Рішення № 95068774, 22.02.2021, Запорізький окружний адміністративний суд

ЗАПОРІЗЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

22 лютого 2021 року Справа № 280/8204/20 м.ЗапоріжжяЗапорізький окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Лазаренка М.С., розглянувши в порядку письмового провадження за правилами спрощеного позовного провадження адміністративну справу за позовом громадянина Королівства Марокко ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ) до Управління Державної міграційної служби України у Запорізькій області (69057, м. Запоріжжя, вул. Незалежної України, буд. 90; код ЄДРПОУ 37834773) про визнання протиправним та скасування рішення, -

ВСТАНОВИВ:

13.11.2020 до Запорізького окружного адміністративного суду надійшов позов громадянина Королівства Марокко ОСОБА_1 (далі - позивач), підписаний представником - адвокатом Слєсарем Олексієм Вікторовичем (далі - представник), до Управління Державної міграційної служби України у Запорізькій області (далі - відповідач), в якому представник позивача просить суд визнати протиправним та скасувати рішення №23011500013811 від 10.09.2020 заступника начальника Управління державної міграційної служби України в Запорізькій області Михайла Тихонського про скасування посвідки на тимчасове проживання громадянина Королівства Марокко ОСОБА_1 № НОМЕР_1 .

Позовні вимоги обгрунтовані тим, що були відсутні жодні правові підстави для прийняття оскаржуваного рішення, оскільки Якиміським районним судом Запорізької області у рішенні від 21.09.2020 у справі 330/2176/20 визнано протиправним та скасовано рішення №09 від 27.08.2020 провідного спеціаліста Якиміського районного сектору управління Державної міграційної служби України Запорізької області Ірини Подрєзової про примусове повернення до країни походження або третьої країни громадянина Королівства Марокко ОСОБА_1 . У зв`язку з наведеним, просить задовольнити позовні вимоги.

Ухвалою суду від 17.11.2020 вказану позовну залишено без руху та надано позивачу п`ятиденний строк для усунення її недоліків.

18.12.2020 до суду надійшли документи на виконання вимог ухвали суду про залишення позовної заяви без руху.

Ухвалою суду від 22.12.2020 відкрито спрощене позовне провадження в адміністративінй справі №280/8204/20.

13.01.2020 до суду за вх.№1958 від представника позивача нійдшли письмові пояснення, в яких зазначено, що рішення Якиміського районного суду Запорізької області від 21.09.2020 у справі №330/2176/20 залишено без змін постановою Третього апеляційного адміністративного суду від 09.12.2020.

Відповідач позовні вимоги не визнав, 20.01.2021 надав до суду відзив на адміністративний позов (вх.№3797), в якому зазначає, що пунктом 78 Порядку оформлення, видачі, обміну, скасування, пересилання, вилучення, повернення державі, визнання недійсною та знищення посвідки на тимчасове проживання, затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 25.04.2018 №322 передбачена можливість перегляду рішення про скасування посвідки, відповідно до чого, ДМС, територіальний орган ДМС має право переглянути рішення, прийняте відповідно територіальний органом/територіальним підрозділом ДМС, за наявності підстав зобов`язати його відмінити попереднє рішення про відмову в оформленні, обміні та видачі посвідки, про її скасування і прийняти нове рішення на підставі раніше поданих документів. Так, після прийняття апеляційний судом постави від 09.12.2020 по справі №330/2176/20 громадянин Короліства Марокко ОСОБА_1 до відповідача не звертався із заявою про перегляд та відміну попереднього рішення, а управління не має право самостійно відміняти прийняте ним рішення. За таких обставин, просить відмовити у задоволенні позовних вимог.

Розглянувши матеріали справи, суд встановив наступне.

Рішення № 09 від 27.08.2020 провідного спеціаліста Якимівського районного сектору управління державної міграційної служби України в Запорізькій області Ірини Подрєзової про примусове повернення до країни походження або третьої країни громадянина Королівства Марокко ОСОБА_1 .

10.09.2020 заступником начальника управління Державної міграційної служби України у Запорізькій області Михайлом Тихонським було винесено рішення №23011500013811 про скасування посвідки на тимчасове проживання громадянина Королівства Марокко ОСОБА_1 № НОМЕР_1 .

Вказане рішення прийнято на підставі підпункту 5 пункту 63 Порядку Порядку оформлення, видачі, обміну, скасування, пересилання, вилучення, повернення державі, визнання недійсною та знищення посвідки на тимчасове проживання, затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 25.04.2018 №322, а саме: коли уповноваженим державним органом прийнято рішення про примусове повернення іноземця або особи без громадянства чи їх примусове видворення за межі України або про заборону подальшого в`їзду в Україну.

15.09.2020 громадянин Королівства Марокко ОСОБА_1 звернувся до Якимівського районного суду Запорізької області з адміністративним позовом до Якимівського районного сектору управління державної міграційної служби України в Запорізькій області про визнання протиправним та скасування рішення, де просив визнати протиправним та скасувати рішення № 09 від 27.089.2020 провідного спеціаліста Якимівського районного сектору управління державної міграційної служби України в Запорізькій області Ірини Подрєзової про примусове повернення до країни походження або третьої країни громадянина Королівства Марокко ОСОБА_1 .

Рішенням Якимівського районного суду Запорізької області від 21.09.2020 по справі № 330/2176/20(Провадження 2-а/330/24/2020) адміністративний позов задоволений.

Постановою Третього апеляційного адміністративного суду від 09.12.2020 апеляційну скаргу Якимівського районного сектору управління державної міграційної служби України в Запорізькій області - залишено без задоволення, а рішення Якимівського районного суду Запорізької області від 21.09.2020 - без змін.

Позивач, вважаючи рішення №23011500013811 від 10.09.2020 протиправним та таким, що підлягає скасуванню, звернувся із цим позовом до суду.

Надаючи правову оцінку вказаним обставинам, суд виходить з наступного.

Стаття 26 Конституції України встановлює, що іноземці та особи без громадянства, що перебувають в Україні на законних підставах, користуються тими самими правами і свободами, а також несуть такі самі обов`язки, як і громадяни України, - за винятками, встановленими Конституцією, законами чи міжнародними договорами України.

Правовий статус іноземців та осіб без громадянства, які перебувають в Україні, а також порядок їх в`їзду в Україну та виїзду з України, визначається Законом України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства" № 3773-VI від 22.09.2011 (далі - Закон України № 3773-VI).

Відповідно до частини четвертої статті 4 Закону України №3773-VI іноземці та особи без громадянства, які відповідно до закону прибули в Україну для працевлаштування та отримали посвідку на тимчасове проживання, вважаються такими, які на законних підставах перебувають на території України на період роботи в Україні.

Згідно з частиною третьою статті 5 Закону України №3773-VI іноземці та особи без громадянства, зазначені у частинах четвертій - п`ятнадцятій та вісімнадцятій статті 4 вказаного Закону, отримують посвідку на тимчасове проживання.

У частині четвертій статті 5 Закону України №3773-VI встановлено, що підставою для видачі посвідки на тимчасове проживання у випадку, передбаченому частиною четвертою статті 4 вказаного Закону, є заява іноземця або особи без громадянства, дійсний поліс медичного страхування, дозвіл на застосування праці іноземців та осіб без громадянства (крім іноземців та осіб без громадянства, які згідно із законодавством України мають право на працевлаштування без отримання такого дозволу) та зобов`язання роботодавця повідомити центральні органи виконавчої влади, що забезпечують реалізацію державної політики у сферах міграції, зайнятості населення та трудової міграції про дострокове розірвання чи припинення трудового договору (контракту) з таким іноземцем або особою без громадянства.

Відповідно до пункту четвертого частини першої статті 5-1 Закону України №3773-VI строк дії посвідки на тимчасове проживання для відповідних категорій іноземців та осіб без громадянства становить у випадку, визначеному частиною тринадцятою статті 4 вказаного Закону, - період навчання, який зазначається в документі, що підтверджує факт навчання в Україні.

Судом встановлено, що позивачу видано посвідку на тимчасове проживання № НОМЕР_2 у зв`язку з навчанням у Запорізькому національному технічному університеті.

Постановою Кабінету Міністрів України від 25.04.2018 № 322 затверджено Порядок оформлення, видачі, обміну, скасування, пересилання, вилучення, повернення державі, визнання недійсною та знищення посвідки на тимчасове проживання (далі - Порядок № 322).

Посвідка на тимчасове проживання (далі - посвідка) є документом, що посвідчує особу іноземця або особу без громадянства та підтверджує законні підстави для тимчасового проживання в Україні (пункт 1 Порядку № 322).

У пункті 63 Порядку № 322 передбачено, що посвідка скасовується територіальним органом/територіальним підрозділом ДМС, який її видав, у разі:

1) отримання даних з баз даних Реєстру, відповідних автоматизованих інформаційних і довідкових систем, реєстрів та баз інших державних органів або інформації від Національної поліції, СБУ, іншого державного органу, який у межах наданих йому повноважень забезпечує дотримання вимог законодавства про правовий статус іноземців та осіб без громадянства, інформації про те, що посвідку видано на підставі неправдивих відомостей, підроблених чи недійсних документів;

2) отримання вмотивованого клопотання приймаючої сторони про скасування посвідки (у тому числі в разі звільнення іноземця або особи без громадянства із займаної посади) або припинення діяльності приймаючої сторони - юридичної особи;

3) коли іноземця або особу без громадянства засуджено в Україні до позбавлення волі;

4) коли дії іноземця або особи без громадянства загрожують національній безпеці, громадському порядку, здоров`ю, захисту прав і законних інтересів громадян України та інших осіб, що проживають в Україні;

5) коли уповноваженим державним органом прийнято рішення про примусове повернення іноземця або особи без громадянства чи їх примусове видворення за межі України або про заборону подальшого в`їзду в Україну;

6) отримання особою паспорта громадянина України (тимчасового посвідчення громадянина України), посвідки на постійне проживання, посвідчення біженця, посвідчення особи, якій надано додатковий захист;

6-1) якщо з`ясується, що в іноземця або особи без громадянства припинилися підстави для перебування на території України, або якщо після оформлення посвідки з`ясується, що юридичний факт підтверджений/засвідчений відповідним документом, зазначеним у частинах четвертій - сімнадцятій статті 5 Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства", який подавався іноземцем або особою без громадянства для оформлення посвідки, визнано недійсним, скасованим, нікчемним або таким, що не відбувся;

6-2) отримання від іноземця або особи без громадянства заяви про скасування виданої посвідки;

7) в інших випадках, передбачених законом.

Рішення про скасування посвідки приймається керівником територіального органу/територіального підрозділу ДМС чи його заступником протягом п`яти робочих днів з дня надходження відомостей, які є підставою для її скасування (пункт 64 Порядку № 322).

Відповідно до пункту 77 Порядку № 322 рішення про відмову в оформленні, обміні та видачі посвідки, про її скасування може бути оскаржено іноземцем або особою без громадянства в адміністративному порядку або до суду в установленому порядку.

Із змісту оскарженого рішення вбачається, що таке прийняте на підставі підпункту 5 пункту 63 Порядку № 322.

Як встановлено судом та підтверджено матеріалами справи, рішенням Рішенням Якимівського районного суду Запорізької області від 21.09.2020 по справі №330/2176/20(Провадження 2-а/330/24/2020), залишеним без змін постановою Третього апеляційного адміністративного суду від 09.12.2020, визнати протиправним та скасовно рішення №09 від 27.08.2020 провідного спеціаліста Якимівського районного сектору управління державної міграційної служби України Запорізькій області про примусове повернення до країни походження або третьої країни громадянина Королівства Марокко ОСОБА_1 .

Вказане рішення набрало законної сили 09.12.2020.

Частиною четвертою статті 78 Кодексу адміністративного судочинства України (далі - КАС України) визначено, що обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Суд зазначає, що оскільки скасовано рішення про примусове повернення до країни походження або третьої країни стосовно позивача, то рішення про №23011500013811 від 10.09.2020, винесене на підставі підпункту 5 пункту 63 Порядку № 322 є таким, що підлягає скасуванню.

Разом з тим, суд зазначає, що на час прийняття оскаржуваного рішення у відповідача не було підстав для неприйняття рішення про примусове повернення до країни походження або третьої країни, оскільки підпункт 5 пункту 63 Порядку № 322 прямо вказує на прийняття такого рішення, а пункт 64 зобов`язує прийняти таке рішення протягом п`яти робочих днів з дня надходження відомостей, які є підставою для скасування посвідки.

З огляду на зазначене, суд не вбачає ознак протиправності у рішенні Управління Державної міграційної служби України у Запорізькій області №23011500013811 від 10.09.2020.

Стаття 19 Конституції України встановлює, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до частини першої статті 9 КАС України розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Згідно частини першої статті 77 КАС України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

Відповідно до частини другої статті 77 КАС України, в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності субєкта владних повноважень обовязок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Під час розгляду адміністративної справи встановлено, що при прийнятті оскаржуваного рішення відповідач діяв необґрунтовано, тобто без урахування всіх обставин, які мають значення при прийнятті рішення.

Враховуючи вищевикладене, суд дійшов висновку про наявність підстав для часткового задоволення позовних вимог громадянина Королівства Марокко ОСОБА_1 .

Відповідно до частини третьої статті 139 КАС України, при частковому задоволенні позову судові витрати покладаються на обидві сторони пропорційно до розміру задоволених позовних вимог. При цьому суд не включає до складу судових витрат, які підлягають розподілу між сторонами, витрати суб`єкта владних повноважень на правничу допомогу адвоката та сплату судового збору.

Враховуючи часткове задоволення позову, на користь громадянина Королівства Марокко ОСОБА_1 слід стягнути судові витрати зі сплати судового збору в розмірі 420,40 грн. за рахунок бюджетних асигнувань Управління Державної міграційної служби України у Запорізькій області.

Керуючись статтями 2, 5, 72, 77, 139, 241, 243-246, 255 Кодексу адміністративного судочинства України, суд -

ВИРІШИВ:

Позовні вимоги громадянина Королівства Марокко ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ) до Управління Державної міграційної служби України у Запорізькій області (69057, м. Запоріжжя, вул. Незалежної України, буд. 90; код ЄДРПОУ 37834773) про визнання протиправним та скасування рішення, - задовольнити частково.

Скасувати рішення №23011500013811 від 10.09.2020 заступника начальника Управління державної міграційної служби України в Запорізькій області Михайла Тихонського про скасування посвідки на тимчасове проживання громадянина Королівства Марокко ОСОБА_1 № НОМЕР_1 .

В задоволенні решти позовних вимог, - відмовити.

Стягнути на користь громадянина Королівства Марокко ОСОБА_1 судовий збір у розмірі 420,40 грн. (чотириста двадцять гривень 40 копійок) за рахунок бюджетних асигнувань Управління Державної міграційної служби України у Запорізькій області.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржено в апеляційному порядку до Третього апеляційного адміністративного суду шляхом подачі в 30-денний строк з дня його проголошення, а якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення (ухвали) суду, або розгляду справи в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення

Рішення у повному обсязі складено та підписано 22.02.2021.

Суддя М.С. Лазаренко