» та водія ОСОБА_20 , за фактом незаконного зберігання з метою збуту в спеціалізованованому напівпричепі марки TREILOR модель SYY CXAC330 білого кольору реєстраційний номер НОМЕР_1 , при транспортуванні шляхом використання вказаного напівпричепу та автомобіля DAF модель XF105.410 реєстраційний номер НОМЕР_2 з метою збуту незаконно виготовлених паливно-мастильних матеріалів, факт якого був встановлений в ході проведення обшуку території заводу ТОВ «КНК»28-30.10.2020.

Крім того, в ході проведення досудового розслідування встановлено, що ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_1 за попередньою змовою з начальником відділу оперативного обліку ТОВ «КНК" ОСОБА_2 ІНФОРМАЦІЯ_2 в період з червня по вересень 2020 року здійснював незаконне придбання тазбут незаконно виготовлених підакцизних товарів - нафтопродуктів (бензину автомобільного, дизельного палива) виготовленогона потужностях заводу ТОВ «КНК», яке реалізується останніми під виглядом розчинників та конденсатів, які по екологічнимстандартам та показникам не відповідають ДСТУ 7688:2015 та відповідно до постанови Кабінету міністрів України №927 від01.08.2013 «Про затвердження Технічного регламенту щодо вимог до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельнихпалив» заборонене в обігу на території України. Факт реалізації дизельного пального виготовленого на потужностях ТОВ «КНК» за адресою Кіровоградська обл., Кропивницький р-н., сщ. Шостаківка під виглядом розчинників, фракції газойлево-гудроновоїлегкої та деетанпропанбутонізованого конденсату підтверджується зібраними в ході досудового розслідування в передбаченому Законом порядку доказами та висновками протоколів випробування №226 від 07.10.2020.

24.12.2020 ОСОБА_10 вручено письмове повідомлення про підозру у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.204 КК України та 19.01.2021 в кримінальному провадженні начальнику відділу оперативного обліку ТОВ «КНК" ОСОБА_2 повідомлено про підозру у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.28 ч.1 ст.204 КК України.

10.02.2021 до СУ ГУ ДФС у Кіровоградській області від УСБУ в Кіровоградській області за згідно якого надійшли матеріали повідомлення про виявлення кримінального правопорушення №61/КЗЕ/1225/НТ від 08.02.2021 згідно якого встановлено, що ТОВ «КНК» маючи ліцензії на провадження діяльності з оптової торгівлі пальним за відсутності місця оптової торгівлі від 16.07.2019 № НОМЕР_3 та зберігання пального для потреб власного споживання чи промислової переробки ) від 10.11.2020 №11080414202001815 за адресою АДРЕСА_1 протягом 2021 року перероблено понад 3,7 тис. тон нафти та реалізовано понад 2 тис. тон дизельного пального під виглядом розчинника органічного для обробки резервуарів марки Б та понад 1,5 тис. тон бензин під виглядом деетанпропанбутанізованого конденсату.

З метою перевірки вказаних обставин направлено відповідне доручення до УСБУ в Кіровоградській області з матеріалів виконання встановлено, що після проведення обшуків 28-30.10.2020 на території заводу ТОВ «КНК» службові особи вказаного підприємства збільшило об`єми виробництва та реалізації бензину та дизельного пального під виглядом розчинників та конденсатів.

Враховуючи вище викладене та те, що відповідно до висновку експерта №28178/20-34/1297*1340/21-34 від 08.02.2021 за результатами проведення судової експертизи нафтопродуктів та паливно-мастильних матеріалів у кримінальному провадженні по зразкам нафтопродуктів вилученим в ході обшуку заводу ТОВ «КНК» встановлено, що в резервуарах заводу знаходиться дизельне пальне та бензин стандарту Євро 3, який заборонений в обігу з 2015 року тому є обґрунтовані факти вважати, що злочин пов`язаний із незаконним виготовленням підакцизних товарів продовжується і по даний час.

Враховуючи, той факт, що за адресою розташування заводу здійснюється облік та оформлення товарно-транспортних накладних, охороною фіксується в`їзд/виїзд автотранспорту, тому документи щодо відвантаження нафтопродуктів знаходяться за адресою знаходження виробничих потужностей ТОВ «КНК» АДРЕСА_1, які мають значення речового доказу по кримінальному провадженню, крім того за вказаною адресою знаходяться резервуари з незаконно виготовленими підакцизними товарами в т.ч. і ті, що були вилучені в ході проведення обшуку 28-30.10.2020 схоронність яких підлягає перевірці.

Крім того, з метою надання правової оцінки дій службових осіб ТОВ «КНК» та ТОВ «ТД КНК» на адресу ТОВ «КНК» направлено запити в порядку ст.93 КПК України №363/10/11-97-03-02-03 щодо надання інформації про штатний розпис та накази про призначення на посаду на посади ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , на який отримано відповідь за №22/02-1 від 22.02.2021 щодо ненадання документів в т.ч. з підстав відмови у задоволенні клопотання слідчого про тимчасовий доступ до копій документів щодо штатного розпису ТОВ «КНК», посадових інструкцій ОСОБА_1 , ОСОБА_2 .

Також заходами встановлено, що вказаною адресою розташовані адміністративні будівлі лабораторії якості, головного технолога, складські приміщення та приміщення відділу збуту нафтопродуктів. В даних приміщеннях зберігаються документи та інформація, яка підтверджує фактичні обсяги виробництва нафтопродуктів їх залишки на підприємстві, інформація про клієнтів, які придбають нафтопродукти (бензин, дизельне паливо) за готівкові кошти, їх обсяги та інша інформація/документи, які свідчитимуть про реальне виробництво нафтопродуктів, які являються легкими та важкими дистилятами.

Враховуючи викладене службові особи ТОВ «Торговий Дім» «КНК» (ЄДРПОУ 33083492) та ТОВ «Кіровоградська нафтова компанія» (ЄДРПОУ 30708038) у своїй протиправній діяльності, а саме в умисному ухиленні від сплати податків в особливо великих розмірах використовують нерухоме майно розташоване за адресами: АДРЕСА_1 (кадастрові номера 3522585000:56:000:0057, 3522585000:56:000:0058, 3522585000:56:000:0059, 3522585000:56:000:0077).

Враховуючи вищенаведене, на даний час з метою повного, всебічного і неупередженого дослідження усіх обставин кримінального провадження, виявлення як тих обставин, що викривають, так і тих, що виправдовують особу, а також обставин, що пом`якшують чи обтяжують його покарання, з метою надання цим обставинам належної правової оцінки та забезпечення прийняття законних і неупереджених процесуальних рішень, у кримінальному провадженні виникла необхідність у проведенні обшуку комплексу будівель розташованих за адресою: АДРЕСА_1 .

Отже, документи фінансово-господарської діяльності, печатки, штампи, факсиміле, сейфи, телефони, документів бухгалтерського, податкового обліку і податкової, статистичної, фінансової звітності ТОВ ТД «КНК» та ТОВ «КНК» та інших підконтрольних СГД, грошові кошти здобуті злочинним шляхом, магнітні носії інформації (комп`ютери, ноутбуки, флешки, системні блоки, жорсткі диски, системи накопичення відеоспостережень, в тому числі: договірні документи, бухгалтерські документи, товарно-транспортні накладні, шляхові листи, видаткові накладні, тощо, в тому числі які є поза офіційним обліком (тіньовий облік),ПММ, оригінали та копії первинних договірних та бухгалтерських документів фінансово-господарської діяльності інше, що має значення під час розслідування кримінального провадження знаходяться за вище вказаною адресою.

Відповідно до інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо об`єкта нерухомого майна комплекс будівель розташованих за адресою: АДРЕСА_1 належать на праві приватної власності ТОВ «Кіровоградська нафтова компанія» (код ЄДРПОУ 30708038).

Відповідно до вимог п.138.2 ст.138, п.139.1.9 ст.139, п.198.6 ст.198 ПК України визначено, що поставка товарів для цілей визначення об`єкта оподаткування податком на прибуток та податком на додану вартість має бути фактично здійснена і підтверджена належним чином складеними первинними документами, що відображає реальність господарської операції, та яка є підставою для формування податкового обліку платника податків.

Водночас за відсутності факту придбання/реалізації товарів (робіт, послуг) відповідні суми не можуть включатися до складу витрат та доходів, податкових зобов`язань та податкового кредиту для цілей оподаткування податком на прибуток та податком на додану вартість навіть за наявності формально складених, але недостовірних документів або наявності факту сплати грошових коштів.

Таким чином, витрати для цілей визначення об`єкта оподаткування податком на прибуток та податком на додану вартість мають бути фактично здійснені і підтвердженні належним чином складеними первинними документами, що відображають реальність господарської операції, яка є підставою для формування податкового обліку платника податків.

Якщо ж фактичного здійснення господарської операції не було, відповідні документи не можуть вважатися первинними документами для цілей ведення податкового обліку навіть за наявності всіх формальних реквізитів таких документів, що передбачені чинним законодавством.

Оскільки реальність вчинення господарських операцій переліченими суб`єктами господарювання відсутня, а наслідком для податкового обліку є лише рух активів задекларований на папері, таким чином у підприємств покупців не було підстав для податкового обліку таких операцій.

Згідно ч.1 ст.98 КПК України визначено, що речовими доказами є матеріальні об`єкти, які були знаряддям вчинення кримінального правопорушення, зберегли на собі його сліди або містять інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, в тому числі документи, предмети, що були об`єктом кримінально протиправних дій, гроші, цінності та інші речі, набуті кримінально протиправним шляхом, або отримані юридичною особою внаслідок вчинення кримінального правопорушення.

Частина 2 статті 98 КПК України передбачає, що речовими доказами є отримані у встановленому законом порядку предмети, які були знаряддям вчинення кримінального правопорушення або зберегли на собі сліди злочину, або були об`єктами злочинних дій, або з`явилися у результаті вчинення кримінального правопорушення, а також гроші та цінності, нажиті злочинним шляхом, і всі інші матеріальні об`єкти, які своїми якостями, ознаками, станом або місцезнаходженням відображають різні обставини предмета доказування (розслідуваної події) і можуть бути засобами до розкриття кримінального правопорушення і встановлення об`єктивної істини у справі та відповідають вимогам належності до справи, допустимості і достовірності.

Підставами для проведення обшуку є матеріали досудового розслідування щодо встановлення фактичного місця знаходження оригіналів первинних документів вище вказаних фіктивних підприємств, чорнових записів, податкової звітності, комп`ютерної техніки з даними бухгалтерського обліку та первинними документами, податковою звітністю в електронному вигляді, та інших документів, а також встановлення кола осіб причетних до вчинення кримінального правопорушення направленого на ухилення від сплати податків ТОВ «ТД КНК», матеріалами отриманими в законному порядку передбачені Главою 21 КПК України, показами свідків.

Таким чином, органом досудового розслідування встановлено, що за адресою: АДРЕСА_1 в знаходяться договірні документи, бухгалтерські документи, товарно-транспортні накладні, шляхові листи, видаткові накладні, накладні, печатки, штампи, факсиміле, сейфи, телефони, документів бухгалтерського, податкового обліку і податкової, статистичної, фінансової звітності ТОВ «ТД КНК» та грошові кошти здобуті злочинним шляхом, магнітні носії інформації (комп`ютери, ноутбуки, флешки, системні блоки, жорсткі диски, системи накопичення відеоспостережень, в тому числі: договірні документи, бухгалтерські документи, товарно-транспортні накладні, шляхові листи, видаткові накладні, тощо, в тому числі які є поза офіційним обліком (тіньовий облік), оригінали та копії первинних договірних та бухгалтерських документів фінансово-господарської діяльності інше, що має значення під час розслідування кримінального провадження.

Враховуючи вище викладене, отримати їх у інший спосіб (тимчасовий доступ), як проведення обшуку, не представляється можливим.

Всі вище перелічені документи мають важливе доказове значення у кримінальному провадженні та містять важливу доказову інформацію про факти та обставини проведення фінансово-господарських операцій та їх наслідки, в тому числі для цілей оподаткування, необхідні для повного, всебічного та об`єктивного дослідження всіх обставин досудового розслідування, встановлення номенклатури, обсягів, вартості реалізованого ПП «ТД КНК», ТОВ «КНК» товару (послуг), встановлення фактичного місця завантаження ТМЦ, перевірки якості, проведення за цими даними порівняльного аналізу, встановлення обсягів фактично реалізованих ПММ ТОВ «ТД КНК» перевірки в зв`язку із цим підстав та достовірності задекларованих ТОВ «ТД КНК», обсягів об`єкту оподаткування, встановлення винних осіб, отримання додаткових доказів вчинення злочину, для проведення відповідних судово-почеркознавчих та економічних експертиз.

При розгляді слідчим суддею клопотання слідчий підтримав його повністю.

Заслухавши слідчого та вивчивши надані стороною кримінального провадження матеріали слідчий суддя вважає необхідним відмовити у задоволенні клопотання про обшук.

Відповідно до п. 8 ч. 3 ст. 234 КПК України у разі необхідності провести обшук слідчий за погодженням з прокурором або прокурор звертається до слідчого судді з відповідним клопотанням, яке повинно містити відомості про обґрунтування того, що доступ до речей, документів або відомостей, які можуть у них міститися, неможливо отримати органом досудового розслідування у добровільному порядку шляхом витребування речей, документів, відомостей відповідно до частини другої статті 93 цього Кодексу, або за допомогою інших слідчих дій, передбачених цим Кодексом, а доступ до осіб, яких планується відшукати, - за допомогою інших слідчих дій, передбачених цим Кодексом. Зазначена вимога не поширюється на випадки проведення обшуку з метою відшукання знаряддя кримінального правопорушення, предметів і документів, вилучених з обігу.

Крім того, відповідно до ч. 5 ст. 234 КПК України слідчий суддя відмовляє у задоволенні клопотання про обшук, якщо прокурор, слідчий не доведе наявність достатніх підстав вважати, що: 1) було вчинено кримінальне правопорушення; 2) відшукувані речі і документи мають значення для досудового розслідування; 3) відомості, які містяться у відшукуваних речах і документах, можуть бути доказами під час судового розгляду; 4) відшукувані речі, документи або особи знаходяться у зазначеному в клопотанні житлі чи іншому володінні особи; 5) за встановлених обставин обшук є найбільш доцільним та ефективним способом відшукання та вилучення речей і документів, які мають значення для досудового розслідування, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб, а також заходом, пропорційним втручанню в особисте і сімейне життя особи.

Згідно ч.1 ст. 159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку).

Під час розгляду клопотання слідчим зазначено, що ухвалою слідчого судді Ленінського районного суду м. Кіровограда клопотання слідчого про тимчасовий доступ до речей і документів, які перебувають у володінні ТОВ « КНК» задоволено частково, проте остання не задовольняє потреби органу досудового розслідування, окрім того на даний час її не отримано, що послугувало однією з підстав звернення до слідчого судді з клопотання про наданння дозволу на проведення обшуку за адресою АДРЕСА_1 .

Окрім того, клопотання слідчий обґрунтовує необхідністю проведення у кримінальному провадженні повного та об`єктивного дослідження усіх обставин, проведення судово-почеркознавчої та економічної експертизи.

Однак, слідчому судді не було представлено постанови про призначення будь-якого експертного дослідження, що на переконання слідчого судді вказує на надуманість підстав, які слідчий покладає в обґрунтування своїх вимог.

При цьому слідчий суддя відзначає, що слідчим під час звернення до слідчого судді з даним клопотанням та під час його розгляду не надано будь-яких доказів та не наведено доводів, що доступ до вказаних документів неможливо отримати у інший спосіб, зокрема шляхом звернення до слідчого судді з клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, вказаних у клопотанні про надання дозволу на проведення обшуку, що також знайшло підтвердження в судовому засіданні.

В зв`язку з цим слідчим суддею відзначається, що з метою недопущення порушення прав сторони кримінального провадження, питання про вилучення необхідних речей і документів можливо вирішити при розгляді клопотання про тимчасовий доступ до речей та документів за участю сторони кримінального провадження, а тому відсутні визначені законом підстави для проведення обшуку за даним клопотанням слідчого.

Керуючись ст.ст.234-235, 309, 369-372 КПК України, слідчий суддя, -

ПОСТАНОВИВ:

відмовити у задоволенні клопотання заступника начальника 1-го ВРКП СУ ГУ ДФС у Кіровоградській області Кравченка К.О., у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань 18.02.2020 року за № 32020120010000011, про надання дозволу на проведення обшуку за адресою АДРЕСА_1 .

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя

Ленінського районного суду

м. Кіровограда Олена Вікторівна Лук`янова