Рішення № 95066002, 19.01.2021, Господарський суд Київської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Симона Петлюри, 16/108, м. Київ, 01032, тел. (044) 235-95-51, е-mail: inbox@ko.arbitr.gov.ua

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"19" січня 2021 р. м. Київ Справа № 911/2148/20

Розглянувши матеріали справи за позовом Комунального підприємства «Управління житлово-комунального господарства «Ірпінь» Ірпінської міської ради

до Приватного акціонерного товариства «ДТЕК Київські регіональні електромережі»

прo визнання недійсним рішення комісії

Суддя А.Ю. Кошик

За участю секретаря судового засідання Фроль В.В.

За участю представників:

позивача: не з`явився

відповідача: Петрушина А.М., Гучок В.В.

Обставини справи:

Господарським судом Київської області розглядається справа за позовом Комунального підприємства «Управління житлово-комунального господарства «Ірпінь» Ірпінської міської ради (надалі – позивач) до Приватного акціонерного товариства «Київобленерго» (назву якого змінено на Приватне акціонерне товариство «ДТЕК Київські регіональні електромережі») (надалі – відповідач) прo визнання недійсним рішення комісії.

Ухвалою Господарського суду Київської області від 25.08.2020 року відкрито провадження у справі № 911/2148/20 за правилами загального позовного провадження, підготовче засідання призначено на 15.09.2020 року.

До канцелярії Господарського суду Київської області 07.09.2020 року від представника позивача надійшло доповнення до клопотання про витребування доказів та призначення повторної судової електротехнічної експертизи № 707 від 01.09.2020 року.

До канцелярії Господарського суду Київської області 14.09.2020 року представником позивача подано клопотання № 753 від 14.09.2020 року про заміну первісного відповідача належним відповідачем, в якому позивач повідомив про зміну найменування відповідача з Приватного акціонерного товариства «Київобленерго» на Приватне акціонерне товариство «ДТЕК Київські регіональні електромережі».

Ухвалою Господарського суду Київської області від 15.09.2020 року підготовче засідання відкладено на 29.09.2020 року.

До канцелярії Господарського суду Київської області 28.09.2020 року представником відповідача подано відзив на позовну заяву б/н від 28.09.2020 року.

Ухвалою Господарського суду Київської області від 29.09.2020 року продовжено строк підготовчого провадження на тридцять днів, підготовче засідання відкладено на 17.11.2020 року.

До канцелярії Господарського суду Київської області 30.10.2020 року представником відповідача подано клопотання б/н від 30.10.2020 року про попередній розрахунок суми судових витрат.

Ухвалою Господарського суду Київської області від 17.11.2020 року підготовче засідання відкладено на 08.12.2020 року.

Ухвалою Господарського суду Київської області від 08.12.2020 року закрито підготовче провадження у справі № 911/2148/20 та призначено справу до судового розгляду по суті на 22.12.2020 року.

У судовому засіданні 22.12.2020 року представник відповідача проти задоволення позову заперечув.

Позивач, належним чином повідомлений про дату, час і місце судового засідання, у судове засідання 22.12.2020 року не з`явився. Розгляд справи відкладався на 19.01.2021 року.

В судовому засіданні 19.01.2021 року представники відповідача тпроти позову заперечували, представник позивача в судове засідання не з`явився.

Відповідно до ч. 4 ст. 13 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних з вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій.

Згідно з ч. ч. 1, 2 ст. 233 Господарського процесуального кодексу України суди ухвалюють рішення, постанови іменем України негайно після закінчення судового розгляду. Рішення та постанови приймаються, складаються і підписуються в нарадчій кімнаті складом суду, який розглянув справу.

Відповідно до ч. 1 ст. 240 Господарського процесуального кодексу України рішення суду проголошується у судовому засіданні, яким завершується розгляд справи, публічно, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Суд може проголосити лише вступну та резолютивну частини рішення.

У зв`язку з чим, в судовому засіданні 19.01.2021 року судом закінчено розгляд справи та за результатами оцінки поданих сторонами доказів, у нарадчій кімнаті, прийнято рішення.

Розглянувши матеріали справи та дослідивши надані докази, суд ВСТАНОВИВ:

Як вбачається з викладених у позові обставин, Комунальним підприємством «Управління житлово-комунального господарства «Ірпінь» Ірпінської міської ради заявлено позов до Приватного акціонерного товариства «Київобленерго» (назву якого змінено на Приватне акціонерне товариство «ДТЕК Київські регіональні електромережі») прo визнання недійсним рішення комісії Ірпінського районного підрозділу ПрАТ «Київобленерго» по розгляду Акту про порушення № 035257 від 11.01.2019 року, оформленого протоколом № 074 від 24.07.2019 року.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що 09.06.2015 року між ПАТ «Київобленерго» (ПрАТ «Київобленерго» (Постачальник) та КП «УЖКГ «Ірпінь» Ірпінської міської ради (Споживач) укладено Договір про постачання електричної енергії № 220014245, за умовами якого постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача з дозволеною потужністю 594,0 кВт, а Споживач оплачує Постачальнику вартість використаної (купленої) ним електричної енергії та здійснює інші платежі за умовами цього Договору.

Пунктом 9.4 Договору передбачено, що цей договір набирає чинності з дня його підписання і укладається на строк до 31 грудня 2015 року. Договір вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо за 30 днів до закінчення терміну дії Договору жодною із Сторін не буде письмово заявлено про припинення його дії, або перегляд його умов.

Пунктами 2.1, 2.2, 2.2.2, 2.3.2 Договору визначено, що під час виконання умов цього Договору, а також вирішення всіх питань, що не обумовлені його умовами, сторони зобов`язуються керуватися чинним законодавством України, зокрема Правилами користування електричною енергією (далі- ПКЕЕ). Постачальник зобов`язується продавати (постачати) Споживачу електричну енергію, як товар з урахуванням його особливих споживчих якостей та фізико-технічних характеристик. Споживач зобов`язується дотримуватися режиму споживання електричної енергії згідно з умовами розділу 5 цього договору та режиму роботи електроустановок.

В розділі 4 Договору встановлено відповідальність за невиконання чи неналежне виконання умов договору, згідно з п. 4.2.3 якого Споживач сплачує постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розраховану виходячи із приєднаної потужності струмоприймачів та кількості годин їх використання відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 року № 562 (далі-Методика), за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням, у разі таких дій споживача: самовільного внесення змін у схему обліку електроенергії; пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, зняття пломб; споживання електроенергії поза засобами обліку; інших умов, визначених Методикою.

Відповідно до додатку № 3 до Договору про постачання електроенергії № 220014245 від 09.06.2015 року до об`єктів споживача належить адміністративне приміщення за адресою: Київська область, м. Ірпінь, вул. Курортна, 9. У додатку № 7 до Договору зазначено про прилад обліку, встановлений на об`єкті лічильник, заводський номер 30064529.

11.01.2019 року представниками оператора системи здійснено перевірку об`єкта за заявою споживача за результатами якої складено Акт про порушення № К 035257 від 11.01.2019 року, яким зафіксовано порушення п.п. 9 п. 5.5.5 Правил роздрібного ринку електричної енергії (далі - ПРРЕЕ), затверджених постановою НКРЕ від 14.03.2018 року № 312, а саме встановлено, що електролічильник № 30064529 перебуває в непрацюючому стані - згорів. Покази не висвічує.

В Акті зазначено, що приладом обліку електричної енергії споживача на дату складання акта є лічильник тип NIK 2303 LAPIT, заводський номер 30064529. Пломби встановлені на кришку приладу обліку та пломби повірки не пошкоджені. Лічильник вилучено та поміщено в пакет, опломбований пломбою № UA 00109017.

13.02.2019 року комісією відповідача з розгляду актів про порушення ПРРЕЕ розглянуто Акт від 11.01.2019 року № К 035257, вилучені матеріали до акту про порушення № К035257 від 11.01.2019 року упаковані в сейф пакет № UА 00109017 направлені на проведення експертного дослідження. За результатами висновку експерта, величину недообліку нараховано по фактичним показникам лічильника. Наведене підтверджується протоколом № 249 від 13.02.2019 року засідання комісії по розгляду акту № К035257 від 11.01.2019 року.

Згідно висновку експерта від 11.06.2019 року № 9315 за результатами проведення електротехнічного дослідження встановлено, що при огляді внутрішніх частин лічильника електричної енергії NIK 2303 LAPIT № 7895218, 2016 року виявлені пошкодження цокольної частини (зламана задня сторона корпусу лічильника), вигоріли струмоведучі ланцюги та вхідні електронні компоненти основної плати та термічне ушкодження клемної колодки. Ознак втручання або впливу на схему обліку лічильника електричної енергії NIK 2303 LAPIT № 7895218, 2016 року не виявлено. Пайок на друкованій платі лічильника, які виконані не фабричним способом, сторонніх елементів, слідів від встановлених сторонніх елементів чи пристроїв, дротів тощо, чого не передбачено заводом виробником в даному лічильнику не виявлено. Кінцеві показники спожитої електричної енергії лічильника згідно даних журналу подій становлять: «активна енергія А+»: Тариф 1:10265,085 кВт. год., Тариф 2: 17753,922 кВт.год., Тариф 3: 11536,522 кВт.год., Тариф 4: 0,187 кВт.год., Сумарно: 39555,72 кВт.год. Дії магнітного поля та спрацювання датчика електромагнітного випромінювання (ЕМВ) на лічильник електричної енергії NIK 2303 LAPIT № 7895218, 2016 року в журналі подій не зафіксовано.

24.07.2019 року комісією з розгляду актів порушень Правил роздрібного ринку електричної енергії повторно розглянуто Акт про порушення від 11.01.2019 року № 035257 та вирішено, що відбулося порушення схеми обліку лічильника електричної енергії без вини споживача. Розрахунок виконано по фактично зафіксованим показникам лічильника обліку електричної енергії згідно висновку електротехнічного дослідження № 9315 від 11.06.2019 року. Споживач з рішенням комісії не погодився. Рішення оформлено протоколом № 074 від 11.01.2019 року.

Згідно з розрахунком, проведеним відповідачем на підставі Акта про порушення № 035257 від 11.01.2019 року, обсяг недооблікованої електричної енергії складав 32329 кВт/год вартістю 94 577,839 грн. з ПДВ, підтверджується листом ПрАТ «Київобленерго» від 27.03.2019 року № 03/800/6639 з додатками.

КП «УЖКГ «Ірпінь» Ірпінської міської ради заперечує результати проведення перевірки електролічильника та вважає Акт про порушення № 035257 від 11.01.2019 року таким, що не відповідає вимогам чинного законодавства України, а протокольне рішення Ірпінського районного підрозділу ПрАТ «Київобленерго», оформлене протоколом № 074 від 24.07.2019 року підлягає визнанню недійсним у зв`язку з відсутністю підстав застосування до Споживача відповідальності.

Згідно ст.77 Закону України «Про ринок електричної енергії» встановлено, що учасники ринку, які порушили нормативно-правові акти, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, несуть відповідальність згідно із законом. Правопорушеннями на ринку електричної енергії є зокрема: крадіжка електричної енергії, самовільне підключення до об`єктів електроенергетики, споживання електричної енергії без приладів обліку; створення перешкод у здійсненні державного енергетичного нагляду (контролю); пошкодження цілісності пломб, повірочного тавра тощо; відмова у доступі уповноважених працівників постачальників послуг комерційного обліку до приміщень, де розташовані лічильники електричної енергії, якщо обов`язок надання такого доступу встановлений законодавством.

Підпунктом 8.2.5. Правила роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14.03.2018 року №312 (далі - ПРРЕЕ) передбачено, що у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів розкрадання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача або представника споживача оформлюється акт про порушення.

В акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти цих Правил або Методики визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, затвердженої Регулятором, та вихідні дані, необхідні для визначення обсягу необлікованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків.

Акт про порушення складається у двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві.

Акт про порушення підписується представником оператора системи та споживачем або представником споживача.

Однак, як стверджує позивач, сторонами Договору не визначались уповноважені ними представники з питань використання електричної енергії чи на ведення справ щодо електроустановок та купівлі електричної енергії. КП «УЖКГ «Ірпінь» Ірпінської міської ради не надавалися відповідні довіреності особі, яка підписала Акт про порушення № 035257 від 11.01.2019 року з боку споживача. Головний енергетик Кузовенко В.О., який зазначений оператором системи з розподілу електричної енергії в акті про порушення не є уповноваженим представником споживача.

Таким чином, позивач вважає Акт про порушення ПРРЕЕ № 035257 від 11.01.2019 року таким, що складений за відсутності споживача та він не підписаний споживачем в особі директора КП «УЖКГ «Ірпінь» або уповноваженим представником споживача.

Відсутність споживача та/або його уповноваженого представника при проведенні перевірки та складенні акту, свідчить про те, що Акт про порушення ПРРЕЕ № 035257 від 11.01.2019 року складений представниками оператора системи з порушеннями п. 8.2.5 ПРРЕЕ.

Крім того, такий Акт складено безпідставно, оскільки під час перевірки не було встановлено фактів порушень, наведених в ст.77 Закону України «Про ринок електричної енергії» та п. 8.2.5 ПРРЕЕ, у тому числі фактів розкрадання електричної енергії. КП «УЖКГ «Ірпінь» не порушувало п. 8.2.5 ПРРЕЕ, а відтак були відсутні підстави для складання Акта про порушення.

Позивач зазначає, що заявою від 11.01.2019 року ним, як Споживачем, було повідомлено відповідача про факт того, що електролічильник перебуває в неробочому стані - згорів. У акті про порушення № 035257 представником оператора системи зазначено, що споживачем порушено п.п.9 п. 5.5.5 ПРРЕЕ.

П.п.9 п. 5.5.5. ПРРЕЕ визначено, що споживач електричної енергії зобов`язаний невідкладно повідомляти оператора системи та постачальника послуг комерційного обліку про недоліки в роботі засобу вимірювання.

Однак, як стверджує позивач, 11.01.2019 року КП «УЖКГ «Ірпінь» повідомило відповідача про факт того, що вищезазначений електролічильник не працює.

Крім того у висновку експерта від 11.06.2019 року № 9315 за результатами проведення електротехнічного дослідження встановлено, що ознак втручання або впливу на схему обліку лічильника електричної енергії не виявлено.

Таким чином, позивач вважає, що відповідачем було складено Акт про порушення та в подальшому застосовано оперативно-господарську санкцію безпідставно. Крім того, у висновку експерта від 11.06.2019 року № 9315 невірно вказаний номер та дані спірного лічильника і судовим експертом Пампухою Г.Г. самовільно зрізано пломби лічильника, що призвело до часткового знищення об`єкта дослідження та проведено дослідження без представників відповідача та КП «УЖКГ «Ірпінь».

Позивач в позові просить визнати недійсним рішення комісії Ірпінського районного підрозділу ПрАТ «Київобленерго» по розгляду Акту про порушення № 035257 від 11.01.2019 року, формлене протоколом № 074 від 24.07.2019 року.

В ході розгляду спору відповідачем подано відзив, в якому позовні вимоги заперерчено, зазначено, що за укладеним з позивачем Договором про постачання електричної енергії № 220014245 від 09.06.2015 року (п.1.1.), постачальник продає електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб його електроустановок з дозволеною потужністю 594,0 кВт, а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) ним електричної енергії та здійснює інші платежі за умовами цього договору.

Пунктом 2.3.3. Договору Споживач зобов`язується оплачувати Постачальнику вартість електричної енергії згідно з умовами Додатку №4 «Порядок розрахунків за активну електроенергію» та Додатку №6 «Про зняття показів розрахункових приладів обліку електричної енергії».

Згідно з п.7 Додатку № 6 до Договору Споживач зобов`язаний протягом 24 годин з моменту зняття показів лічильників оформити звіт встановленої форми та надати його Постачальнику представником споживача в розрахунковий відділ за адресою: м.Ірпінь, вул. 2-й Північний тупик, 2. тел.56-4-41.

Пунктом 1.1. Додатку №4 до Договору розрахунковий період встановлений Споживачу з 10 числа попереднього місяця до 10 числа розрахункового місяця. При розрахунках за фактично спожиту електроенергію поняття «розрахунковий період» та «календарний місяць» вважаються прирівняними. Якщо дата закінчення розрахункового періоду припадає на 30 або 31 число, у місяцях, які мають меншу кількість днів, вона переноситься на останній день місяця.

Згідно Додатку №9 до Договору, визначено особу відповідальну за електрогосподарство Споживача та особи, що мають право вести оперативні переговори з диспетчерською службою Постачальника/Електропередавальної організації.

Зазначеним додатком встановлено, що Споживач зобов`язаний письмово повідомляти Постачальника у разі змін в переліку відповідальних осіб в т.ч. при звільненні з роботи.

Відповідно до п. 2.3.4. ПРРЕЕ відповідальність за збереження і цілісність засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені.

11.01.2019 року на адресу ПрАТ «Київобленерго» надійшла заява від КП «УЖКГ «Ірпінь» про термінове розпломбуання та перевірку технічного стану лічильника та подальшого опломбування вузла обліку за вх.0501.19.

Згідно з п. 8.2.5. Розділу VIII ПРРЕЕ уповноваженими представниками відповідача в присутності уповноваженої особи позивача - ОСОБА_1 (головний енергетик Комунального підприємства «Управління житлово-комунального господарства «Ірпінь» Ірпінської міської ради), виявлено: порушення схеми обліку, електролічильник зав. №7895218 в непрацюючому стані - згорів. Покази не висвічуються. За відповідним фактом складено Акт про порушення № К035257 від 11.01.2019 року. Електролічильник зав.№7895218 вилучений як речовий доказ та запаковано в сейф - пакет UА 00109017.

Слід зазначити, що вилучений електролічильник NIK 2303 LAPIT, заводський номер №7895218 випуску встановлено відповідачу 19.03.2018 року, що підтверджується Завданням на перевірку від 19.03.2018 року.

Відповідно до Акту про порушення № К035257 від 11.01.2019 року Споживача було запрошено на комісію по розгляду Актів про порушення на 17.01.2019 року, про що зазначено в п.9 Акта про порушення.

Позивач на засідання комісії 17.01.2019 року з розгляду актів про порушення не з`явився, в зв`язку з чим розгляд акту не проводився.

23.01.2019 року відповідачем було надіслано на адресу позивача лист-запрошення бути присутнім 30.01.2019 року о 10:30 год. на території заводу виробника даного типу лічильника ТОВ «НІК-Електроніка» за адресою: м. Вишгород, вул. Шолуденка, 19 на зчитуванні інформації з внутрішньої пам`яті лічильника.

23.01.2019 року відповідачем було надіслано на адресу ТОВ «НІК - Електроніка» лічильник з проханням вичитати всю доступну інформацію (покази, журнал подій і т.д.) з внутрішньої пам`яті у присутності представника споживача КП УЖКГ «Ірпінь» та представника ПрАТ «Київобленерго».

30.01.2019 року у присутності представника споживача КП УЖКГ «Ірпінь» та представника ПрАТ «Київобленерго» на території заводу-виробника ТОВ «НІК-електроніка» за адресою: м. Вишгород, вул. Шолуденка,19 на зчитуванні інформації з внутрішньої пам`яті лічильника позивач відмовився надати згоду на розпломбування та зчитування кінцевих показників зазначеного лічильника.

Листом вих. №06/280/521 від 24.01.2019 року запрошено позивача прибути 13.02.2019 року за адресою вул. Стеценка ,1 а, м. Київ для повторного розгляду Акту №К035257 від 11.01.2019 року.

У призначену дату та час, в присутності уповноважених осіб КП УЖКГ «Ірпінь», членів комісії відбувся розгляд Акту про порушення. За результатом розгляду Акту, за згодою позивача комісією прийнято рішення направити вилучений лічильник на експертне дослідження, що оформленое Протоколом № 249 від 13.02.2019 року.

11.06.2019 року судовим експертом ТОВ «Незалежний Інститут Судових Експертиз» Пампухою Г.Г. складено висновок експертного дослідження за результатами проведення електротехнічного дослідження №238. Відповідно до висновку експертного дослідження проведеного ТОВ «Незалежним Інститутом Судових Експертиз» №9315 від 11.06.2019 року: виявлені пошкодження цокольної частини (зламана задня сторона корпусу лічильника), вигорілі струмоведучі ланцюги та вхідні електронні компоненти основної плати та термічне ушкодження клемної колодки. Ознак втручання або впливу на схему обліку лічильника електричної енергії не виявлено. Пайок на друкованій платі лічильника, які виконані не фабричним способом, сторонніх елементів, слідів від встановлення сторонніх елементів чи пристроїв, дротів тощо, чого не передбачено заводом виробником в даному лічильнику не виявлено.

Після надходження експертного висновку позивачу було надіслано його копію та повторно листом вих. №03/800/4701 від 21.06.2019 запрошено на засідання комісії з розгляду Актів про порушення, яке відбулось 24.07.2019 року в ПрАТ «Київобленерго». За наслідками засідання комісії прийнято рішення, оформлене Протоколом № 074 від 24.07.2019 року, виконано розрахунок по фактично зафіксованим показникам лічильника згідно експертного висновку № 9315 від 11.06.2019 року, які зафіксовані заводом виробником ТОВ «НІК-ЕЛЕКТРОНІКА».

Враховуючи викладене, відповідач стверджує, що не застосував до позивача оперативно-господарських санкцій, а провів розрахунок як різницю між фактично зафіксованими показниками журналом подій лічильника та останніми показниками наданими у звіті Споживачем.

Щодо номеру спірного лічильника, відповідач пояснив, що спірним лічильником, з приводу якого позивачем повідомлялось про поломку і щодо якого проводилась перевірка, є саме лічильник №7895218, який і направлявся на експертизу, в Акті перевірки було допущено описку, якою позивач намагається маніпулювати, оскільки сам в поданому до суду клопотанні (про призначення повторної експертизи) підтверджував, що мова йде саме про лічильник №7895218.

Посилання позивача на дані Додатку №7 до Договору при визначенні номеру лічильника безпідставні, оскільки відповідний додаток формувався станом на момент укладення Договору в червні 2015 року, в той час, як 19.03.2018 року (підтверджується Завданням на перевірку) було здійснено заміну лічильника.

Стосовно тверджень позивача щодо самовільно зрізаної пломби лічильника, що призвело до часткового знищення об`єкта дослідження та його направлення до сервісного центру, відповідно до заключення ТОВ «НІК-ЕЛЕКТРОНІКА» до Акту обстеження лічильника від 22.05.2019 року, лічильник вийшов з ладу внаслідок дії на нього напруги, що значно перевищує його технічні характеристики. При тривалому впливі аварійних напруг понад 15% від допустимих може виникати спрацювання схеми захисту по напрузі. Вигоріли вхідні електронні компоненти основної плати, термічне ушкодження клемної колодки. З енергонезалежної пам`яті лічильника зняті кінцеві показники спожитої електроенергії.

П. 8.2.4 ПРРЕЕ (в редакції, що діяла до 27.07.2019 року) визначено, що у разі виявлення представниками оператора системи пошкоджень чи зриву пломб та/або індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів вимірювальної техніки, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів вимірювальної техніки з метою зміни їх показів, самовільних підключень до електричних мереж розрахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до методики визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, затвердженої Регулятором.

Тобто, кваліфікація виявленого порушення у відповідача здійснювалась відповідно до вищезазначених норм, з яких слідує, що пошкодження приладів обліку є самостійним видом порушення, який не передбачає обов`язку оператора системи розподілу (в даному випадку - відповідача) доводити факт зниження показників засобу обліку, оскільки як чинним законодавством так і безпосередньо договором на споживача електричної енергії покладено обов`язок збереження цілісності засобу обліку, пломб встановлених на ньому та забезпечення дотримання вимог нормативно-технічних документів щодо експлуатації власної електроустановки, в тому числі і засобів обліку.

Виходячи із зафіксованих Актом порушень на вирішення експертного дослідження були поставлені питання, щодо можливості вичитати всю доступну інформацію (покази, журнал подій і т.д.) з внутрішньої пам`яті лічильника.

Оскільки, експертним дослідженням не виявлено ознак втручання або впливу на схему обліку лічильника електричної енергії, встановлено пошкодження лічильника, які були наслідком дії високої напруги, зняття пломб експертом жодним чином не впливає на кваліфікацію пошкоджень.

За участю представника позивача відбувся розгляд Акту про порушення. За результатом розгляду комісією прийнято рішення, оформлене протоколом 249 від 13.02.2019 року: величину недообліку нараховувати по фактичних даних лічильника, Акт № 035257 від 11.01.2019 нарахуванню по Методиці не підлягає, вилучені речові докази направити на експертне дослідження.

Щодо уповноваженої особи, матеріали справи свідчать, що Акт перевірки № 035257 від 11.01.2019 року складався у присутності головного енергетика позивача - Кузовенко В.О.

Відповідно до норм ПРРЕЕ та Правил технічної експлуатації електроустановок споживачів Акту про порушення складався у присутності уповноваженої особи позивача так як саме цією особою допущено уповноважених осіб ПрАТ «Київобленерго» до проведення перевірки, чого б не змогла б зробити неуповноважена особа, а отже твердження позивача з приводу того факту, що Акт №035257 від 11.01.2019 року був складений за відсутності споживача та не був підписаний споживачем в особі директора Комунального підприємства «Управління житлово-комунального господарства «Ірпінь» Ірпінської міської ради або уповноваженим представником споживача не відповідає дійсності та спростовується вищевикладеним.

Аналогічної позиції притримується Верховний суд Касаційного господарського суду у постановах №906/585/17 від 10.04.2018 року, №916/1385/17 від 27.03.2018 року, №914/2510/17 від 04.07.2018 року.

Крім зазначеного, відповідно до Акту перевірки суб`єкта господарювання (виробничого об`єкта) від 25.01.2019 року № 5.2/259/19А Головного управління Держпраці у Київській області відповідальний за справний стан і безпечну експлуатацію електрогосподарства - головний енергетик ОСОБА_1 КП «УЖКГ «ІРПІНЬ».

Як звернув увагу сам позивач, нарахування за Актом №035257 від 11.01.2019 року проведені як за порушення, яке сталось без вини споживача. Як вбачається з обставин спору, нарахування полягало у визначенні фактичного обсягу спожитої електроенергії за даними зчитування показів лічильника та нарахування споживачу вартості фактично спожитої електроенергії. Наведене свідчить, що нарахування мають виключно компенсаційний характер відшкодування вартості фактично спожитої електроенергії, яку споживач мав би сплатити за показами в разі справності лічильника.

При цьому, позивач не обґрунтував сумнівів в достовірності зчитаних показників, не надав власний розрахунок вартості спожитої у спірний період електроенергії. Заперечення споживача проти нарахованої вартості спожитої електроенергії має ознаки ухилення від оплати електроенергії за період поломки лічильника.

Зокрема, з розрахунку до Акту перевірки вбачається, що в ході експертного дослідження були визначені шляхом зчитування лише кінцеві показники, в той час, як попередні показники враховувались ті, які подавались востаннє самим споживачем і з яких розраховувалась і оплачувалась спожита електроенергія. В той же час, споживачем не надано пояснень та доказів про обсяги його середньомісячного споживання, пояснень скільки часу минуло з моменту останньої передачі показів лічильника до моменту його поломки, позивачем не наведено обгрунтованого розрахунку обсягу спожитої електроенергії станом на момент поломки лічильника, що можливо було встановити виключно експертним шляхом.

Судом було відхилено клопотання позивача про призначення повторної судової експертизи як безпідставне та не обґрунтоване, оскільки заявникоми не наведено, які з недоліків проведеної експертизи має і може виправити проведення повторної експертизи. Заявник просить на вирішення експертизи поставити питання, на які вже надано експертні відповідаі, які не заперечені по суті.

Щодо застосування відповідальності за порушення п.п.9 п. 5.5.5 ПРРЕЕ, враховуючи наявний факт пошкодження засобу обліку без вини споживача, однак достовірно встановити момент такого пошкодження не можливо, відповідне порушення визначено, оскільки саме на споживача покладається відповідальність за збереження засобу обліку. При цьому, крім компенсаційних нарахувань за фактично спожиту електроенергію, за відповідне порушення не застосовано жодної відповідальності.

За даними Договору відповідальною особою за експлуатацію електрогосподарства визначено головного енергетика ОСОБА_1 КП «УЖКГ «ІРПІНЬ», що також підтверджується даними Акту перевірки суб`єкта господарювання (виробничого об`єкта) від 25.01.2019 року № 5.2/259/19А Головного управління Держпраці у Київській області.

Відповідно до п. 8.2.5. ПРРЕЕ у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів безоблікового споживання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача (представника споживача) або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи), оформлюється акт про порушення.

Таким чином, перевірку проведено у відповідності до п. 8.2.5. ПРРЕЕ і спірним рішенням від 24.07.2019 року №074 комісії з розгляду актів порушень Правил роздрібного ринку електричної енергії по Акту про порушення від 11.01.2019 року № 035257 вирішено, що порушення схеми обліку лічильника електричної енергії відбулося без вини споживача і правомірно здійснено компенсаційне нарахування по фактично зафіксованим показникам лічильника за період з останніх зафіксованих споживачем показів лічильника по момент виходу його з ладу (за даними експертного зчитування останніх показів лічильника).

Таким чином, за наслідками розгляду спору суд дійшов висновку про недоведеність та безпідставність позовних вимог.

Відповідно до ч. 1 ст. 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Згідно із ст. 76 Господарського процесуального кодексу України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Статтею 77 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування. Докази, одержані з порушенням закону, судом не приймаються.

За наслідками розгляду спору суд дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення позовних вимог.

Керуючись ст. ст. 73, 74, 129, 233, 236-241, 247-252 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ВИРІШИВ:

1. В задоволенні позову Комунального підприємства «Управління житлово-комунального господарства «Ірпінь» Ірпінської міської ради до Приватного акціонерного товариства «Київобленерго» (назву якого змінено на Приватне акціонерне товариство «ДТЕК Київські регіональні електромережі») прo визнання недійсним рішення комісії відмовити повністю.

Рішення набирає законної сили в порядку, встановленому ст.241 Господарського процесуального кодексу України після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду. Рішення суду може бути оскаржено в апеляційному порядку відповідно до ст. ст. 256, 257 Господарського процесуального кодексу України.

Суддя А.Ю. Кошик

повний текст рішення складено 23.02.2021 року