Ухвала суду № 95303342, 02.03.2021, Господарський суд Дніпропетровської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Володимира Винниченка 1, м. Дніпро, 49027

E-mail: inbox@dp.arbitr.gov.ua, тел. (056) 377-18-49, fax (056) 377-38-63

УХВАЛА

про закриття підготовчого провадження

та призначення справи до судового розгляду по суті

02.03.2021м. ДніпроСправа № 904/6468/20

За позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Балівський завод залізобетонних конструкцій", смт. Обухівка, Дніпропетровська область

до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз", м. Дніпро

про визнання недійсним та скасування рішення, оформленого протоколом № 122 засідання комісії з розгляду актів про порушення від 25.11.2020

Суддя Євстигнеєва Н.М.

Представники:

Від позивача: Колєснікова Є.О., адвокат

Від відповідача: Шабатура Ю.І., адвокат

С У Т Ь С П О Р У :

Товариство з обмеженою відповідальністю "Балівський завод залізобетонних конструкцій" звернулося до господарського суду із позовом до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" про визнання протиправним та скасування Акту-розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості від 25 листопада 2020 року, складеного на підставі рішення комісії газорозподільного підприємства - Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" про задоволення Акту про порушення від 06.10.2020 №4393, щодо нарахування Товариству з обмеженою відповідальністю "Балівський завод залізобетонних конструкцій" об`єму та обсягу природного газу та його вартості в сумі 436996,79 грн. за 58 379,00 м3.

В обґрунтування позовних вимог зазначає, що 01.01.2016, ознайомившись з умовами Типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 № 2498, подав заяву-приєднання № 094212ЕО2LАР016 від 01.01.2016 та приєднався до умов цього договору.

06 жовтня 2020 року на об`єкті ТОВ "Балівський ЗБК" проведена перевірка, якою встановлено порушення пп.1 п.3 гл.2 Розділу XI Постанови НКРЕКП №2494 від 30.09.2015 (кодекс ГРМ) - робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, а саме порушення індикації ЖКІ лічильника "Курс-01" G160А1 №14236.

25 листопада 2020 року комісією газорозподільного підприємства складено Акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості, відповідно до якого на підставі акта про порушення 06.10.2020 №4393 з приводу виявлених порушень - робота комерційного ВОГ в позаштатному режимі (р.ХІ гл.4 п.4 КГРС) провела розрахунок об`єму та обсягу природного газу і його вартості, завданих порушеннями споживача у розмірі 436 996,79 грн. В графі "опис розрахунку" зазначено: оператор ГРМ: м3: 58379,00 грн:436 996,79. Будь-якого іншого розрахунку, детального та обгрунтованого, акт не містить.

Позивач не погоджується з таким актом-розрахунком, просить його скасувати.

Відповідач проти задоволення позовних вимог заперечує тим, що:

- акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості від 25.11.2020 складений та затверджений відповідно до вимог чинного законодавства, вимога позивача його протиправним не має ніякого правового підґрунтя;

- у разі якщо дату виходу з ладу ЗВТ неможливо достовірно визначити, перерахунок проводять з початку розрахункового періоду до дати встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ. Перерахунок (донарахування) необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу відповідно до гл. 4р. XI кодексу ГРМ було здійснено за період з 01.10.2020 7:00 по 06.10.202012:00.

- невідповідність метрологічних характеристик лічильника вимогам МПУ 288/03-2009 "Метрологія", що була виявлена, сама по собі є підставою для відповідальності споживача;

- обраний позивачем спосіб захисту порушеного права не відповідає нормам ЦК України та ГПК України, а також правовим позиціям Верховного Суду.

У відповіді на відзив на позовну заяву позивач зазначає, що:

- відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем та договору, укладеного між споживачем та оператором, ТОВ "БЗЗК" встановлено відповідне програмне забезпечення, за допомогою якого здійснюється облік і передача об`ємів спожитого газу. Передання і облік зазначених даних на підприємстві позивача відбувається за допомогою лічильника газу КУРС G160А1 та коректору об`єму газу ВЕГА-1.01 - дистанційно, і оператор через встановлене програмне забезпечення має доступ до вказаних даних.

Загальний обсяг спожитого газу відповідно до звітів - відповідає об`єму газу, який щомісяця споживач запитує у оператора шляхом подання заяви про виділення лімітів постачання, тому зазначений в акті-розрахунку (донарахований) відповідачем об`єм газу 58 379, 00 не був та не міг бути спожитий споживачем.

Відповідачем не зазначено жодних зауважень до роботи коректору ВЕГА-1.01 (заводський номер 07438) в жодному документі, складеному за результатом перевірки. Відтак, за наявності справно працюючого коректора газу, донарахування не облікованого (донарахованого) обсягу та об`єму природного газу не здійснюється.

- наслідком пошкодження або роботи в позаштатному режимі комерційного ВОГ є відсутність або некоректність обліку витрат (споживання) природного газу. 06 жовтня 2020 року позаштатний режим роботи не мав місце, оскільки облік газу здійснювався належним чином, що свідчить про відсутність порушення з боку споживача та протиправність оскаржуваного рішення. З документів складених відповідачем вбачається, що факт необлікованого чи облікованого частково об`єму розподіленого (спожитого, переданого) природного газу не підтверджено.

- в п.1.2 протоколу №122 від 25.11.2020 зазначено, що слухали представника споживача інженера-енергетика Станкевич Т.П. з приводу вказаного порушення. Однак, представник споживача не була допущена до участі у засіданні комісії, тривалий час очікувала виклику, через деякий час їй було вручено лише акт-розрахунок від 25.11.2020. При цьому, в переліку присутніх на засіданні комісії представника споживача також не зазначено та не проставлено підпис представника.

У запереченнях на відповідь на відзив відповідач зазначає, що:

- із законодавчих визначень лічильника та коректора слідує, що вказані елементи комерційного ВОГ виконують окремі функції, а саме, лічильник газу вимірює об`єм газу, в той час як коректор лише вимірює тиск і температуру та обчислює об`єм газу до стандартних умов на підставі вихідних сигналів лічильника. Для вимірювання витрати та кількості газу методом змінного перепаду тиску необхідно використовувати сукупність різних вимірювальних перетворювачів та програмних засобів для обрахунку кількості газу за стандартних умов. Така сукупність є вузлом обліку газу.

Відтак, звіти з коректора не мають відношення до проведеного перерахунку, оскільки не спростовують того, що вимірювання газу здійснювалось непридатним лічильником, який передавав дані про обсяги спожитого природного газу на коректор з помилкою. Тобто, у даному випадку не було забезпечено достовірного обліку.

- відповідно до Акту про порушення № 4393 від 06.10.2020, затвердженого протоколом № 122 засідання комісії з розгляду актів про порушення від 25.11.2020, лічильник Курс G 160 А1, зав. №14236 визнано непридатним до застосування. Непридатність лічильника також підтверджується довідкою про непридатність Державного підприємства "Дніпропетровський регіональний Державний науково-технічний центр стандартизації, метрології та сертифікації" від 08.10.2020, підстави для визнання ЗВТ непридатним: "Зовнішній вигляд не відповідає ЕД. Не можливо прочитати значення контрольної суми та лічильника (не працює дисплей)".

З огляду на імперативні приписи Кодексу ГРМ, якими керувався відповідач при виявленні порушень роботи лічильників та донарахуванні обсягів газу, встановлена позивачем непридатність лічильників покладає на відповідача обов`язок оплатити вартість донарахованого об`єму природного газу за проектною номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання. Визнання ВОГ непридатним для застосування за метрологічними характеристиками, за відсутності з боку споживача дій з несанкціонованого втручання в його роботу, свідчить про відсутність порушення господарського зобов`язання, а отже, донараховані обсяги природного є зміною способу розрахунку обсягу природного газу, спожитого за певний період, за умови неможливості його обліку або обліку некоректно внаслідок будь-яких недоліків, лічильником газу встановленому у споживача та визнаному непридатним до застосування у відповідності до встановленого чинним законодавством порядку.

28 січня 2021 року від Товариства з обмеженою відповідальністю "Балівський завод залізобетонних конструкцій" до господарського суду надійшла заява про зміну предмета позову (вх.№ 4639/21 від 28.01.2021, а.с. 155-157 том 1), якою просить:

- визнати недійсним та скасувати рішення Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" про задоволення Акта про порушення №4393 від 06.10.2020 та здійснення перерахунку (донарахування) Товариству з обмеженою відповідальністю "Балівський завод залізобетонних конструкцій" необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу відповідно до гл.4 Р.ХІ Кодексу газорозподільних систем за період з 01.10.2020 7:00год. по 06.10.2020 12:00год., оформленого Актом-розрахунком необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості від 25 листопада 2020 року та протоколом №122 засідання комісії Кам`янського відділення АТ "Дніпропетровськгаз" з розгляду актів про порушення від 25 листопада 2020 року.

Згідно Витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 01.12.2020 справу №904/6468/20 передано на розгляд судді Євстигнеєвої Н.М.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 03.12.2020 відкрито провадження у справі за правилами загального позовного провадження та призначено підготовче засідання на 28.12.2020. З 28.12.2020 оголошено перерву до 18.01.2021, з 18.01.2021 до 28.01.2021.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 28.01.2021 продовжено строк підготовчого провадження по справі № 904/6468/20 на тридцять днів до 03 березня 2021 року та відкладено підготовче засідання у справі на 18.02.2021. З 18.02.2021 оголошено перерву на 02.03.2021.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 02.03.2021 заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Балівський завод залізобетонних конструкцій" про зміну предмета позову від 28.01.2021 (вх. №4639/21) прийнято до розгляду.

При здійсненні судочинства суди застосовують Конвенцію та практику Європейського суду з прав людини, як джерело права (ст. 17 Закону України "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини"). Відповідно до ст. 6 Конвенції кожен має право на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, встановленим законом, який вирішить спір щодо його прав та обов`язків цивільного характеру.

Відповідно до п. 10 ч. 3 ст. 2 Господарського процесуального кодексу України одним з основних засад господарського судочинства є розумність строків розгляду справи судом.

Статтею 177 ГПК України визначено завдання та строк підготовчого провадження.

Згідно з ч. 1 ст. 177 ГПК України завданням підготовчого провадження є: 1) остаточне визначення предмета спору та характеру спірних правовідносин, позовних вимог та складу учасників судового процесу; 2) з`ясування заперечень проти позовних вимог; 3) визначення обставин справи, які підлягають встановленню, та зібрання відповідних доказів; 4) вирішення відводів; 5) визначення порядку розгляду справи; 6) вчинення інших дій з метою забезпечення правильного, своєчасного і безперешкодного розгляду справи по суті.

Підготовче провадження починається відкриттям провадження у справі і закінчується закриттям підготовчого засідання (ч. 2 ст. 177 ГПК України).

У ході проведення підготовчого засідання судом здійснені усі передбачені ч. 2 ст. 182 Господарського процесуального кодексу України дії, необхідні для забезпечення правильного і своєчасного розгляду справи, підстав для відкладення підготовчого засідання чи оголошення у ньому перерви судом не встановлено.

Дослідивши матеріали справи, суд вважає за можливе в порядку пункту 3 частини 2 статті 185 Господарського процесуального кодексу України закрити підготовче провадження та призначити справу до судового розгляду по суті на 16.03.2021.

Керуючись пунктом 3 частини 2 статті 185, статтями 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

У Х В А Л И В :

1. Закрити підготовче провадження у справі №904/6468/20.

2. Призначити справу до судового розгляду по суті у судове засідання на 16.03.2021 о 16:00год., яке відбудеться у приміщенні Господарського суду Дніпропетровської області в кабінеті № 3-208 за адресою: 49027, м. Дніпро, вул. Володимира Винниченка, 1.

У випадку безпосередньої участі учасників справи в судовому засіданні, з метою запобігання поширенню гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, суд наголошує на необхідності дотримання заходів карантинного режиму (у разі продовження його дії на період розгляду справи), у тому числі й щодо використання засобів індивідуального захисту (масок, рукавичок, тощо).

Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення – 02.03.2021 та не підлягає оскарженню окремо від рішення суду.

Повний текст ухвали складено – 04.03.2021.

Суддя Н.М. Євстигнеєва