Ухвала суду № 95190894, 21.02.2021, Тернопільський міськрайонний суд Тернопільської області

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

22.02.2021 Справа №607/3107/21

Провадження 1кс/607/1142/2021

Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області Кунець Н.Р., з участю секретаря судового засідання Крупи О.А., слідчого Наконечного М.В., розглянувши в залі Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області, клопотання старшого слідчого з ОВС ВРКП СУ ГУ ДФС у Тернопільській області Наконечного М.В. погоджене прокурором відділу нагляду за додержанням законів органами фіскальної служби Тернопільської обласної прокуратури Левчуком А.О. про надання дозволу на проведення обшуку,-

ВСТАНОВИВ:

Старший слідчий з ОВС ВРКП СУ ГУ ДФС у Тернопільській області Наконечний М.В., за погодженням прокурора відділу нагляду за додержанням законів органами фіскальної служби Тернопільської обласної прокуратури Левчук А.О. звернувся до слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області в рамках кримінального провадження №32020210000000021 від 17 червня 2020 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.212 КК України з клопотанням про надання дозволу на проведення обшуку у житловому будинку, об`єкті житлової нерухомості за адресою: АДРЕСА_1 який на праві приватної власності зареєстровано за ОСОБА_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_1 ) та де проживає гр. ОСОБА_2 з метою виявлення, відшукання та вилучення документів фінансово-господарської діяльності (в т.ч. в електронному вигляді) ТОВ "БК "Там Де Дім", ФОП ОСОБА_3 , ПП "Західстарбуд" та ТОВ "Алісбуд" за період з 01.01.2018 по даний час, носіїв інформації, що мають значення для всебічного повного та неупередженого дослідження обставин кримінального провадження, а саме:

-первинних і зведених фінансово-господарських, бухгалтерських та звітних документів, договорів (угод) і контрактів з додатками, журналів реєстрації договорів, податкових та видаткових накладних; рахунків-фактур; актів-прийому передачі; товарно-транспортних накладних (подорожніх, шляхових листів); виписок банку; квитанцій до прибуткових касових ордерів; касових книг; доручень на отримання матеріальних цінностей, товарів (послуг), які сформовані в електронному вигляді

-комп`ютерної техніки та програмного забезпечення (в т.ч. сервери, ноутбуки та планшети), на магнітних носіях якої містяться в електронному вигляді документи ТОВ "БК "Там Де Дім" (код ЄДРПОУ 41986164), ПП "Західстарбуд" (код ЄДРПОУ 34699546), ТОВ "Алісбуд" (код ЄДРПОУ 33392104), ФОП ОСОБА_3 (РНОКПП НОМЕР_2 ), а також інформація з камер відеоспостереження; комп`ютерна техніка та програмне забезпечення (в т.ч. сервери, ноутбуки та планшети) та документи, які засвідчують факт ведення подвійної бухгалтерії;

-відомостей (інформації) в електронному вигляді, в тому числі електронне листування (переписка по електронних скриньках, «Viber», «WhatsApp», «Telegram», «Skype» та «LINE»), що стосуються господарської діяльності та фінансових операцій, з комп`ютерної техніки та інших апаратно-програмних засобів (ноутбуків, серверів, планшетів, пристроїв мобільного зв`язку, CD/DVD-дисків, SSD/HDD накопичувачів інформації, USB флеш-накопичувачів, карт пам`яті, смарт-карток, вінчестерів тощо) щодо придбання та реалізації ТМЦ, обліку (в тому числі спеціального програмного забезпечення) проведених операцій вищенаведених суб`єктів господарювання, в тому числі щодо встановлення IP-адрес, а в разі неможливості зняття такої інформації чи подолання системи логічного захисту інформації на таких засобах, вилучення вказаної техніки, на електронних носіях якої містяться сформовані в електронному вигляді вищевказані документи;

-документів, які були та є знаряддями вчинення кримінального правопорушення, зберегли на собі його сліди, або відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються, в тому числі предметів, що були об`єктом кримінально протиправних дій, що мають значення для всебічного, повного і неупередженого дослідження обставин кримінального провадження №32020210000000021.

Клопотання мотивоване тим, що слідчим управлінням ГУ ДФС у Тернопільській області проводиться досудове розслідування у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 32020210000000021 від 17.06.2020 року, за фактом умисного ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.212 КК України.

Як зазначає слідчий, службові особи, ТОВ "БК "Там Де Дім" (код ЄДРПОУ 41986164) за участю фізичної особи-підприємця ОСОБА_3 (РНОКПП НОМЕР_2 ) та іншими особами, за період з 01.01.2018 року по даний час ухиляються від сплати податків у особливо великих розмірах, шляхом не декларування фактичних обсягів доходу від операцій з продажу нерухомого майна, на загальну суму понад 7 млн. грн.

В ході проведення досудового розслідування встановлено, що будівельно-монтажні роботи для ТОВ "БК "Там Де Дім" й фізичної особи-підприємця ОСОБА_3 виконували та на даний час виконують пов`язані підприємства: ПП "Західстарбуд" (код ЄДРПОУ 34699546) та ТОВ "Алісбуд" (код ЄДРПОУ 33392104), оскільки їх засновниками є гр. ОСОБА_3 ( ІНФОРМАЦІЯ_2 , РНОКПП НОМЕР_2 ), гр. ОСОБА_4 ( ІНФОРМАЦІЯ_3 , РНОКПП НОМЕР_3 ) та гр. ОСОБА_5 ( ІНФОРМАЦІЯ_4 , РНОКПП НОМЕР_4 ).

Відповідно до матеріалів кримінального провадження встановлено, що ТОВ "БК "Там Де Дім" за участю ФОП ОСОБА_3 не відображають в бухгалтерському та податковому обліках, фактичні обсяги доходів від продажу об`єктів нерухомості.

Крім цього службові особи ТОВ "БК "Там Де Дім" декларують збиткову діяльність товариства у 2018 році в розмірі 315 900 грн., а у 2019 році - 458 700 грн., відсутність основних фондів та трудових ресурсів, які необхідні для здійснення будівництва.

В свою чергу гр. ОСОБА_3 , котрий є співзасновником і фактичним керівником ТОВ "БК "Там Де Дім" (код ЄДРПОУ 41986164) та водночас фізичною особою-підприємцем (перебуває на 3-й групі платника єдиного податку (5%) й декларує за 2018 рік - 1 099 162,10 грн., за 2019 рік - 218 500 грн.

Досудовим розслідуванням встановлено, що співробітниками ТОВ "БК "Там Де Дім" систематично реалізовувались та на даний час реалізовуються об`єкти нерухомого майна за заниженими цінами, зокрема укладають договори на продаж земельних ділянок з фізичними особами із подальшим їх подрібненням та будівництвом на них об`єктів нерухомості, де податки сплачуються лише від оціночної вартості продажу земельних ділянок, а не від реалізації котеджів та гаражів, які збудовані на зазначених земельних ділянках; та/або укладаються договори купівлі-продажу об`єктів нерухомості із підконтрольними фізичними особами на яких уже оформлено право власності, де податки та збори сплачуються від проведеної заниженої оцінки вартості майна покупцями.

Крім цього встановлено, що будівництво об`єктів нерухомості в КМ "Горизонт", ЖК "Горизонт-Люкс", КМ "ProЛісок", ЖК "Фамільний Двір", ЖК "Горизонт+", ЖК "ЕкоДім", ЖК "Біла-PARK" та ЖК "АПАРТ-Горизонт" здійснюється на земельних ділянках, власниками (користувачами) яких є співзасновники ТОВ "БК "Там Де Дім", ПП «Західстарбуд» та ТОВ «Алісбуд» їх родичі та близькі.

Слідчий вказує, що в ході проведення негласних слідчих (розшукових) дій, а також згідно відомостей отриманих від Управління ПЕП ГУ ДФС у Тернопільській області, встановлено, що обслуговування програмного забезпечення для ведення бухгалтерського та податкового обліків ТОВ "БК "Там Де Дім" (код ЄДРПОУ 41986164), ПП "Західстарбуд" (код ЄДРПОУ 34699546), ТОВ "Алісбуд" (код ЄДРПОУ 33392104), ФОП ОСОБА_3 (РНОКПП НОМЕР_2 ) здійснює системний адміністратор та програміст гр. ОСОБА_2 (РНОКПП НОМЕР_5 ).

Окрім цього, досудовим розслідуванням, в тому числі проведеними негласними слідчими (розшуковими) діями та відповідно до відомостей, отриманих від Управління ПЕП Головного управління ДФС у Тернопільській області (лист № 46/19-97-04-02 від 11.02.2021) встановлено, комп`ютерна техніка і програмне забезпечення (в т.ч. сервери, ноутбуки та планшети) на магнітних носіях якої містяться сформовані в електронному вигляді документи ТОВ "БК "Там Де Дім" (код ЄДРПОУ 41986164), ПП "Західстарбуд" (код ЄДРПОУ 34699546), ТОВ "Алісбуд" (код ЄДРПОУ 33392104), ФОП ОСОБА_3 (РНОКПП НОМЕР_2 ), а також інформація з камер відеоспостереження; комп`ютерна техніка та програмне забезпечення (в т.ч. сервери, ноутбуки та планшети) та документи, які засвідчують факт ведення подвійної бухгалтерії, а також інші речі, які мають доказове значення у кримінальному провадженні (комп`ютерна техніка, носії інформації тощо), можуть знаходитися по місцю проживання ОСОБА_2 у житловому будинку, об`єкті житлової нерухомості за адресою: АДРЕСА_1 який на праві приватної власності зареєстровано за ОСОБА_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_1 ), що підтверджується інформаційною довідкою з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо об`єкта нерухомого майна № 242319199 від 29.01.2021 року.

Таким чином, на думку слідчого є достатньо підстав вважати, що у житловому будинку, об`єкті житлової нерухомості за адресою: АДРЕСА_1 який на праві приватної власності зареєстровано за ОСОБА_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_1 ) та де проживає гр. ОСОБА_2 , знаходяться документи фінансово-господарської діяльності (в т.ч. в електронному вигляді) ТОВ "БК "Там Де Дім", ФОП ОСОБА_3 , ПП "Західстарбуд" та ТОВ "Алісбуд", які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються в ході слідства, цінності, одержані внаслідок вчинення злочину, що мають значення для всебічного, повного і неупередженого дослідження обставин кримінального провадження №32020210000000021 та встановлення винних осіб.

В судовому засіданні старший слідчий з ОВС ВРКП СУ ГУ ДФС у Тернопільській області Наконечний М.В. клопотання підтримав з мотивів у ньому наведених та просив його задовольнити.

Заслухавши доводи слідчого, вивчивши клопотання та додані до нього документи, слідчий суддя вважає, що клопотання не підлягає до задоволення виходячи з наступних мотивів.

Згідно ст. 233 КПК України ніхто не має проникнути до житла чи іншого володіння особи з будь-якою метою, інакше як лише за добровільною згодою особи з будь-якою метою, або на підставі ухвали слідчого судді, крім випадків, установлених частиною третьої цієї статті. Під іншим володінням розуміється транспортний засіб, земельна ділянка, інші будівлі чи приміщення побутового, службового, господарського, виробничого та іншого призначення тощо, які знаходяться у володінні особи.

Відповідно до ч. 1 ст.234 КПК України, обшук проводиться з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб.

Відповідно до ч.3 ст. 234 КПК України у разі необхідності провести обшук слідчий за погодженням з прокурором або прокурор звертається до слідчого судді з відповідним клопотанням, яке повинно містити відомості про:

1) найменування кримінального провадження та його реєстраційний номер;

2)короткий виклад обставин кримінального правопорушення, у зв`язку з розслідуванням якого подається клопотання;

3) правову кваліфікацію кримінального правопорушення з зазначенням статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність;

4) підстави для обшуку;

5) житло чи інше володіння особи або частину житла чи іншого володіння особи, де планується проведення обшуку;

6) особу, якій належить житло чи інше володіння, та особу, у фактичному володінні якої воно знаходиться;

7) індивідуальні або родові ознаки речей, документів, іншого майна або осіб, яких планується відшукати, а також їхній зв`язок із вчиненим кримінальним правопорушенням;

8) обґрунтування того, що доступ до речей, документів або відомостей, які можуть у них міститися, неможливо отримати органом досудового розслідування у добровільному порядку шляхом витребування речей, документів, відомостей відповідно до частини другої статті 93 цього Кодексу, або за допомогою інших слідчих дій, передбачених цим Кодексом, а доступ до осіб, яких планується відшукати, - за допомогою інших слідчих дій, передбачених цим Кодексом. Зазначена вимога не поширюється на випадки проведення обшуку з метою відшукання знаряддя кримінального правопорушення, предметів і документів, вилучених з обігу.

До клопотання також мають бути додані оригінали або копії документів та інших матеріалів, якими прокурор, слідчий обґрунтовує доводи клопотання, а також витяг з Єдиного реєстру досудових розслідувань щодо кримінального провадження, в рамках якого подається клопотання.

У відповідності до ч.5 ст.234 КПК України слідчий суддя відмовляє у задоволенні клопотання про обшук, якщо прокурор, слідчий не доведе наявність достатніх підстав вважати, що:

1) було вчинено кримінальне правопорушення;

2) відшукувані речі і документи мають значення для досудового розслідування;

3) відомості, які містяться у відшукуваних речах і документах, можуть бути доказами під час судового розгляду;

4) відшукувані речі, документи або особи знаходяться у зазначеному в клопотанні житлі чи іншому володінні особи;

5) за встановлених обставин обшук є найбільш доцільним та ефективним способом відшукання та вилучення речей і документів, які мають значення для досудового розслідування, а також встановлення місце знаходження розшукуваних осіб, а також заходом, пропорційним втручанню в особисте і сімейне життя особи.

Встановлено, що слідчим управлінням ГУ ДФС у Тернопільській області проводиться досудове розслідування у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 32020210000000021 від 17.06.2020 року, за фактом умисного ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.212 КК України.

У клопотанні слідчий зазначає про необхідність проведення обшуку у житловому будинку, об`єкті житлової нерухомості за адресою: АДРЕСА_1 який на праві приватної власності зареєстровано за ОСОБА_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_1 ) та де проживає ОСОБА_2 , оскільки системний адміністратор та програміст ОСОБА_2 , здійснює обслуговування програмного забезпечення для ведення бухгалтерського та податкового обліків ТОВ "БК "Там Де Дім" (код ЄДРПОУ 41986164), ПП "Західстарбуд" (код ЄДРПОУ 34699546), ТОВ "Алісбуд" (код ЄДРПОУ 33392104), ФОП ОСОБА_3 (РНОКПП НОМЕР_2 ), а тому у слідчого є достатні вважати, що документи зазначені останнім у клопотанні можуть знаходитися по місцю проживання ОСОБА_2 .

Проте, за результатами розгляду клопотання, а також із доданих до клопотання документів, слідчим суддею не встановлено достатніх підстав вважати, що зазначені у клопотанні документи, можуть знаходитись у житловому будинку, об`єкті житлової нерухомості за адресою: АДРЕСА_1 .

Згідно інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо об`єкта нерухомого майна № 242319199 від 29.01.2021 року, житловий будинок за адресою: АДРЕСА_1 зареєстрований на праві приватної власності зареєстровано за ОСОБА_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_1 ).

Однак жодним документом не підтверджено, що ОСОБА_2 проживає за адресою: АДРЕСА_1 .

Відтак на думку слідчого судді, у клопотанні належним чином не обґрунтовано, а також у судовому засіданні слідчим не доведено та не підтверджено доданими до клопотання доказами, що самеу приміщені житлового будинку за адресою: АДРЕСА_1 , знаходяться речі та документи, які мають значення для досудового розслідування у кримінальному провадженні № 32020210000000021 від 17.06.2020 року, та які планує відшукати сторона кримінального провадження в ході проведення обшуку.

На підставі вищенаведеного, приймаючи до уваги, той факт, що слідчим не доведено, належним чином не обґрунтовано, що речі та документи, які планує відшукати орган досудового розслідування, знаходяться у приміщенні житлового будинку за адресою: АДРЕСА_1 , слідчий суддя вважає, що у задоволенні клопотання слід відмовити.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 234, 235, 309 КПК України, слідчий суддя, -

ПОСТАНОВИВ:

В задоволенні клопотання старшого слідчого з ОВС ВРКП СУ ГУ ДФС у Тернопільській області Наконечного М.В. погоджене прокурором відділу нагляду за додержанням законів органами фіскальної служби Тернопільської обласної прокуратури Левчуком А.О. про надання дозволу на проведення обшуку - відмовити.

Ухвала є остаточною, оскарженню не підлягає, заперечення проти неї може бути подане під час підготовчого провадження в суді.

Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області Н. Р. Кунець